我国仲裁司法监督制度的最新发展__省略_人民法院关于适用仲裁法的司法解释_万鄂湘

法学评论(双月刊)2007年第1期(总第141期)仲裁法苑我国仲裁司法监督制度的最新发展)))评最高人民法院关于适用仲裁法的司法解释万鄂湘*于喜富**内容提要:1994年仲裁法对我国仲裁司法监督制度作了比较全面的规定,但受历史条件的限制,仲裁法的某些规定未能顺应司法与仲裁关系发展的国际潮流,有些规定还缺乏可操作性。

最高人民法院在认真总结审判经验的基础上,制定并颁布了5关于适用3中华人民共和国仲裁法4若干问题的解释6。

本文就该司法解释的制定背景与特点、主要内容、余留问题等作了简要评介。

主题词:仲裁仲裁法司法监督一、基本背景和主要特点司法与仲裁的关系是各国仲裁法的核心内容之一,这种关系大致包括两个方面,一方面是司法对仲裁的监督与控制,另一方面是司法对仲裁的支持与协助。

国际范围司法与仲裁关系发展的一般趋势是,司法对仲裁的监督与控制逐步弱化,而支持与协助则不断强化,支持仲裁已成为各国普遍遵行的立法指导思想和司法政策。

¹自上世纪70年代末实行改革开放政策以来,随着我国对内对外民商事交往的飞速发展,仲裁制度也获得了长足发展。

在仲裁发展的过程中,如何处理司法与仲裁的关系成为仲裁立法和司法实践不容回避的重要问题。

为了规范司法与仲裁的关系,我国民事诉讼法等多部法律都作了相应规定。

特别是1994年5仲裁法6,对仲裁的司法监督制度作了比较系统的规定。

但是,由于历史的局限,仲裁法的某些规定未能体现支持仲裁精神,某些规定则缺乏可操作性,同时对国际上普遍采纳的一些旨在支持仲裁的制度还付之阙如,不符合司法与仲裁关系发展的一般潮流。

随着时间的推移和实践的发展,仲裁法关于仲裁司法监督规定的一些弊端逐步显现出来。

为此,最高人民法院及时总结审判经验,通过司法解释和个案批复等方式,对仲裁法拾遗补缺,推动着仲裁司法监督制度的实践发展。

经过十余年的探索和实践,围绕司法与仲裁的关系问题,人民法院在仲裁法的适用方面已经积累了一些成熟经验。

在此背景下,最高人民法院制定并发布了5关于适用3中华人民共和国仲裁法4若干问题的解释6(以下称适用仲裁法的解释),对人民法院审理涉及仲裁案件的法律适用问题作了比较集中的解释性规定。

适用仲裁法的解释具有以下基本特点:第一,从范围上看,密切联系司法实践,针对人民法院审判工作中最迫切需要解决的问题做出了解释。

在司法实践中,人民法院审理的涉及仲裁的案件包括仲裁协议效力审查案件、仲裁财产保全案件、仲裁证据保全案件、本国仲裁裁决的撤销和执行案件、º外国仲裁裁决的承认与执行案件等。

其中,最常见的是仲裁协议效力的司法审查案件和本国仲裁裁决的撤销和执行案件。

适用仲裁法的解释迎合实践需要,主要对这两类案件的适用法律做出了解释。

* **¹º最高人民法院副院长,武汉大学法学院教授、博士研究生导师。

山东省高级人民法院法官、法学博士。

参见于喜富著:5国际商事仲裁的司法监督与协助6,知识产权出版社2006年版,第461页以下。

包括我国国内仲裁裁决的撤销和执行以及我国涉外仲裁裁决的撤销与执行。

第二,从内容上看,顺应司法与仲裁关系发展的世界潮流,在现行立法的框架内最大限度地体现了支持仲裁精神。

对此,下文将作详细评介。

在此需要强调的是,适用仲裁法的解释没有一个条文旨在加强司法对仲裁的监督与控制作用,支持仲裁的倾向极为明显。

第三,从体例上看,没有对国内仲裁和国际商事仲裁区别对待,而是采取了统一规定的方式。

我国仲裁法采纳的是国内仲裁与国际商事仲裁相区别的立法体例,对国际商事仲裁作了专门规定。

适用仲裁法的解释则针对国内仲裁和国际商事仲裁的一些共性问题作了统一规定,在没有特别指明时,这些规定应统一适用于国内仲裁和国际商事仲裁。

尽管如此,实践中仍应注意国内仲裁和国际商事仲裁在适用法律上的区别。

第四,从方法上看,既采取了细化解释的方法,也采取了漏洞补充的方法。

适用仲裁法的解释一方面对现行法律一些原则性规定作了进一步的细化解释,增加了可操作性;另一方面对我国现行法律虽无明确规定但已为各国普遍采纳的某些制度作了规定,填补了法律漏洞。

二、对我国仲裁司法监督制度的新发展适用仲裁法的解释最突出的特点在于,在现行立法的框架内,顺应司法与仲裁关系发展的世界潮流,进一步减少了法院对仲裁的监督和干预,体现了支持仲裁的精神。

(一)关于仲裁协议效力的司法审查案件1.对仲裁协议的书面形式作了宽泛界定我国仲裁法规定,仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。

»但仲裁法对/其他书面形式0未作具体界定。

在司法实践中,如果对/其他书面形式0作严格界定,仲裁协议效力和仲裁庭管辖权受到异议的机会必然增加,反之,如果对/其他书面形式0作宽松界定,仲裁协议效力和仲裁庭管辖权被否定的机会必然减少。

从世界范围看,对仲裁协议书面形式的要求愈益宽松已成为一种普遍趋势。

¼顺应这种国际潮流,适用仲裁法的解释对仲裁协议书面形式作了宽松界定。

解释第1条规定:仲裁法第16条规定的/其他书面形式0的仲裁协议,包括合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等形式达成的请求仲裁的协议。

这一规定借鉴了合同法关于合同/书面形式0的界定方法,½对仲裁协议/书面形式0的界定极为宽泛,可以说囊括了所有可能表达内容的书面形式。

2.对提交仲裁解决的争议事项作了宽泛解释仲裁协议一般不对应当提交仲裁解决的争议事项作完全详尽的列举,而是笼统地规定/本合同项下的争议0或/与本合同有关的一切争议0应提交仲裁。

有的仲裁条款甚至仅规定,/发生的争议0应提交仲裁解决。

即使是国际著名的仲裁机构的标准仲裁条款,对于应提交仲裁的争议事项,也仅使用/源于本合同或与本合同有关的争议0这样笼统的措辞。

¾因此,在当事人之间发生了某一争议时,必须判断该争议是否属于合同项下的或者与合同有关的争议,从而决定仲裁协议对该特定争议是否具有适用效力。

在法院审查仲裁协议效力时,如何解释协议中/合同项下的争议0、/与合同有关的争议0、/源于本合同的所有争议0等概括性措辞,一定程度上决定了仲裁协议的效力范围。

对此,适用仲裁法的解释采取了从宽解释的立场,于第二条明确规定:/当事人概括约定仲裁事项为合同争议的,基于合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。

0对仲裁事项的从宽解释,使尽可能多的争议被纳入仲裁协议范围并交由仲裁庭仲裁解决,这当然体现了支持仲裁的精神。

3.对仲裁协议必须约定仲裁机构的法律规定作了/软化0处理我国仲裁法明确规定,仲裁协议的必备内容之一是/选定的仲裁委员会0。

¿这是我国法律的一个独特法学评论2007年第1期»¼½¾¿参见1994年5中华人民共和国仲裁法6第16条。

参见1958年5纽约公约6第2条第2款;1985年5国际商事仲裁示范法6第7条。

参见1999年5中华人民共和国合同法6第11条。

例如,中国国际经济贸易仲裁委员会示范仲裁条款使用的措辞是/凡因执行本合同所发生或与本合同有关的一切争议0,巴黎国际商会(ICC)示范仲裁条款使用的措辞是/所有源于本合同或与本合同有关的争议0。

另外,美国仲裁协会、伦敦国际仲裁院、国际投资争议解决中心等的示范仲裁条款也都使用了类似的措辞。

参见1994年5中华人民共和国仲裁法6第17条。

万鄂湘等:我国仲裁司法监督制度的最新发展规定,既否定了临时仲裁的法律地位,也经常导致当事人以仲裁机构约定不明为由否定仲裁协议的效力。

在人民法院受理的仲裁协议效力司法审查案件中,是否选定了仲裁委员会或者说是否约定了仲裁机构,时常成为当事人争议的焦点。

适用仲裁法的解释从支持仲裁的角度,对仲裁协议必须约定仲裁机构的硬性规定作了一定程度的/软化0处理:第一,根据适用仲裁法的解释第3条规定,即使仲裁协议对仲裁机构名称的表述不准确,但只要根据具体情况能够确定仲裁机构的,即应认定当事人选定了仲裁机构。

比如,有的仲裁协议将中国国际经济贸易仲裁委员会写成其旧名称/中国对外经济贸易仲裁委员会0;有的仲裁协议将/XX仲裁委员会0写成/XX市仲裁委员会0。

类似情况,均应认定当事人选定了仲裁机构。

第二,根据适用仲裁法的解释第4条的规定,仲裁协议虽未约定仲裁机构,但约定了仲裁规则的,只要依据约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的,仍应认定当事人选定了仲裁机构。

第三,根据适用仲裁法的解释第6条的规定,如果仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁,而且该地只有一个仲裁机构的,应认定当事人选定了该仲裁机构。

第四,根据适用仲裁法的解释第4、5、6条的规定,尽管仲裁协议未明确选定仲裁机构,但如果当事人事后就仲裁机构达成补充协议,仍应认定当事人选定了仲裁机构。

4.对/或裁或审0争议解决条款的效力采取灵活态度有些合同的争议解决条款约定,有关争议可以向仲裁机构申请仲裁,也可以向人民法院起诉。

这类条款,实践中一般称为/或裁或审0的争议解决条款。

由于/或裁或审0条款没有为当事人施加必须提交仲裁的义务,因而不成其为有效的仲裁协议。

因此,适用仲裁法的解释第7条规定,当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的,仲裁协议无效。

但是,该条同时规定,当事人约定争议可以申请仲裁也可以起诉的,一方向仲裁机构申请仲裁,另一方未在仲裁法第20条第2款规定期限内提出异议的,应认定当事人之间存在有效的仲裁协议。

根据仲裁法第20条第2款规定,当事人对仲裁协议的效力有异议的,应当在仲裁庭首次开庭前提出。

因此,适用仲裁法的解释对/或裁或审0仲裁协议的效力采取了灵活态度,如果当事人不在仲裁庭首次开庭前对仲裁协议的效力或仲裁庭管辖权提出异议,从而明确反对仲裁,/或裁或审0争议解决条款将成为有效的仲裁条款。

5.明确了仲裁协议对新的权利义务主体的适用效力当事人订立仲裁协议后,存在权利义务主体发生变更的可能,也就产生了仲裁协议对新的权利义务主体是否有效的问题。

如果承认仲裁协议对新的权利义务主体有效,必然扩大仲裁协议的适用对象,从而体现了对仲裁的支持。

适用仲裁法的解释分别不同情况对此作了规定:第一,根据适用仲裁法的解释第八条第1款、第3款的规定,除非另有约定,当事人订立仲裁协议后合并、分立的,仲裁协议对其权利义务的继受人有效;第二,根据适用仲裁法的解释第8条第2款、第3款的规定,除非另有约定,当事人订立仲裁协议后死亡的,仲裁协议对承继其仲裁事项中的权利义务的继承人有效;第三,根据适用仲裁法的解释第九条的规定,如果债权债务全部或部分转让,仲裁协议对受让人有效,只有在当事人另有约定、受让人明确反对或者受让人不知道有单独仲裁协议时除外。