企业法律风险分析

企业法律风险

随着我国市场经济体制的不断完善，企业的经济行为越来越严格地受到法律的规范和约束。而随着企业经济活动的日益复杂化和全球经济一体化，市场竞争更加激烈，企业面临的市场环境发生了巨大变化，法律风险也越来越大。市场竞争在给企业带来发展机遇的同时，也带来了日益增多的风险。市场经济是法治经济，市场经济离不开法律制度的调整。企业从设立到运行、从决策到管理方方面面都是在法律的框架下行动的。如果企业对于法律风险估计不足或处理不当，不仅会给企业带来经济上的损失，甚至会造成严重的法律后果。因此，建立健全企业法律风险防范体系是企业参与市场竞争、实现企业经营目标的最基本要求，也是企业发展壮大、可持续发展的重要保障，对推动企业依法决策、依法经营和依法维护自身合法权益，构建和谐社会将起到积极的促进作用。

（一）企业法律风险的概念

“企业法律风险”这一用语第一次被正式提出是在2004年6月1日实施的《国有企业法律顾问管理办法》中。所谓企业法律风险是指企业预期与未来实际结果发生差异而导致企业必须承担法律责任，并因此给企业造成损害的可能性（引自国务院国资委法规局于吉局长的讲话）。当企业违反了法律，或者行为不符合法律规范，或者缺乏防范意识，都会产生法律风险。

（二）企业法律风险的表现

1 、企业设立中的法律风险：在设立企业的过程中，企业的发起人是否对拟设立的企业进行充分的法律设计，是否对企业设立过程有了充分的认识和计划，是否完全履行了设立企业的义务，以及发起人本人是否具有相应的法律资格，这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。

2 、合同法律风险：指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。合同法律风险是企业法律风险的重点。因为市场经济也是契约经济，合作双方中的任意一方无论主观或客观因素最终导致合同发生变化，且这种变化使一方当事人利益受到威胁时，风险已经降临。因此说，合同作为一种实现合同当事人利益的手段或者工具，具有动态性，双方当事人通过合同确定的权利义务的履行，最终需要确定某种财产关系或者与财产关系相关的状态的变化，得到一种静态财产归属或类似的归属关系。而在实现最终的静态归属过程中，可能有各种因素影响最终归属关系的视线，当合同利益的取得或者实现出现障碍，一种根源于合同利益的损失风险就展现出来。

1 企业法律风险分析

陈法仲

上期我们介绍了企业法律风险识别，包括国标GB/T27914—2011《企业法律风险管理指南》（以下简称“《指南》”)中对风险识别的定义、法律风险识别路径、法律风险识别的方法等方面的知识。法律风险识别只是法律风险评估中的一个环节，它是整个法律风险管理的基础，进行法律风险识别后，我们还要对对法律风险进行分析，以便提出法律风险应对方案，从而达到风险防范、控制的最终目的。而法律风险分析是介于风险识别和提供方案之间的一个重要环节，只有通过分析才能提供出最有效的应对解决方案，为让大家更好地掌握企业法律风险管理知识,本期我们将结合《指南》的规定，介绍企业法律风险分析的相关知识。

一、企业法律风险分析概念

《指南》第5.3.3.1节，对法律风险分析做出了定义，《指南》明确，法律风险分析是指对识别出的法律风险进行定性、定量的分析，为法律风险的评价和应对提供支持。法律风险分析要考虑导致法律风险事件的原因、法律风险事件发生的可能性及其后果、影响后果和可能性的因素等。

根据法律风险分析的目的、可获得的信息数据和资源，法律风险分析可以有不同的详细程度，可以是定性的、定量的分析，也可以是这些分析的组合。一般情况下，首先采用定性分析，以初步评定法律

2 风险等级，揭示主要法律风险。在可能和适当的时候，要进一步进行更具体和定量的法律风险分析。

二、法律风险分析方式

法律风险分析一般有两种方式：一种是直接由评估人员根据经验，确定风险发生的可能性、损失度，通常按高、中、低区分。这种方式比较适用于风险数量较少、种类简单、企业对法律风险管理要求不高的中小企业；另一种方式是运用概率论和数理统计方法对风险发生的概率和可能造成损失的严重程度进行分析，通常会给出比较精确的数值，适用于企业风险种类复杂、数量众多、管理要求严格的大型企业。本文将重点介绍后一种方式中运用到的两种分析方法，即可能性分析和影响程度分析。

企业法律风险评估报告

2

———————————————————————————————— 作者：

———————————————————————————————— 日期：

3 报告编号：

企业法律风险

评估报告

企业名称

评估律师

评估时间

风险提示

4 目 录

一、前言 ................................................. 5

二、企业概况 ............................................. 6

三、劳动人事法律风险报告 .................................

7

四、业务合同法律风险报告 ................................. 8

五、日常运营法律风险报告 ................................. 9

六、知识产权法律风险报告 ................................ 10

七、其他方面法律风险报告 ................................ 11

八、评估结论 ............................................ 12

司法实践zhigong falv tiandi

-84-2017 年第 4 期 职工法律天地建筑施工企业法律风险分析及防控王　旭（530001 广西路建工程集团有限公司 广西　南宁）摘　要：随着我国基础建设的快速发展、日益繁荣，由于建筑施工活动非常复杂，存在着各种各样的法律风险，故本文对建筑施工企业在项目实施中依法招投标、强化合同管理、规范企业用工行为等方面提出法律风险防控有效措施。关键词：建筑施工企业；法律风险；防控近年来，伴随着我国法制进程的推进，我国建筑法规体系的建设也取得了长足发展，这给我国建筑业提供保障的同时，也使得更多企业面临法律风险的挑战，面临的法律风险管理问题更加突出。因此法律风险一旦发生，企业所要承担的法律责任伴随着强制性的特点，带来的后果往往使企业处于相当被动和窘迫的地位。因此，我国建筑施工企业必须有针对性地提高法律风险防范能力。一、建筑企业可能存在的法律风险分析1.不遵守招投标法律规则带来的承担法律责任的风险建立公平、规范、充满活力的建筑市场秩序，是保障建筑企业快速健康发展的重要条件。我国大多数建筑企业目前仍存在着政府重准入、轻监管、施工单位转包、违法分包、挂靠等不遵守招投标法律规则问题。建筑企业作为投标人不遵守招投标法律规则的违法行为主要有串通投标、以他人名义投标、弄虚作假、恶意异议或者投诉、将中标项目转让或者分包、不履行与招标人订立的合同、欺诈、行贿等。根据《招标投标法》和《刑法》等相关条文规定，建筑企业作为投标人将可能承担中标、转让、分包等行为无效、赔偿招标人损失、投标保证金和履约保证金不予退还等民事责任；将可能承担警告、罚款、吊销营业执照、没收违法所得、责令停业整顿、取消参与投标的资格等行政责任；甚至因为存在串通投标、合同诈骗、行贿等犯罪行为承担刑事责任。所以，建筑企业若不遵守招投标法律规则带来的法律风险确实很大，将可能承担各种法律制裁。2.合同合法性风险在正式签订施工合同前，保证合同的合法性是合同各方主体权利义务得到保证的重要前提，根据我国《合同法》、《招标投标法》等相关法律法规的规定，建筑施工合同中，常见的施工企业不规行为导致合同无效的情况主要包括：建设工程项目属于必须进行招标的，未招标或者中标无效的；承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级承揽工程项目；施工企业借用其他建筑施工企业资质承揽项目；承包人存在非法转包、违法分包行为。除上述不规行为会导致合同不合法外，合同相对方主体资格的有效性、合同相对方的许可资质情况、合同相对方签约代表的权限都是导致合同不合法的隐患。施工单位应该审查当事人是否超越经营范围订立合同、对方代表资格是否合法，其权限范围是什么，代理人的委托书是否规范、明确等，避免因对方行为的不规范，导致自己承受法律风险的可能性。3.企业用工违法带来的法律风险建筑业属于劳动密集型的传统行业，对建筑企业来说，提高从业人员素质、推动企业用人管理创新的任务长期而艰巨。因不遵守我国劳动和社会保障方面的法律法规而带来的法律风险在我国企业中属于普遍现象，对于建筑企业来说，主要表现在三个方面，一方面因为建筑企业是工伤事故多发企业，由于一些建筑企业没有为员工办理工伤等社会保险，根据我国《工伤保险条例》和《社会保险法》等相关法律规定，发生工伤事故，劳动者所享有的工伤保险待遇完全由建筑企业买单；另一方面，因为建筑企业用工数量多，且多为农民工，流动性大，导致一些建筑企业未与这些劳动者签订劳动合同，故未签订劳动合同引发的劳动争议也较多，一些建筑企业不得不应诉且多败诉；最后由于建设单位拖欠工程款导致一些企业不能按月足额支付工人特别是农民工工资而引发劳动争议，甚至会引发群体性事件，使得建筑企业腹背受敌，筋疲力尽。二、建筑企业法律风险的防控1.依照法律规范进行招投标国家制定出标准招投标法律法规，就是为了规范投标活动能够有序、顺利的进行，从而起到保护国家和社会公共利益，保护参加招投标活动当事人的合法权益，保证市场竞争的有序进行。建筑企业和招投标活动有着极为密切的联系，有很多建筑工程质量问题和违法招投标息息相关。由此可见，建筑企业如果未能遵守与招投标相关的法律法规，则会对社会造成一定程度的危害性，也必须要承担起一定的法律责任。因此，建筑企业必须严格贯彻招投标相关的法律规则，依法进行投标，不在投标过程中弄虚作假，不以他人名义进行投标，严格遵守和履行与招标当事人签订的合同，避免因为违法行为而承担法律制裁，严格预防和控制因招投标行为不合理而出现的法律风险。2.强化合同管理防范法律风险的产生完善的合同管理制度是企业进行有效的合同管理法律风险防控的制度保障。因此，建筑施工企业应不断加强内部的合同管理制度建设。通过制定或完善合同管理规章制度，明确规定合同管理的主管部门及其职责；规范合同的订立、审批、会签、登记、备案流程；合同示范文本的使用；合同专用章的管理；合同履行的动态监督；合同纠纷的及时处理；合同管理人员的培训以及合同管理的奖惩等事项。3.规范用工行为，降低用人成本过去，一些企业管理人员认为与企业员工签订劳动合同、为员工办理社会保险等会增加用人成本。然而如果一个企业不规范用工行为，如不与企业员工签订劳动合同、不为员工办理社会保险等会大大增加企业用人成本，企业更是如此。对于一个建筑企业来说，在用人方面至少要做到以下几个方面：一是要依法建立和公示劳动用工制度；二是要依法与员工签订书面劳动合同，建立健全、规范的员工档案；三是要制订员工手册，加强对员工的岗前教育和培训，特别是安全生产培训；四是要依法为员工办理各种社会保险，以便发生工伤事故时化解企业风险；五是要执行国家有关劳动时间、劳动保护的规定；六是要按时按规定发放工资，避免因拖欠工资引发劳资纠纷；七是依法与员工解除劳动合同；最后，若已达设立工会的条件，设立工会，通过工会构建和谐劳动关系。三、结束语法律风险是企业生存发展过程中必不可少的存在，推动企业的发展。建筑企业在发展的过程中一旦掌握了法律风险中的基本规则，就能够利用完善的法律管理体系对法律风险所带来的各种损害和损失进行控制和预防，让法律风险可以通过预防、评估以及控制，在可接受的风险范围内进行运转，强化了企业在面临风险的时候的处理能力和盈利能力。参考文献：[1]祝连波，路景艳.我国建筑施工企业法律风险研究文献综述[J].建设监理，2013，09：47-49.[2]张变.建筑施工企业法律风险防范[J].法制与社会，2013，11：241+248.[3]赵先锋.建筑施工企业劳动用工存在的法律风险与防范措施[J].法制博览，2015，14：177.