2019 一级建造师 法规 课件12

---------------------------------------------------------------最新资料推荐------------------------------------------------------ 2019 一级建造师法规课件12四、合同因提存而终止（09 多选）（一）提存的概念提存，是指债权人无正当理由拒绝接受履行或其下落不明．或数人就同一债权主张权利。

债权人一时无法确定，致使债务人一时难以履行债务，经公证机关证明或人民法院的裁决，债务人可以将履行的标的物提交有关部门保存的行为。

（二）提存的效力 1、债权债务关系终止 2、风险转移于债权人 3、债权人有权随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。

4、债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

五、合同因免除债务而终止六、合同因混同而终止（知道何谓混同， 06 单选）两个单位合并 1Z302070 违约责任lZ30207l 掌握违约责任的承担方式一、违约责任 (一)违约责任与违约行为 1、违约行为违约行为，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。

根据不同标准，可将违约行为作以下分类：(1)单方违约与双方违约； (2)预期违约与实际违约。

2、违约责任违约责任是指合同当事人不履行合同或者履行1 / 13合同不符合约定而应承担的民事责任。

违约责任是财产责任。

这种财产责任表现为支付违约金、定金，赔偿损失，继续履行，采取补救措施等。

尽管违约责任含有制裁性，但是，违约责任的本质不在于对违约方的制裁，而在于对被违约方的补偿，更主要表现为补偿性。

(二)违约责任的构成要件违约责任的构成要件包括主观要件和客观要件。

1．主观要件主观要件是指作为合同当事人，在履行合同中不论其主观上是否有过错，即主观上有无故意或过失，只要造成违约的事实，均应承担违约法律责任。

2．客观要件客观要件是指合同依法成立、生效后，合同当事人一方或者双方未按照法定或约定全面地履行应尽的义务，也即出现了客观的违约事实，即应承担违约的法律责任。

(三)先期违约先期违约，也叫预期违约，是指当事人一方在合同约定的期限届满之前，明示或默示其将来不能履行合同。

先期违约的构成要件有：(1)违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期限截止前； (2)违约必须是对根本性合同义务的违反，即导致合同目的落空。

二、违约责任的一般承担方式 1．继续履行（06 多选）《合同法》第 110 条规定：---------------------------------------------------------------最新资料推荐------------------------------------------------------ 当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行．但有下列情形之一的除外：(1)法律上或者事实上不能履行； (2)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； (3)债权人在合理期限内未要求履行。

2．采取补救措施 3．赔偿损失（1）当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。

（2）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

（补充） 06 单选三、违约责任的特殊承担方式 1．当事人双方都违约的情形依照法律规定，双方违约责任承担的方式是由违约方分别各自承担相应的违约责任，即由违约方向非违约方各自独立地承担自己的违约责任。

2．因第三人原因违约的情形《合同法》第 121 条规定：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。

当事人一方和第三人之间的纠纷．依照法律规定或者按照约定解决。

3．违约与侵权竟合的情形《合同法》第 122 条规定：3 / 13因当事人一方的违约行为．侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。

四、违约金与定金 1．违约金（06 年 2 个单选、 09 单选）违约金，是指当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。

违约金可分为约定违约金和法定违约金。

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的．当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

2．定金（与 204 页的合同的担保结合理解） 3．违约金与定金的选择（06、 07 单、 09 多）《合同法》第 116 条规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

lZ302072 掌握不可抗力及违约责任的免除一、不可抗力(一)不可抗力的范围不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

构成不可抗力需要具备三个条件：1．不能预见（事件发生前）不能预见，即当事人无法知道事件是否发生、何时何地发生、发生的情况如何。

---------------------------------------------------------------最新资料推荐------------------------------------------------------ 在此，能否预见，应以一般人的预见能力为标准加以判断。

2．不能避免（事件发生中）不能避免指的是即使当事人预见到了该事件的发生，但是也无法制止其发生。

3．不能克服（事件发生后）不能克服指的是对于已经发生的事件，当事人无法通过自己的努力消除或减弱该事件的负面影响。

我国法律并没有明确规定不可抗力的范围，各国对于不可抗力的范围更没有统一的规定。

不可抗力一般包括如下情况：(1)自然事件，如地震、洪水、火山爆发、海啸等； (2)社会事件，如战争、暴乱、骚乱、特定的政府行为等。

(二)通知与减损《合同法》规定，当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。

当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

（在赔偿损失部分已讲）二、违约责任的免除（09 单选） 1．约定的免责合同中可以约定在一方违约的情况下免除其责任的条件，这个条款称为免责条款。

免责条款并非全部有效，侵犯对方人身权或财产权的免责条款是无效的。

5 / 132．法定的免责《合同法》第 1 17 条规定：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。

1Z302080 合同的担保担保有五种方式，即保证、抵押、质押、留置和定金作了规定。

IZ302081 掌握合同担保的规定一、合同担保的含义在工程建设活动中常见的担保形式有：预付款支付担保、投标担保、履约担保和工程款支付担保。

在担保法律关系中，担保权人就是债权人，担保人可能是债务人或者第三人。

在我国《担保法》规定的五种担保形式中，保证的担保人只能是第三人；抵押和质押的担保人可以是债务人也可以是第三人；留置和定金的担保人只能是债务人。

二、担保活动的原则《担保法》规定，担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。

三、担保合同从事担保活动需要签订担保合同。

担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。

IZ302082 掌握合同担保的方式一、保证保征．是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

(一)保证合同保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。

---------------------------------------------------------------最新资料推荐------------------------------------------------------ 保证合同应当包括以下内容：(1)被保证的主债权种类、数额； (2)债务人履行债务的期限； (3)保证的方式； (4)保证担保的范围； (5)保证的期间； (6)双方认为需要约定的其他事项。

保证合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。

(二)担保范围保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。

保证合同另有约定的，按照约定。

当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。

保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。

（三）保证人的资格条件★09 单选《担保法》也规定了下列单位不可以作保证人：(1)国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。

(2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。

(3)企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。

企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

(四)保证方式★ 当看到关于保证的题目，首先判断是一般7 / 13保证还是连带责任保证保证的方式分为：一般保证和连带责任保证。

当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

1．一般保证一般保证是指债权人和保证人约定，首先由债务人清偿债务，当债务人不能清偿债务时，才由保证人代为消偿债务的保证方式。

《担保法》第 l 7 条规定：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

2．连带责任保证连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式。

《担保法》第 18 条规定：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

(五)保证期间 1．保证期间的含义保证期间是指保证人承担保证责任的期间。

（1）一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起 6 个月。

（2）连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债---------------------------------------------------------------最新资料推荐------------------------------------------------------ 权人有权自主债务履行期届满之日起 6 个月内要求保证人承担保证责任。