商法独立性之我见

商法,这只寄居蟹——兼论商法的独立性及其特点商法，这只寄居蟹——兼论商法的独立性及其特点商法作为法学的一个重要分支，在现代市场经济的发展过程中扮演着至关重要的角色。

商法的独立性以及其特点，使其在现代法律制度中独具魅力和价值。

本文将围绕商法的定义、独立性及其特点展开探讨，希望能够更深入地了解和认识商法。

首先，商法是独立的法学分支，旨在调整和规范商业交易中的各种法律关系。

商法的出现距今已有数百年的历史，早期以合同法和公司法为核心内容，随着经济的快速发展，商法逐渐形成了自己独特的法律体系。

商法主要包括合同法、公司法、商标法、反垄断法等，其中每个子学科都有其独特的规范范围和法律原则。

其次，商法的独立性在于其明确的立法基础和调整对象。

商法独立于其他法学分支，其立法基础主要体现在各国的商法典或商法法典中，例如《德国商法典》、《瑞士商法典》等。

商法在立法上注重市场的稳定性和公平性，旨在建立公正透明的市场秩序。

商法主要调整商业交易中的法律关系，关注的是商业主体之间的权益和责任的平衡，以及在市场经济中维持公平竞争和保护消费者权益。

商法的特点是其灵活性、变动性和适应性。

商法的灵活性体现在法律对商业活动的规范上，商业交易中的各种形式和需要在不同时期的变化，“容易令违反法律禁止行为的行为转易为违反法律允许行为，亦容易令违反公共利益行为转换为符合正常经济运动需要的行为。

”（《公司法学讲义》）商法的变动性主要体现在法律对商业环境和商业模式的适应上，例如随着互联网经济的发展，各个国家的法律都在不断修订和完善，以适应新兴业态和新的商业模式。

商法的适应性则体现在其对国际商事活动的规范上，国际贸易和国际投资活动的复杂性和多样性要求商法能够适应不同的法律体系和文化背景。

总的来说，商法作为法学的一个重要分支，具有独立性及其特点。

商法的独立性体现在其明确的立法基础和调整对象，以及其在现代法律制度中的地位和作用。

商法的特点则在于其灵活性、变动性和适应性，使其能够适应不同时期和不同商业环境的发展需要。

一、商法是一个独立的法律部门1.商法有独立的调整对象——商事关系2.商法的独特调节机制——营利调节机制（一）商法与民法（1）立法基本价值取向不同（2）产生的经济基础不同（3）适用主体不同（二）商法与经济法（1）调整的社会经济关系性质不同（2）调整对象的内容不同（3）作用内容和基点不同（4）法律性质不同（5）法律理念不同（三）商法与行政法（1）调整对象特性不同：平等性——隶属性（2）法律归属不同：私法——公法（3）法律规范表现形式不同：任意性——强制性；（4）调整方法不同：经济手段——行政手段（5）作用内容和基点不同：商事主体利益——国家利益25.植根农业是北方省份一家从事农产品加工的公司。

为拓宽市场，该公司在南方某省分别设立甲分公司与乙分公司。

关于分公司的法律地位与责任，下列哪一选项是错误的?A.甲分公司的负责人在分公司经营范围内，当然享有以植根公司名义对外签订合同的权利B.植根公司的债权人在植根公司直接管理的财产不能清偿债务时，可主张强制执行各分公司的财产C.甲分公司的债权人在甲分公司直接管理的财产不能清偿债务时，可主张强制执行植根公司的财产D.乙分公司的债权人在乙分公司直接管理的财产不能清偿债务时，不得主张强制执行甲分公司直接管理的财产【考点】总公司与分公司【答案】D【解析】A项考查分公司负责人能否以总公司名义对外签订合同。

分公司是总公司的分支机构，分公司的经营行为是总公司的一种代表行为。

其负责人在经营范围内，可代表总公司对外签订合同。

A项说法正确，不选。

B、C、D项考查总公司与分公司的债务承担问题。

依据公司法第14条规定，公司可以设立分公司。

设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。

分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

因此，总、分公司是一个法律主体，对外以其总、分公司的全部财产承担法律责任。

因此，B、C说法正确，不选，D项说法错误，应选。

（本题答案：D）26.彭兵是一家(非上市)股份有限公司的董事长，依公司章程规定，其任期于2017年3月届满。

商法未来的独立性-商事通则相信商法独立性的研究就如制定单行民法典一样是一个漫长的探索过程.而《民法通则》正是在我国民法典制定过程中起民法总则作用的基础和胚胎.它与《物权法》《合同法》《继承法》《婚姻法》等部门法共同组成我国民事法律体系。

关于《民法通则》的在制定背景和历史作用此处不做赘述。

商法与民法既有联系又有显著地区别。

第一，商事规范与民事规范都是私权法范畴，民法是一般法，商法是特别法是民法的补充法。

特别法优于普通法。

商法只是相对独立于民法之外的部门法。

第二，第二，商法的适用范围是社会平等主体之间的商事关系。

民法的适用范围是社会平等主体之间的财产和人身关系。

第三，商法与民法的适用主体与行为不同，商法调整商主体即商人的商行为，民法调整自然人，法人，其他组织的民事法律行为。

第四，商法与民法的价值取向不同，商法追求效率与自由，民法追求公平与安全。

现分析如下：1，二者的有偿性判断规则不同，如民间借贷，若不约定利率即推定为无偿借贷，但商事借贷一般都有利息。

2，二者交易习惯的适用不同，商事行为一般可遵循交易习惯。

但民事行为须按法律规定或约定进行。

3，商主体的特殊注意义务，由于信息不对称商人有法定的告知义务。

4，外观法理的扩展适用。

商法遵循外观法则即表示主义，而民法理论支柱是意思自治。

5，商法规范强调加重责任即严格责任，连带责任而民法一般强调过错责任，个别责任。

6，二者的诉讼时效不同，民法的诉讼时效期限一般为2年，商法为追求效率一般较短。

事实上，在中国实质意义上的商法早已存在，只是目前尚不存在形式意义上的商法典。

就中国目前商事立法现状来看，商事通则立法还是相当完备的。

商法通则有其独立的调整对象即商主体，商行为与商主体，商行为有关的其他商事法律关系。

商法通则的适用范围是社会平等主体之间的商事关系。

总之，它是一个全面的，系统的，逻辑较为严密的有机统一体。

它是完全独立于经济法，刑法、诉讼法等部门法外，相对独立于民法之外的部门法。

浅析中国商法的独立性在当今社会，商法作为调整商业领域各种法律关系的法律部门，其独立性日益受到。

本文将对中国商法的独立性进行探讨，旨在说明商法独立性的意义和价值，以及在中国法律体系中的重要性。

一、商法的独立性商法独立性是指商法作为独立的法律部门，具有独特的法律地位和调整商业领域各种法律关系的能力。

商法的独立性源于其特定的调整对象和法律特征，使其在法律体系中与其他法律部门相区别。

商法独立性不仅在理论上是必要的，而且在现实生活中也具有重要意义。

在中国，商法独立性也得到了广泛的认可。

中国商法作为一个独立的法律部门，既有独立的体系，也有独特的法律原则和规范。

中国商法与传统民法虽然存在一定的，但它们在调整对象、法律原则和规范等方面有明显的区别。

例如，商法更加强调促进交易的便捷和保障交易的安全，而传统民法则更加注重对个人权利的保护。

中国商法独立性的制度保障主要体现在立法和司法实践上。

中国已经建立了一套完整的商法体系，包括公司法、证券法、保险法、破产法等法律法规，这些法律法规都是为了调整商业领域的各种法律关系而制定的。

此外，中国商法的司法实践也充分体现了其独立性。

例如，商事法庭专门负责审理商事案件，确保商事纠纷的公正解决。

二、商法独立性的意义商法独立性对于市场经济的必要性不言而喻。

在市场经济中，商法扮演着至关重要的角色，它是维护市场秩序、保障市场参与者权益的重要工具。

具体来说，商法通过对商业主体、交易行为、市场竞争等方面的规范，为市场经济提供了良好的法治环境。

首先，商法明确了市场主体的权利和义务，保障了市场主体的合法权益。

例如，公司法规定了公司的设立、组织、行为和终止等方面的规范，使公司在商业活动中能够有章可循，保障了公司的合法权益。

其次，商法为市场交易提供了安全和便捷的保障。

例如，合同法规定了合同的订立、履行、变更和终止等方面的规则，为市场交易提供了安全和便捷的保障。

此外，商法还对商业票据、商业保险等领域进行了规定，为市场经济的稳定发展提供了有力支持。

浅析国际商法独立性法律的发展与完善从来都是与其所依附的社会形态相辅相成的，在经济全球化成为一种大趋势，经济因素渗透到全世界的各个角落并有可能自由流动的时候，调整这种流动以使其有序就变得越来越具体。

国际商法作为调整国际商事法律的规范，正面临着同国际经济法相类似的境地。

当前学者们对国际商法是作为国际经济法的一个分支还是一个独立的法律部门各有说法，正像早些时候国际经济法是国际法的一个分支还是一个独立的法律部门问题，随着国际经济交往的日趋频繁，成为需要深入讨论和研究的问题。

一、国际商法独立的必要性在讨论国际经济法的法律地位时，无论是坚持国际法派的观点学者，还是坚持独立法派观点的学者，都承认仅仅依据国际法已经无法满足调整国际经济关系的要求，所以随着调整国际经济法律关系法律规范的增多，大多数学者支持将国际经济法作为一门独立的法律部门。

同样，作为调整国际商事关系的国际商法，在国家对国际商事交往管理弱化的趋势下，面对不断扩大的规范体系，在讨论是作为国际经济法的一个分支还是作为其并列的法律部门时，也应该承认原有的国际经济法原则，规范已经远不能满足细化的商事交易要求了，国际经济法学者希望通过充实国际经济法的内容来解决这一问题，那么将国际商法作为一个独立的法律部门来加以壮大又何尝不可呢？在反驳将国际商法从国际经济法中独立的观点时，不妨回头考虑一下国际经济法从国际法中分离初期的观点和原因，相信也会有所启发。

随着经济全球化的日益深入，规范国际经济活动的国际条约和惯例也随之日益增多，特别是世界贸易组织的建立，使得原国际经济法的规则体系变得庞大起来，我们的国际经济法学科上就出现了概念混乱不定、内容庞杂、体系不清等问题。

如果坚持“大国际经济法”的观点，将平等主题的自然人、法人和其他组织间的国际交往关系都包括在内，那么其内容会越来越广泛、越来越具体，研究起来也越来越复杂和费力。

这需要在同一个规则体系中区分管制性的经济法和自由的交易性国际经济法，不可避免地会造成用不同的标准去实行条约和惯例。

商法,这只寄居蟹——兼论商法的独立性及其特点商法是法律学中一个独立的分支学科，它是以商业活动为对象的专门法律规范体系。

正如题目所言，商法就像一只寄居蟹，独立而又依附于整个法律体系，具有自己独特的特点。

本文将从商法的独立性及其特点两个方面进行深入探讨。

首先，商法的独立性体现在其法律适用范围的特殊性。

商法主要涉及商业活动中的各种法律问题，如合同法、公司法、商标法等。

这些法律规定了商业主体之间的权利和义务，保障了商业交易的正常进行。

与其他法学分支不同的是，商法对商业活动的存在和发展有着直接的关联，具有浓厚的实践性。

商法的独立性还体现在它对于商业行为的特殊立法与司法审判程序的形成上。

商法的规定并不是一成不变的，而是随着商业环境的变化和发展不断演进。

商法的独立性使得它能够更好地适应商业活动的需要，为商业主体提供必要的法律支持。

其次，商法具有一系列独特的特点。

首先是立法的多元性。

商法是一个复杂的法律体系，其中涉及了众多不同领域的法律规定。

为了更好地适应商业活动的需要，商法的立法往往需要借鉴其他法学分支的规定，形成一套相对完备的法律制度。

商法还具有规制多样性的特点，即商业活动的不同领域有着各自独特的规则。

例如，合同法规定了商业合同中的基本原则和条款，而公司法则规定了公司的成立、运营和解散等规则。

这些规定旨在保障商业主体的合法权益，支持商业活动的发展。

其次，商法具有相对灵活的特点。

商业活动的特点决定了商法需要具有一定的灵活性。

商业主体的经营环境可能随时变化，商法需要随之灵活调整和适应。

例如，在经济周期变动时，商法可能需要调整公司法规定的公司解散和破产程序，以便更好地维护债权人和其他利益相关方的权益。

商法的灵活性还体现在其适用性上，即商法的规定通常具有一定的适应性和随机性，以适应商业活动中的不同情况和争议。

另外，商法还具有保护商业信誉的特点。

商业活动的基础是商业信誉的建立和维护。

商法规定了商业主体之间的各种权利和义务，为商业交易提供法律保障，同时还规定了商业活动中的不正当竞争行为并对其进行惩罚。

对商法的独立性再思考陈甲温州大学摘要：民商的分立与合一有着错综复杂的历史根源，商法随着经济的发展有着强烈的独立的要求，我国的商法独立性的选择也不仅仅是学术的褒贬的选择，而是与我国自古以来的政治经济文化体制，现今的立法状态与水平有着莫大的联系，在商法的独立性选择上要慎之又慎！关键词：商法；民法；独立性；大陆法系；中国；民商分立；经济商法在我国的立法跟司法实践中有着举足轻重的作业，就就催生了很多对商法自身结构的思考，其中商法的独立是商法的关键问题，他的关键性不仅体现在学术上的价值，更是因为商法的独立性与否关系到商事立法对实际的生活经济生活的巨大作用，这为我们在这里讨论这个问题提供了充分的必要性。

商法的独立性的讨论古今中外讨论已久，标准不同，价值观不同，得出的结论就会截然相反，我今天在这里论述，我想我们首先要遵从一条最基本的原则——辩证的唯物主义，就是看商法的哪一种形式可以给现实带来更大的促进作用。

所谓商法的独立性，至少涉及对三个问题的认识：一是是民商分立和民商合一的问题；二商法能否独立；，三是我国对商法立法的选择。

对这些问题的不同认识，不仅直接影响到对商法学科性质、地位的认识，对商法学科的发展和市场经济的法治建设无疑也具有重要影响。

(一)民商分立和民商合一1、民商分立的历史根源在欧洲大陆法系国家，为何会在近代私法体系中出现民商分立现象，对此学者们解释不一。

其实，发掘民商分立的背景和根源，不难发现，与其他任何法律部门的产生和存在一样，商法的存在直接根源于其调整的特殊的社会经济关系的存在。

除此之外，历史传统和各种现实因素也是促成这一现象的不可缺少的条件。

民商分立，既是当时社会经济关系的需要，也是立法者根据当时社会经济关系的特点构建近代私法体系的需要。

第一，在近代各国制订、颁布民法典之前，民商分立实际上已经作为一种客观现实而存在。

由于商人阶层的存在和特殊利益，商人团体的自治规则和私法中的商事规范逐渐发展起来。

商法的独立地位商法作为一门独立的法律学科，已成为现代法律体系中不可缺少的一部分。

商法的独立地位，体现在它作为一门专门针对商业活动的法律学科，具有自身的研究对象、研究方法和研究内容。

本文将从商法的特征、历史背景、学科定位等方面来论述商法的独立地位。

一、商法的特征商法是围绕商业活动展开的法律学科，所研究的对象大多是商人和商业活动。

商法主要通过制定商法规则或司法实践对商业活动进行监管和规范。

其主要特征如下：1、实用性强：商法是对商业活动及其交易行为进行监管的法律规则体系，其目的是为了保护商业活动参与者的合法权益，维护市场秩序及社会稳定。

因此，商法的实用性强，具有很强的现实意义。

2、灵活性大：商业活动处于不断变化和发展之中，商法必须具备灵活性，以适应商业活动的变化和发展。

商法制定者必须时刻关注商业活动的动态变化，及时制定相应的商法规则。

3、国际化程度高：全球化的浪潮使得商业活动已经越来越多地跨越国界展开，商法也必须具备国际化的特征。

商法制定者必须考虑到国际商业活动的特点，调整商法规则，使得其在国际范围内得以实施。

二、商法的历史背景商法的历史可以追溯到古代的商业活动。

当时以货币为中心的商品经济世界，商业活动得到了迅速发展。

人们意识到需要商业规则来保护商业活动的正常发展。

古代的商法主要以罗马法为代表，包括各种贸易、信用和保险等规范商业活动的法律。

古代商法虽然在某些方面与现代商法存在差异，但是其发展历程为现代商法的成长奠定了基础。

现代商法的诞生主要是在工业革命时期。

随着工业发展，商业活动得到了空前的发展。

商业活动相对复杂的交易和经营难题迫切需要解决。

这一背景下，商法作为一门独立的学科开始形成，并在现代社会中得到了广泛的应用。

三、商法的学科定位商法作为一门独立的法律学科，在法律体系中的学科定位逐渐受到重视。

商法作为一门独立的法学学科，必须在学科定义和责任范围上与其他学科区分开来，定位非常关键。

商法的研究对象是商业活动和交易行为，其研究内容主要集中在商法实行的各种形式及其规则制定方面。

关于商法独立性本质的探讨摘要：商法理论的核心问题是商法的独立性，因为商行为的独立性和法律地位等各个方面的原因都可以对商法的独立性进行确立，这就要把握好商法与其他法律之间的关系，对我国商法理论和实践进行完善，这是一项十分具有价值和意义的事情。

关键词：商法商法理论独立性本质一、从商行为的独立性看商法具有独立性商法学界的传统分类把商法分为商行为法和商主体法，这种分类方式的前提是把二者作为独立的。

（一）商行为主体的商人性商主体主要针对的是商事法规定的从事商事活动的主体，民事法律关系的主体是那些享有民事权利和承担民事义务的人。

民事主体具有私人性，民事法律关系的主体从事的是平等的主体之间的法律关系，民事法律关系只适用于社会的普通成员的关系，从这点上来看，民事主体的范围是很大的。

商行为必须是以营利为目的而实施的行为。

商行为的本质是营利性，商人从事商行为的目的是为了实现利益的最大化。

（二）商行为与民事法律行为的理念不同法律的概念是没有任何的目的的，也不可能什么依据都没有就玩那个一起弄。

法律更不是为了一些事情而产生的，所以当得知概念一般都是通过整治、经济和社会为背景而进行的，一般来讲，法律的概念只有在规范有价值的情况下才是真正的价值，因为该法律概念的工程就是依附社会行为的存在而存在的，因此在法律概念形成的过程中，对处理对象进行取舍之外，一些有价值的负荷也要考虑进去。

对于没有特征的法律概念的使用时规范跟价值，在社会生活中法律都是将会体现出公平正义的现实。

商家一般对于法律都是有着不一样的看法。

民事法一般都是对公民和法人设立的、这样民事权利和民事义务就是合法的行为了。

这样我们就可以看出，民事法律的行为就是为了让那些用私法的人可以让当事人有私权，遵照当事人的意思使得达到法律上私法的效果。

（三）商行为与法律行为的生效要件不同民事行为的生效要件是指按照法律规定民事法律行为成立，那些必不可少的构成要素也应该包括在里面。

主要的生效要件包括:当事人、标的、意思表示。

论商法的独立性(一)所谓商法的独立性，至少涉及对三个问题的认识：一是是否存在形式上的商法或商法典；二是商法能否作为独立的部门法存在；三是商法与经济法的关系，是商法包容经济法抑或经济法包容商法。

对这些问题的不同认识，不仅直接影响到对商法学科性质、地位的认识，对商法学科的发展和市场经济的法治建设无疑也具有重要影响。

一、民商合一与民商分立：形式商法的独立性问题考察大陆法系国家民商法的历史进程，可以发现：自1807年法国实行民商分立的立法模式后的近百年中，大陆法系多数国家均仿法国立法模式，分别制定了自己的民法典与商法典，如德国、日本、西班牙、卢森堡、比利时、葡萄牙、荷兰、阿根廷、墨西哥等。

但进入20世纪后，以瑞士民法典的制定为开端，大陆法系国家均采民商合一的立法模式，如瑞典、泰国、意大利、俄罗斯、匈牙利、蒙古、老挝等。

造成这种立法模式的变化，究竟是历史的巧合还是有其深刻的社会经济根源？对于民商合一与民商分立的立法模式，早在我国清末法制改革和民国政府制定民法时就有过激烈争论。

由立法院院长胡汉民提交的《‘民商划一’提案审查报告书》集中阐述了民商合一的立法理由，这个议案议最终被民国议会通过。

其主要理由有：因我国历史关系，商人本非特殊阶级；因社会发展进步，认为民商合一有相当理由；民商合一为世界之最新发展趋势；人民在法律上应一律平等，不宜因职业而分别立法；什么是商行为，难以区分；商法仅系民法之特别法，分别立法重复之处甚多，如一方为商人，一方非商人，发生适用困难。

1日本学者我妻荣先生是民商分立的积极支持者，针对上述报告书曾作过精辟的论述。

他认为：民商分立是基于历史的沿革，是商法的特殊性沿革的结果；商法的进步性与立法修改难易没有关系；商法具有国际化趋势，为适应国际的发展仍有把商法作为特别法的必要；基本平等的理由而主张民商合一，实际上只是表面的观察；民商两法虽难于区别，但商法仍有其独立的范围；商法虽不如民法那样系统，但不能说商法不能有系统的法典；商法作为民法的特别法，如硬将商事原理纳入民法之中，则会发生适用上的困难。