法律的适用与解释问题——阅读指导案例33号

最⾼院刑事审判参考案例1-50号指导案例争议焦点[第1号]北京太⼦纺织⼯业有限公司、姚志俊等⾛私普通货物案——单位⾛私犯罪在法律⽂书中如何表述[第2号]刘振杰骗购国家外汇额度案——倒卖骗购的外汇额度⾏为如何定罪[第3号]朱奕骥投机倒把案——承包经理虚开增值税专⽤发票是否构成单位犯罪[第4号]曹娅莎⾦融凭证诈骗案——使⽤变造的⾦融凭证进⾏诈骗的⾏为如何适⽤法律[第5号]杨海波等贩卖淫秽物品牟利案——贩卖淫秽物品牟利如何适⽤法律[第6号]蓝海诈骗案——以传真⽅式进⾏经济合同诈骗案件如何确定审判管辖[第7号]王严侵占案——侵占案是告诉才处理的案件[第8号]王洪成⽣产、销售伪劣产品案——对于⽣产、销售不具有⽣产者、销售者所许诺的使⽤性能的新产品的⾏为如何适⽤法律[第9号]王征字故意杀⼈案——驾车致⼈死亡的⾏为如何定罪[第10号]⽅伍峰重婚案——“事实婚姻”能否成为重婚罪的构成要件[第11号]黄赏等⾛私毒品案——对⾛私毒品⼤⿇的犯罪如何适⽤刑罚[第12号]唐有珍运输毒品案——毒品犯罪数量不是决定判处死刑的唯⼀标准[第13号]苏豫鲁挪⽤公款案——⼆审宣告⽆罪的案件如何适⽤法律[第14号]翟鲁光受贿、玩忽职守案——银⾏⼯作⼈员玩忽职守的⾏为如何定罪[笫15号]刘群祥被控受贿案——索要正当合伙承包经营的分成不构成受贿罪[第16号]王⽂强玩忽职守案——⾏政机关的⾏政罚没款能否认定为玩忽职守造成的直接经济损失[第17号]李某等投毒案——毒死耕⽜后再出售有毒⽜⾁的案件应如何定性[第18号]林春华等⾛私普通货物案——以公司名义进⾏⾛私，违法所得归个⼈所有的，是个⼈犯罪[第19号]王勇故意杀⼈案——被害⼈有严重过错的杀⼈案件应如何处理[第20号]⽩俊峰强奸案——丈夫强奸妻⼦的⾏为应如何定罪[第21号]罗辉、王凌云等侵占案——公司职员利⽤职务之便，内外勾结骗取公司代管的客户保证⾦的⾏为，应如何适⽤法律[第22号]汪美坤、李云⽥等侵占、盗窃案——企业聘⽤的合同⼯⼈勾结外部⼈员，利⽤⼯作上的便利，盗窃企业财物的⾏为应如何定罪[第23号]杨吉茂伪造货币案——伪造美元的⾏为应如何适⽤法律[第24号]于光平爆炸案——危害后果严重但受害⼈有明显过错的案件如何适⽤刑罚[第25号]刘海交通肇事案——雇主应否对其雇员的⾮职务⾏为造成的损害结果负连带赔偿责任[第26号]于景森故意伤害案——附带民事诉讼案件的苑围、当事⼈以及民事赔偿的范围、数额应如何确定[第27号]⾦铁万、李光⽯贩卖毒品案——对于有⽴功表现的毒品犯罪分⼦应如何适⽤刑罚[第28号]马俊海运输毒品案——被告⼈在受⼈雇佣运输毒品过程中才意识到运输的是毒品的案件应如何适⽤刑罚[第29号]陈贵杰等贪污案——银⾏临时⼯与外部⼈员勾结监守⾃盗应如何定罪[第30号]苟兴良等贪污、受贿案——具有两种不同特定⾝份的⼈共同实施侵吞企业财产、收受他⼈财物的⾏为应如何定罪处罚[第31号]韩义昌徇私舞弊、挪⽤公款案——滥⽤职权释放犯罪嫌疑⼈并将公款出借搞“资产解冻”活动造成重⼤损失的⾏为应如何定罪[第32号]余永恒受贿案——被告⼈被采取强制措施后交代司法机关尚未掌握的同种犯罪应如何掌握具体处刑[第33号]朱成芳等⾦融凭证诈骗、贷款诈骗案——使⽤伪造的银⾏存单作抵押诈骗银⾏贷款的⾏为如何定性[第34号]王建军等⾮法经营案——骗购国家外汇的犯罪⾏为如何适⽤法律[第35号]宋有福、许朝相故意杀⼈案——农村邻⾥纠纷引发的故意不明确的侵犯⼈⾝权利案件如何定性[第36号]罗登祥抢劫、故意杀⼈、脱逃（未遂）案——对在抢劫过程中杀⼈（致⼈死亡）的案件如何定罪处刑[第37号]胡斌、张筠筠等故意杀⼈、运输毒品（未遂）案——误认⼫块为毒品予以运输的⾏为如何定罪处刑[第38号]张德元受贿案——对受贿犯罪分⼦如何适⽤刑罚[第39号]赵祥忠⼯程重⼤安全事故案——⼈民法院可否变更起诉罪名定罪处刑[第40号]叶永朝故意杀⼈案——刑法第⼆⼗条第三款规定的正当防卫权应如何理解与适⽤[第41号]张栓厚故意杀⼈案——犯罪后由亲属送司法机关归案并在⼀审宣判前如实供述罪⾏的应认定为⾃⾸[第42号]张杰故意杀⼈案——被告⼈投案后未如实供述罪⾏但有抢救被害⼈情节的应如何处理[第43号]刘加奎故意杀⼈案——因民间⽭盾激化引发且被害⼈有⼀定过错的案件如何适⽤死刑[第44号]秦学荣抢劫、流氓、诈骗、侵占案——被告⼈在审理期间死亡的，刑事责任、违法所得、民事责任应如何处理[第45号]章杨盗窃案——窃取并变造已付讫的国库券再骗兑的⾏为如何定罪[第46号]林世元等受贿、玩忽职守案——玩忽职守罪适⽤法律时效应如何理解[第47号]刘泽均、王远凯等⽣产、销售不符合安全标准的产品案——不符合安全标准的产品如何具体界定[第48号]赵器操纵证券交易价格案——⾮法侵⼊计算机信息系统抬⾼股票价格获利的⾏为如何处理[第49号]李典故意杀⼈案——限制责任能⼒的精神病⼈杀⼈如何处罚[第50号]杨政锋利⽤交通⼯具故意杀⼈案——驾车故意挤占车道致使追赶车辆车毁⼈亡的⾏为如何定性。

现代经济信息310最高人民法院第６７号指导案例分析——兼议《合同法》对分期付款合同规制不足张 婷 安徽大学法学院摘要：本文以最高人民法院针对分期买卖合同的指导性案例为切入点，总结并归纳基本案情及争议焦点，对适用有争议的《合同法》第167条现状加以分析，并就其中出现的问题提出解决对策。

关键词：分期买卖合同；解除权；催告制度中图分类号：DF21 文献识别码：A 文章编号：1001-828X(2018)025-0310-01一、基本案情介绍2013年4月3日原告汤某与被告周某签订了《股权转让协议》及《股权转让资金分期付款协议》。

主要内容为周某将其持有的青岛某公司6.35%股权以710万元的总价转让给汤某，分四期付清，并约定永不反悔。

之后，汤某依约支付了第一期转让款，但因其逾期未支付第二期转让款，周某即以汤某构成根本违约为由，于2013年10月11日向汤某送达了《关于解除协议的通知》，提出解除《股权转让资金分期付款协议》。

汤某在次日就立即支付了第二期股权转让款50万元，并继续按照协议约定依次支付了剩余的两期款项。

但周某以其已经解除合同为由，将汤某支付的四笔款项全部退回。

汤某遂提起诉讼，请求法院确认周某发出的解除协议通知无效，并责令其继续履行合同。

法院另查明，诉讼前涉案公司的变更(备案)登记中，周某所持有的6.35%股权已经变更登记至汤某名下。

一审中原告的诉讼请求被驳回，但二审法院则撤销了一审判决，确认解除行为无效，合同应当履行，最高人民法院裁定驳回周某的再审申请。

①二、案例争议焦点分析本案的争议核心焦点在于股权转让协议约定的分期付款能否适用《合同法》第167条规定。

②在一审中，法院认为是可以适用《合同法》第167条的，结合案情将汤某的行为认定为根本违约，由此判定周某可以行使解除权，从而驳回了原告诉讼请求。

二审法院和最高院尽管都排除了《合同法》第167条的适用，支持了汤某的诉讼请求，但理由却有所不同。

二审法院是基于分期付款违约规范的适用前提是“标的物先行”这一理由，排除《合同法》第167条的适用，依据《合同法》第94条的催告程序规定判定周某不享有解除权。

指导案例33号：瑞士嘉吉国际公司诉福建金石制油有限公司等确认合同无效纠纷案文章属性•【案由】确认合同效力纠纷•【案号】（2012）民四终字第1号•【审理法院】最高人民法院•【审理程序】二审•【裁判时间】2012.08.22裁判规则1.债务人将主要财产以明显不合理低价转让给其关联公司，关联公司在明知债务人欠债的情况下，未实际支付对价的，可以认定债务人与其关联公司恶意串通、损害债权人利益，与此相关的财产转让合同应当认定为无效。

2.《中华人民共和国合同法》第五十九条规定适用于第三人为财产所有权人的情形，在债权人对债务人享有普通债权的情况下，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，判令因无效合同取得的财产返还给原财产所有人，而不能根据第五十九条规定直接判令债务人的关联公司因“恶意串通，损害第三人利益”的合同而取得的债务人的财产返还给债权人。

正文指导案例33号：瑞士嘉吉国际公司诉福建金石制油有限公司等确认合同无效纠纷案（最高人民法院审判委员会讨论通过2014年12月18日发布）关键词：民事确认/合同无效/恶意串通/财产返还相关法条：《中华人民共和国合同法》第五十二条第二项《中华人民共和国合同法》第五十八条、第五十九条基本案情：瑞士嘉吉国际公司（CargillInternationalSA，简称嘉吉公司）与福建金石制油有限公司（以下简称福建金石公司）以及大连金石制油有限公司、沈阳金石豆业有限公司、四川金石油粕有限公司、北京珂玛美嘉粮油有限公司、宜丰香港有限公司（该六公司以下统称金石集团）存在商业合作关系。

嘉吉公司因与金石集团买卖大豆发生争议，双方在国际油类、种子和脂类联合会仲裁过程中于2005年6月26日达成《和解协议》，约定金石集团将在五年内分期偿还债务，并将金石集团旗下福建金石公司的全部资产，包括土地使用权、建筑物和固着物、所有的设备及其他财产抵押给嘉吉公司，作为偿还债务的担保。

2005年10月10日，国际油类、种子和脂类联合会根据该《和解协议》作出第3929号仲裁裁决，确认金石集团应向嘉吉公司支付1337万美元。

2020年11月(第11期，总第283期）社会科学家SOCIAL SCIENTISTNov.,2020(No.11,General No.283 )【法学与法制建设】《民法典》显失公平制度立法与适用的完善—基于《民法总则》颁布以后若干司法判例的分析冯辉，靳岩岩(对外经济贸易大学国家对外开放研究院、法学院，北京100029)摘要：显失公平是我国《民法典》中的重要制度《民法总则》改变了《民法通则》与《合同法》的相关制度设 计,将乘人之危纳入显失公平制度并明确了主客观要件相结合的认定规则，后该制度在《民法典》的总则编得到进一步确认，具有重要的法理意义：但从《民法总则》颁布后的司法实践来看，显失公平制度在构成要件、裁判思路和救济方式等方面尚有不足，从鼓励实质公平和提高交易效率的角度出发，应通过制定专门司法解释和发布指导性案例的方式，在实体规则层面确立主观和客观构成的双要件体系并在此基础上细化时间要件，适当^广大主观要件的认定情形，促进主观要件认定与客观要件认定的有机结合，并以合适的方式逐步恢复显失公平合同的可变更救济，同时在司法适用层面统一裁判思路，发挥指导性案例的作用并鼓励法官合理裁量关键词：显失公平；主客观要件；可变更救济；实质公平；交易效率中图分类号：丨)923 文献标识码：A文章编号：1002-3240(2020 >11-0111-06一、问题及其意义我国《民法典》总则编第151条规定了显失公平制度：“一方利用对方处于危闲状态、缺乏判断能力等情 形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

”显失公平是 各国民法理论和司法实践中均具有重要意义的制度。

从我国民事立法的有关规定来看，显失公平制度经历了 长期的构成要件一元论(客观要件)与二元论(主观要件加客观要件)的争议。

1986年颁布的《中华人民共和 国民法通则》(以下简称《民法通则》)第59条规定了“下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予 以变更或者撤销……(二)显失公平的”，将显失公平归入可变更可撤销的民事行为范畴中，但因规定中未涉 及当事人的主观过错，且有侧重于评价主观状态的乘人之危制度与之并行，从而形成了显失公平制度的单一 的客观要件说。

现代商贸工业与人撤销权的及最咼人民法院第33号指导案例评析张冬京（北京工商大学法学院，北京100048）摘要：我国《合同法》第52条第2款恶意串通规则与第74条债权人撤销权制度在构成要件、法律效果上均有不同，但在当事人有通谋的诈害债权场合，二者在债权保护上存在一定的同向性。

基于对二者法律价值取向的考量，应定恶意串通规有适用的地位，而非允事人在二者之选择。

关键词：恶意串通规则；债权人撤销权;诈害债权;适用中图分类号：D9文献标识码:A doi：10.19311/ki.167231982020.13.0750引言“恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益”是我国《合同法》上效的情形之一,永之为恶意串&当人实施诈害为时,人保人责产的重要依据。

但其因糊、范围不清,恶意串在理论及司法实践中引发了。

同时,《《》第74条了人撤销权的条件、权利的方式、&人撤销人防止债务人转移财产、逃的重要方式。

虽然二者在本质上是两种不同的，但是在某些场合下其产生。

即当人人诈害时，应当恶意串还人撤销？两种权的发生？2014年最高法发布的第33号指就属于恶意串人撤销度的产生的&本文指进行梳和分析，明确两个：一是恶意串人撤销在构成要件、法律后果上的区别;二确在当事人有的诈害场合,恶意串人撤销权的为何&1事实概要要旨1.1事实概要本案涉及三方法律主体，即债权人、债务人与债权之外的第三人。

其中公司作为人,曾人金石公司就买卖达成《和解协》，根据《和解》的，债务人将其产抵押人，但未办理抵押登记&而在此之后,债务人又与其关联公司，即田源公司签订买卖合同，将抵押财产转移给田源公司,人在后在同日将其公司&两年后，田源公司公司，即汇丰源公司买卖，约定田源公司将上述抵押财产转移给汇丰源公司，但在中，汇源公司%未，押产国有，其 产也并未实际转移。

由于债务人金石公司抵押财产的行为，导致其责产，丧失清偿力,债权人难实现,债权人金石公司、田源公司为被告，以汇丰源公司为第三人提起诉，请求法院本及的两份买卖效并要求买卖及到的财产人责产当中。

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最高人民法院关于发布第十八批指导性案例的通知正文：----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------最高人民法院关于发布第18批指导性案例的通知法〔2018〕164号各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：经最高人民法院审判委员会讨论决定，现将于欢故意伤害案等四个案例（指导案例93-96号），作为第18批指导性案例发布，供在审判类似案件时参照。

最高人民法院2018年6月20日指导案例93号于欢故意伤害案（最高人民法院审判委员会讨论通过2018年6月20日发布）关键词刑事/故意伤害罪/非法限制人身自由/正当防卫/防卫过当裁判要点1.对正在进行的非法限制他人人身自由的行为，应当认定为刑法第二十条第一款规定的“不法侵害”，可以进行正当防卫。

2.对非法限制他人人身自由并伴有侮辱、轻微殴打的行为，不应当认定为刑法第二十条第三款规定的“严重危及人身安全的暴力犯罪”。

3.判断防卫是否过当，应当综合考虑不法侵害的性质、手段、强度、危害程度，以及防卫行为的性质、时机、手段、强度、所处环境和损害后果等情节。

对非法限制他人人身自由并伴有侮辱、轻微殴打，且并不十分紧迫的不法侵害，进行防卫致人死亡重伤的，应当认定为刑法第二十条第二款规定的“明显超过必要限度造成重大损害”。

4.防卫过当案件，如系因被害人实施严重贬损他人人格尊严或者亵渎人伦的不法侵害引发的，量刑时对此应予充分考虑，以确保司法裁判既经得起法律检验，也符合社会公平正义观念。

相关法条《中华人民共和国刑法》第20条基本案情被告人于欢的母亲苏某在山东省冠县工业园区经营山东源大工贸有限公司（以下简称源大公司），于欢系该公司员工。

《关于办理危害税收征管刑事案件适用法律若干问题的解释》的理解与适用文章属性•【公布机关】最高人民法院,最高人民法院,最高人民法院•【公布日期】2024.04.24•【分类】司法解释解读正文《关于办理危害税收征管刑事案件适用法律若干问题的解释》的理解与适用滕伟最高人民法院审判委员会委员、刑四庭庭长董保军最高人民法院刑四庭副庭长姚龙兵最高人民法院刑四庭审判长张淑芬国家法官学院（最高人民法院司法案例研究院）研究人员文章来源：《法律适用》2024年第4期摘要为了依法惩治危害税收征管犯罪，有效解决司法实践中的难题，“两高”制定、发布了《关于办理危害税收征管刑事案件适用法律若干问题的解释》。

该解释坚持问题导向、主客观相统一、与时俱进等原则，明确了危害税收征管相关犯罪的定罪量刑标准；明确了对有关罪名的理解，最主要的是对虚开增值税专用发票罪作了限缩解释；明确了新型犯罪手段的法律适用；根据危害税收征管犯罪特点，明确了补缴税款、挽回税收损失，有效合规整改的从宽处罚规则；明确了危害税收征管犯罪涉及的单位犯罪处罚原则等问题。

关键词税收犯罪司法解释逃税罪虚开增值税专用发票罪2024年3月15日，最高人民法院、最高人民检察院联合印发《关于办理危害税收征管刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2024〕4号，以下简称《解释》），自2024年3月20日起施行。

这是人民法院、人民检察院全面贯彻习近平法治思想，深入落实中央经济工作会议精神，坚持以人民为中心的重要司法文件；是依法惩处危害税收征管犯罪，保障国家税收利益、维护税收秩序，支撑和服务经济社会高质量发展的重要司法文件；也是顺应打击犯罪需要、回应执法司法需求的重要司法文件，对各级司法机关正确办理相关案件，具有重要的指导意义；对加快营造市场化、法治化、国际化的营商环境，必将发挥重要作用。

为便于司法实践正确理解和准确适用《解释》，现就制定背景、起草思路、原则和主要内容介绍如下。

一、《解释》的制定背景税收是关系国计民生的大事。

论特殊情况减轻处罚的适用——以最高人民法院公布的案例
为视角
李德光
【期刊名称】《贵州警官职业学院学报》
【年(卷),期】2012(024)006
【摘要】1997年刑法第63条规定了特殊情况的减轻处罚,但如何理解和适用这一规定,在实践中不一致,导致这一规定没有起到应有的作用.通过对1997年刑法修改前后的比较,以最高人民法院公布的适用特殊情况的减轻处罚案例为视角,提出适用特殊情况减轻处罚之“特殊情况”的具体把握以及完善1997年刑法“特殊情况的减轻处罚”的规定的对策.
【总页数】7页(P25-31)
【作者】李德光
【作者单位】贵州省遵义市红花岗区人民法院,贵州遵义563000
【正文语种】中文
【中图分类】D924.13
【相关文献】
1.最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释(2001年12月25日最高人民法院审判委员会第1203次会议通过2002年1月9日公布，自2002年1月22日起施行) [J],
2.影视作品著作权实质性相似规则的司法适用\r——以最高人民法院指导案例81
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3.法学方法论视角下恶意串通规则适用分析——最高人民法院第33号指导案例评析 [J], 刘烨
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5.《民法典》视角下分期付款解除权适用要件
——以最高人民法院第67号指导案例为例 [J], 卢佳宏
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两个无效民事行为的案例案例：7岁孩子玩手游偷偷充值2万多元，孩子：只知道会出来钻石黄女士的儿子轩轩今年7岁，孩子最近迷上了一款叫“龙之岛”的手游，而且从黄女士的支付宝账单上看到，6号到7号之内总共被充值了40多起的消费记录，每一起的消费金额都在88元到648元不等，黄女士说，这些消费金额都是儿子在游戏中付掉的。

而密码是在她一次买东西的时候支付的时候，轩轩记住的，目前在和客服协商退款。

该案例中黄女士的儿子轩轩未满8周岁，是无民事行为能力人，所以他实施的游戏充值是无效的，不予认可的，充值的款项应当在证明充值的行为是由轩轩没被黄女士允许的情况下实施的，类似这种案例最好的证据就是监控，监控能比较清晰明了的说明充值当时的情况。

案例：误以为是复制品合同无效甲继承其父亲遗产一幅字画，误以为是复制品，以3万元价格出卖于乙，乙支付缔约费用2000元，之后，乙以4万元将该画出售给知道甲意思表示错误事实的丙。

1个月后，甲获悉该画系张大千所画，价值100万。

该案例里面，甲低价出售并不是他的真实意思表示，是基于他对字画是复制品的错误认识，因此甲出售给乙的行为是无效的。

甲对乙可以撤销买卖合同及物权变动，合同及物权变动自始无效，基于物权主张原物返还。

案例：情侣堕胎签百万补偿协议被判无效法院：有违公序良俗阿蕾与小刚于2017年底相识，半年后确立恋爱关系，开始了一场相差十岁的姐弟恋。

2018年10月，阿蕾发现自己怀孕了，男友小刚得知后却劝说她流产。

2018年11月，小刚陪同阿蕾到医院做了堕胎手术。

同日，两人签订《协议书》。

协议称，小刚曾在两人相恋期间与其他女性暧昧，经平等协商，双方自愿了结关系，小刚愿支付阿蕾100万元作为赔偿。

事后，因小刚未曾支付过任何款项，阿蕾诉至法院。

上海杨浦区法院经审理认为，协议约定的100万元具有与人身关系相关联的内容，带有人身权利属性，并且有违法律规定的公序良俗，与社会主义道德观及善良风俗相悖，属于无效约定。

遇到诉讼问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>最高人民法院69件指导案例（全部）分类整理民商事指导案例24篇指导案例1号:上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案关键词：民事居间合同二手房买卖违约裁判要点：房屋买卖居间合同中关于禁止买方利用中介公司提供的房源信息却绕开该中介公司与卖方签订房屋买卖合同的约定合法有效。

但是，当卖方将同一房屋通过多个中介公司挂牌出售时，买方通过其他公众可以获知的正当途径获得相同房源信息的，买方有权选择报价低、服务好的中介公司促成房屋买卖合同成立，其行为并没有利用先前与之签约中介公司的房源信息，故不构成违约。

指导案例7号:牡丹江市宏阁建筑安装有限责任公司诉牡丹江市华隆房地产开发有限责任公司、张继增建设工程施工合同纠纷案关键词：民事诉讼抗诉申请撤诉终结审查裁判要点：人民法院接到民事抗诉书后，经审查发现案件纠纷已经解决，当事人申请撤诉，且不损害国家利益、社会公共利益或第三人利益的，应当依法作出对抗诉案终结审查的裁定；如果已裁定再审，应当依法作出终结再审诉讼的裁定。

指导案例8号:林方清诉常熟市凯莱实业有限公司、戴小明公司解散纠纷案关键词：民事公司解散经营管理严重困难公司僵局裁判要点：公司法第一百八十三条将“公司经营管理发生严重困难”作为股东提起解散公司之诉的条件之一。

判断“公司经营管理是否发生严重困难”，应从公司组织机构的运行状态进行综合分析。

公司虽处于盈利状态，但其股东会机制长期失灵，内部管理有严重障碍，已陷入僵局状态，可以认定为公司经营管理发生严重困难。

对于符合公司法及相关司法解释规定的其他条件的，人民法院可以依法判决公司解散。

指导案例9号:上海存亮贸易有限公司诉蒋志东、王卫明等买卖合同纠纷案关键词：民事公司清算义务连带清偿责任裁判要点：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，应当依法在公司被吊销营业执照后履行清算义务，不能以其不是实际控制人或者未实际参加公司经营管理为由，免除清算义务。

指导性案例1.债务人将主要财产以明显不合理低价转让给关联公司，关联公司明知债务人欠债且未实际支付对价的，应认定为合同无效【关键词】民事；确认合同无效；恶意串通；财产返还【裁判规则】（1）债务人将主要财产以明显不合理低价转让给其关联公司，关联公司在明知债务人欠债的情况下，未实际支付对价的，可以认定债务人与其关联公司恶意串通、损害债权人利益，与此相关的财产转让合同应当认定为无效。

（2）《中华人民共和国合同法》第五十九条规定适用于第三人为财产所有权人的情形，在债权人对债务人享有普通债权的情况下，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，判令因无效合同取得的财产返还给原财产所有人，而不能根据第五十九条规定直接判令债务人的关联公司因“恶意串通，损害第三人利益”的合同而取得的债务人的财产返还给债权人。

【适用法律】《中华人民共和国合同法》第五十二条第二项、第五十八条、第五十九条第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

第五十九条当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。

【来源】指导案例33号：瑞士嘉吉国际公司诉福建金石制油有限公司等确认合同无效纠纷案，(2012)民四终字第1号，载《最高人民法院关于发布第八批指导性案例的通知》（法〔2014〕327号）。

【规则日期】2012.08.22【法宝引证码】CLI.C.37054032.有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，应当依法在公司被吊销营业执照后履行清算义务【关键词】民事；公司清算义务；连带清偿责任【裁判规则】有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，应当依法在公司被吊销营业执照后履行清算义务，不能以其不是实际控制人或者未实际参加公司经营管理为由，免除清算义务。

２０１８年第３期(总第１３２期)黑龙江省政法管理干部学院学报ＪｏｕｒｎａｌｏｆＨｅｉｌｏｎｇｊｉａｎｇＡｄｍｉｎｉｓｔｒａｔｉｖｅＣａｄｒｅＣｏｌｌｅｇｅｏｆＰｏｌｉｔｉｃｓＡｎｄＬａｗＮｏ ３㊀２０１８(ＳｕｍＮｏ １３２)我国涉外遗嘱继承法律适用:现状㊁问题及对策张思懿(武汉大学法学院国际法所ꎬ武汉４３００７２)摘要:«法律适用法»首次明确规定了涉外遗嘱继承的法律适用ꎬ弥补了我国立法上的空白ꎬ解决了我国涉外遗嘱继承案件审判过程中部分问题ꎬ但仍存在一些没有解决的问题ꎮ通过对２０１１年«法律适用法»实施以来的３１份涉外遗嘱继承案例的研究ꎬ在总结我国司法现状㊁揭露法律缺陷的基础上ꎬ提出以下完善建议:立法上ꎬ增加新连接点 不动产所在地 ꎬ明确撤销和修改遗嘱方式的法律适用ꎬ同时明确意思自治原则的优先适用并引入最密切联系原则ꎻ司法上ꎬ明确遗嘱继承的 同一制 ꎬ提高法官国际私法素养ꎬ加强法律文书书写规范ꎮ关键词:遗嘱继承ꎻ法律选择ꎻ司法实践中图分类号:Ｄ９９７.１㊀㊀㊀文献标志码:Ａ㊀㊀㊀文章编号:１００８－７９６６(２０１８)０３－０１２２－０３收稿日期:２０１８－０２－１２作者简介:张思懿(１９９３－)ꎬ女ꎬ湖北武汉人ꎬ２０１５级国际私法学专业硕士研究生ꎮ①具体参见«中华人民共和国民法通则(２００９修正)»第１４９条和«中华人民共和国继承法»第３６条ꎮ②具体参见«中华人民共和国涉外民事关系法律适用法»第四章第３２条和第３３条ꎮ③本文所研究的司法裁判文书检索时间为２０１１年(«法律适用法»实施之后)至２０１７年１２月２０日ꎮ㊀㊀涉外遗嘱继承是指法律关系主体㊁客体和法律事实等至少有一个具有涉外因素的法律继承ꎬ我国«民法通则»第１４９条和«继承法»第３６条规定该类案件法律选择因动产和不动产的区分而有所不同ꎬ前者选择被继承人住所地法ꎬ后者则采用不动产所在地法①ꎮ随后ꎬ２０１１年实施的«法律适用法»将涉外继承法律适用具体化ꎬ填补了该领域的立法空白ꎮ«法律适用法»第四章第３２条规定了遗嘱方式的法律适用ꎬ选取 经常居所地 和 国籍国 两个属人法ꎬ限定立遗嘱时和死亡时两个时间点ꎬ加上遗嘱行为地法ꎬ共５个连接点ꎬ符合国际上 有利于遗嘱形式有效原则 ꎻ第３３条对遗嘱效力的法律适用进行了规定ꎬ同样选定 经常居所地 和 国籍国 两个属人法以及立遗嘱时和死亡时两个时间点ꎬ共４个连接点②ꎮ这些连接点的选择都无先后顺序㊁主次之分ꎮ但单就法律规定来看ꎬ立法上仍有些单薄和不明确ꎬ不利于司法实践运用ꎬ致使法官在适用时会出现一定混乱ꎮ㊀㊀一㊁案件统计与分析㊀㊀(一)案件统计为研究我国涉外遗嘱继承法律选择的司法现状ꎬ笔者共搜集到３１个涉外遗嘱继承法律适用案件③ꎮ这３１个案例来源于法宝网㊁法意网㊁万律以及中国裁判文书网ꎬ以 涉外遗嘱继承 ㊁ «法律适用法»第３２条 及 «法律适用法»第３３条 等作为检索关键词ꎮ㊀㊀(二)案件分析从涉外因素上看ꎬ有２个案件未能从判决书中找到涉外因素ꎮ虽然比例小ꎬ但却反映出我国裁判文书事实部分描述不完整㊁法官分析论证不周延等问题ꎮ从终审法院等级上看ꎬ大部分为中级和基层法院ꎬ分别为１９个和１１个ꎬ高院判决仅１个ꎬ缺乏指导性案例ꎮ但涉外遗嘱继承同时涉及人身和财产双重问题ꎬ易受各国政策㊁经济㊁文化㊁习惯㊁信仰等影响ꎬ是一个较为复杂的问题ꎬ案例参考的缺失使法官在审判时难以合理援引相关法律ꎬ导致同案不同判的情况发生ꎮ从连接点的选择上看ꎬ选择«法律适用法»所规定的连结点仍是主流趋势ꎻ但有８个案件选择适用 不动产所在地 法律ꎬ其中ꎬ６个案件将不动产所在地作为法律选择的唯一因素ꎬ２个案件将其作为参考因素之一ꎻ４个案例直接适用中国实体法ꎬ未根据涉外法律相关规定进行法律选择ꎻ４个案件合意选择适用中国实体法ꎻ２个案件适用«继承法»ꎻ１个案件因案件在我国审理而适用我国实体法对遗嘱的有效性和真实性进行评价ꎮ而上述这些依据并非法律明文规定ꎬ其适用性存在质疑ꎮ㊀㊀二㊁司法实践中存在的问题㊀㊀(一)判决书不完整判决裁判不完整主要体现在两个方面:第一ꎬ６份裁判文书仅在结论部分指出其为 涉外案件 ꎬ甚至直接指出 依据２２１«法律适用法»第３２条㊁３３条的规定 ꎬ而未说明具体 涉外因素 ꎻ第二ꎬ法官在判决中未明确指出适用何种连接点进行指引ꎬ更未给出选择该连接点的理由ꎬ而选择直接根据相应法律适用中国法ꎬ甚至直接适用中国实体法ꎮ可见ꎬ我国法院判决书中案情介绍及判决理由论证均缺乏具体性和充分性ꎬ长此以往ꎬ不仅会减弱我国裁判文书的信服力ꎬ给予相关当事人不公平㊁不公正的错误认知ꎬ更会弱化当事人执行裁判文书的积极性ꎬ不利于我国公民执法㊁信法㊁守法ꎮ(二)法律适用错误在３１份裁判文书中ꎬ虽然有的选择适用«法律适用法»ꎬ但法官多以各种理由排除他国实体法律的适用而选择我国实体法ꎬ最终仅有４份案件适用域外法律ꎮ在排除域外法律的过程中存在一定法律适用错误ꎬ即使最终适用的实体法正确ꎬ判决也因法律适用论证缺乏逻辑性而存在质疑ꎮ１.选择 不动产所在地法律 作为连接点３１份案例中有８个案例以 不动产所在地 作为连接点ꎬ根据其所指引的法律来解决纠纷ꎬ排除域外法律的适用ꎮ尽管有的案件在运用该连结点时同样参考了诸如立遗嘱行为地等因素ꎬ但是ꎬ不可否认ꎬ«法律适用法»并未规定 不动产所在地 为遗嘱继承法律适用的连接点ꎬ我国立法上亦未规定因动产和不动产的区别而分别适用不一样的法律ꎬ此种选择方式在立法上违反了我国具体规定ꎬ准据法选择缺乏合理性ꎬ有滥用法院地法的嫌疑ꎮ２.该法实施之前即已经生效的遗嘱效力认定我国继承法第２条和第５条明确规定继承从被继承人死亡开始ꎬ而遗嘱从继承开始时生效①ꎮ这就产生一个问题ꎬ２０１１年«法律适用法»生效以前已产生效力的遗嘱的效力应当如何认定?司法中对此认定观点不一ꎮ所搜集的案例中共有１１个案例其被继承人于«法律适用法»生效前死亡ꎬ其中ꎬ２个案件依据«法律适用法司法解释(一)»第２条的规定ꎬ适用法律关系发生时当时存在且有效的法律ꎬ即我国«继承法»②ꎻ９个案件忽略«法律适用法»溯及力问题ꎬ直接适用该法相关规定解决纠纷ꎮ上述两种做法ꎬ笔者比较倾向于第一种做法ꎬ因为根据我国«法律适用法司法解释(一)»第２条的规定ꎬ若涉外民事关系发生于«法律适用法»实施前ꎬ且当时的法律对其有规定ꎬ则适用当时存在的法律ꎻ若无规定ꎬ才参照«法律适用法»ꎮ虽然我国«民法通则»和«继承法»未对涉外遗嘱方式及效力进行具体的规定ꎬ但却笼统的规定了涉外遗嘱继承应当适用被继承人住所地法律ꎬ不动产适用不动产所在地法律ꎬ该规定当然适用于涉外遗嘱方式及效力的认定ꎮ鉴于此ꎬ我国针对«法律适用法»生效前既然已生效的遗嘱的效力认定应当选择«继承法»的相关规定ꎬ不可参考«法律适用法»ꎬ更不可直接直接援引«法律适用法»的相关规定ꎮ①具体参见«中华人民共和国继承法»第２条和第５条ꎮ②具体参见«最高人民法院关于适用‹中华人民共和国涉外民事关系法律适用法›若干问题的解释(一)»第２条ꎮ３.根据意思自治原则进行法律选择在判断遗嘱效力时另一个常用的依据是 合意选择 ꎬ包括明示的主张和以未提异议为代表的默示方式选择两种方式ꎮ这类法律选择方法看上去依据充分㊁有理有据ꎬ但却忽视了一个重要问题ꎬ即意思自治能否在涉外遗嘱继承中得到用武之地仍是我国理论界中的争议点ꎮ民四庭负责人曾明确指出ꎬ«法律适用法»第３条属于 宣示性 条款[１]ꎬ只有法律明确规定该领域可以适用意思自治原则ꎬ当事人才可以根据其意志选择法律ꎬ否则就无效ꎬ人民法院可以拒绝支持其选法行为ꎮ因此ꎬ在先有法律框架下ꎬ法官直接根据当事人的选择就确认了适用中国法律的做法并不妥当ꎮ４.其他问题同时还存在其他不规范法律选择理由ꎮ如１个案件因案件在我国审理而适用我国实体法ꎻ１个案件以遗嘱本身适用的法律来判断遗嘱的成立及效力ꎮ这些法律选择理由由于占比小ꎬ笔者在此就不再一一论述ꎮ上述的法律选择理由各异ꎬ但却最终都指向我国法律ꎬ具有较为浓厚的法院地色彩ꎬ反映了我国司法人员对待所有法域法律不平等的观念ꎬ很大程度上阻碍了我国国私立法和司法的发展ꎬ阻碍了现阶段 一带一路 的建设和我国 走出去 战略的发展ꎮ(三)无条件选择性连结点造成司法困难由于个人的流动性和国籍的可变动性ꎬ被继承人立遗嘱时经常居所地㊁死亡时经常居所地法律以及立遗嘱时国籍国地㊁死亡时国籍国地可能都不一样ꎬ这就导致一个案件中可能存在多个可以适用的连接点ꎬ加之这些连接点都是无先后顺序㊁主次之分的ꎬ这样一个案件可能会有多个可适用法律ꎮ这种无条件选择冲突规范模式虽使遗嘱尽量有效ꎬ却给实践操作带来极大的不便ꎬ不仅难以解决多个连接点所指引的法律规定不同甚至相反的实践问题ꎬ甚至还会导致法官因难以抉择连接点而最终选择适用法院地法ꎬ加强法院地主义倾向ꎮ在搜集到３１份案件中ꎬ法官都以更方便为由选择中国实体法ꎮ这一问题的出现关键是条文立法目的缺乏明确性ꎬ未考虑实践情况ꎬ而立法技术尚不够娴熟ꎬ未能对症下药ꎬ有纸上谈兵之嫌[２]ꎬ从而造成法律选择的不确定性ꎬ给司法实践带来困扰ꎮ㊀㊀三㊁完善建议㊀㊀由此可见ꎬ在我国涉外遗嘱继承法律适用领域ꎬ一方面法律自身存在缺陷ꎬ缺乏明确性ꎬ未能解决司法实践中所产生的问题ꎻ另一方面我国法官的国际私法素养也有待提高ꎬ既未严格按照法律规定寻找准据法ꎬ也未对审判理由和依据进行严密论证ꎬ因此ꎬ对我国涉外遗嘱法律适用的完善应当从立法和司法两方面入手ꎮ(一)立法建议１.将 不动产所在地 作为遗嘱形式要件的连结因素在«法律适用法»第３２条㊁３３条中应当增加 不动产所在地 这一连结点ꎬ这样修改主要有两方面考量:第一ꎬ理论上ꎬ这一规定与国际规则接轨ꎬ维护不动产所在地的立法利益ꎬ保护当地债权人和抵押权人的利益ꎬ减少判决承认和执行时的风险[３]ꎬ维护被继承人和继承人的期待权ꎮ第二ꎬ实３２１践上ꎬ李双元教授曾统计过ꎬ在专门规定 遗嘱 法律适用规则的２８个国家和地区中有１５个国家将其作为一个连结因素[４]ꎬ而我国司法实践中也大量使用这一连结点ꎬ这样修改符合实践的趋势㊁契合实践的需求ꎮ但是ꎬ这并不意味着我国即要采取区别制ꎮ因此ꎬ为避免该种误区ꎬ 不动产所在地 应是 可以适用 ꎬ而非只要涉及就必须无条件适用ꎬ这一点同样需要以司法解释的形式予以明确ꎮ２.明确意思自治原则的优先适用规则鉴于遗嘱本身即是个人意思自治的体现ꎬ意思自治原则的引入有利于遗嘱自由的充分发挥ꎻ且意思自治原则的引入可有效解决我国«法律适用法»中多个客观连接点所带来的不确定性ꎬ因此ꎬ在涉外遗嘱继承领域引入意思自治原则势在必得ꎮ其实ꎬ意思自治原则的引入早已得到我国大多数学者的认可ꎬ代表我国法学研究成果的«中华人民共和国国际示范法»第１４４条及«法律适用法»草案第一审议稿都对遗嘱继承领域中的意思自治作出规定ꎮ但是ꎬ过多的自由就是混乱ꎬ要维护国家利益ꎬ还应对意思自治原则的适用进行一定限制:首先ꎬ选择方式一般情况下应是明示方式ꎬ只有在满足我国«法律适用法司法解释(一)»第８条第２款的规定时默示选择才是有效的ꎻ其次ꎬ选择范围应限制在«法律适用法»第３３条㊁３４条规定的连接点中ꎬ既确保意思自治原则在涉外遗嘱继承领域的可适用性ꎬ亦不会因跨度太大而导致难以执行ꎻ再次ꎬ当事人所选择的法律应当适用于包括位于不同国家的财产在内的死者的所有财产ꎬ当事人也不能选择某一法律来支配自己的部分财产的继承[５]ꎻ最后ꎬ意思自治不可规避强制性规定ꎬ即本应当适用的法律中若有一些公共秩序和强制性规范ꎬ诸如特留份的规定等ꎬ则立遗嘱人应当遵守该规范ꎬ以保护其家人的利益ꎮ３.引入最密切联系原则最密切联系原则结合灵活性与确定性ꎬ考量了法律背后政策利益ꎬ因而其引入具有必要性ꎬ也符合国际规则ꎬ其中欧盟Ｎｏ.６５０/２０１２条例(«欧洲议会与欧盟理事会关于继承事务的管辖权㊁准据法㊁判决的承认与执行和作准证书的接受与执行ꎬ以及关于创制欧洲继承证书的欧盟第６５０/２０１２号条例»)在第三章始终贯彻该原则ꎬ充分体现了实体正义ꎬ增强了条文的司法实践作用ꎮ但ꎬ过大的自由裁量亦会导致法律的不确定性ꎬ鉴于此ꎬ应将最密切联系原则视为意思自治原则的补充ꎬ只有当事人未选择的时候才可考虑此原则ꎮ同时ꎬ在确定 最密切联系地 时应综合考虑多方面因素ꎬ不可忽视被继承人的意志与正当利益期望ꎬ保证实体上的公平与正义ꎮ４.规定遗嘱的撤销和修改以及遗嘱解释应适用的法律我国«法律适用法»未规定遗嘱的撤销和变更以及遗嘱解释的法律适用ꎬ但司法判例中却频繁涉及这两个问题ꎬ相应法律的缺乏致使法官常常面临无法可依的困境ꎬ降低了遗嘱效力ꎮ遗嘱的撤销及修改其实关乎遗嘱的成立ꎬ本质上涉及其形式要件ꎻ同时ꎬ遗嘱的撤销也是立遗嘱人自己意志的反映ꎬ应当同遗嘱成立一样尽量有效ꎮ鉴于此ꎬ应将两者进行区分ꎬ遗嘱形式要件的法律适用应当同样适用于遗嘱的撤销和修改遗嘱方式的法律适用ꎻ而遗嘱解释ꎬ由于其针对的是遗嘱的具体内容ꎬ直接关系到遗嘱实质上是否有效ꎬ应适用遗嘱实质有效性的准据法ꎮ(二)司法建议１.提高法官国际私法素养解决我国目前司法混乱应首先从提高法官国际私法素养入手ꎮ首先ꎬ涉外法官应选择国私专业人才ꎬ提高其整体水平ꎻ其次ꎬ应对涉外法官进行培训ꎬ提高其私法素养ꎬ培养其全球法律观和不同国家法律平等观ꎬ减少本国法适用倾向ꎻ再次ꎬ应明确法律文书的书写规范ꎬ提高说理论证要求ꎬ从而倒逼法官严格按照法律规定解决纠纷ꎻ最后ꎬ应形成指导性案例ꎮ虽然我国并非判例国家ꎬ但判决在一定程度上仍具有不可忽视的指导意义ꎬ可为后续法院审查案件提供指引方向ꎬ确保对相同条文的解读和适用的一致性和正确性ꎮ如ꎬ指导性案例在解决«法律适用法»实施前即已经生效的遗嘱效力认定问题就具有巨大作用ꎮ２.明确 同一制 准据法选择方法虽我国«法律适用法»在遗嘱继承方面采用 同一制 ꎬ但司法实践中大多区别了动产和不动产的法律适用ꎬ并且本文也提议将 不动产所在地 作为法律选择的连结点ꎬ因此ꎬ应以司法解释的形式进一步明确我国遗嘱继承采取同一制ꎮ但亦应当保护不动产所在地国的国家利益ꎬ鉴于此:(１)应设置必要的例外条款ꎬ规定若不动产所在地国存在直接适用的法或强制性规定时ꎬ直接适用该强制性规定ꎻ(２)通过公共秩序保留的合理运用排除外国法对我国领域内不动产的不当适用ꎬ保护我国对于境内不动产的利益ꎬ同时扩展我国实体法对境外不动产的适用ꎬ维护我国公民的海外不动产权益ꎮ综上所述ꎬ我国应当从立法和司法两个方面完善和改进我国涉外遗嘱继承法律适用的司法现状ꎮ立法方面应当对我国«法律适用法»第３２条和３３条进行修改:(１)将 不动产所在地 作为遗嘱形式要件的连结因素ꎻ(２)明确意思自治原则的优先适用规则ꎻ(３)引入最密切联系原则ꎻ(４)规定遗嘱的撤销和修改以及遗嘱解释应适用的法律ꎮ司法方面应当明确规定 同一制 的采用ꎬ同时提高法官国际私法素养ꎬ明确法律文书书写规范ꎬ并形成指导性案例ꎮ参考文献:[１]高晓力.«关于适用涉外民事关系法律适用法若干问题的解释(一)»的理解与适用[Ｊ].人民司法(应用)ꎬ２０１３ꎬ(３). [２]郭玉军.中国国际私法的立法反思及其完善 以«涉外民事关系法律适用法»为中心[Ｊ].清华法学ꎬ２０１１ꎬ(５). [３]ＪｅｆｆｒｅｙＳｃｈｏｅｎｂｌｕｍꎬＣｈｏｉｃｅｏｆＬａｗＳｕｃｃｅｓｓｉｏｎｔｏＷｅａｌｔｈ:ＡＣｒｉｔｉｃａｌＡｎａｌｙｓｉｓｏｆｔｈｅＲａｍｉｆｉｃａｔｉｏｎｓｏｆｔｈｅＨａｇｕｅＣｏｎｖｅｎ￣ｔｉｏｎｏｎＳｕｃｃｅｓｓｉｏｎｔｏＤｅｃｅｄｅｎｔｓ ＥｓｔａｔｅｓꎬＶｉｒｇｉｎｉａＪｏｕｒｎａｌｏｆＩｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌＬａｗＡｓｓｏｃｉａｔｉｏｎꎬ３２ꎬＶａ.Ｊ.Ｉｎｔ ｌＬ.ꎬ８３(１９９１).[４]李双元.涉外民事关系法律适用法的制定研究[Ｍ].长沙:湖南人民出版社ꎬ２０１３:５１９－５３５.[５]ＥｕｇｅｎｅＦ.ＳｃｏｌｅｓꎬＴｈｅＨａｇｕｅＣｏｎｖｅｎｔｉｏｎｏｆＳｕｃｃｅｓｓｉｏｎꎬＡ￣ｍｅｒｉｃａｎＳｏｃｉｅｔｙｏｆＣｏｍｐａｒａｔｉｖｅＬａｗꎬ４２ꎬＡｍ.Ｊ.Ｃｏｍｐ.Ｌ.ꎬ８５(１９９４).[责任编辑:郑㊀男]４２１。

天津市高级人民法院关于废止部分民事审判业务文件
及参考性案例的通知
文章属性
•【制定机关】天津市高级人民法院
•【公布日期】2020.11.18
•【字号】津高法〔2020〕237 号
•【施行日期】2020.11.18
•【效力等级】地方司法文件
•【时效性】现行有效
•【主题分类】民事诉讼其他规定
正文
天津市高级人民法院关于废止部分民事审判业务文件及参考
性案例的通知
津高法〔2020〕237 号
第一、第二、第三中级人民法院，海事法院，各区人民法院，铁路运输法院，本院各部门：
为适应形势发展变化，根据最高人民法院关于及时清理与民法典相冲突的办案指导文件及参考性案例的要求，结合审判工作实际，天津市高级人民法院
对1980 年以来印发的民事审判及执行领域业务文件和参考性案例进行了清理。

经审委会研究，现决定废止天津市高级人民法院印发的55 件民事审判及执行领域业务文件（附件1）、1 件参考性案例（附件2），废止天津市高级人民法院与有关单位联合印发的民事审判业务文件 6 件。

废止的上述文件及参考性案
例自本通知印发之日起不再适用，此前依据上述文件或参考上述案例对有关案件作出的判决、裁定仍然有效。

附件：1.决定废止的部分民事审判业务文件目录（55 件） 2.决定废止的部分参考性案例目录（1 件）
3.决定废止的与有关单位联合印发的民事审判业务文件目录（6 件）
天津市高级人民法院办公室
2020年11月18日印发附件 1
附件 2
附件 3。

陕西省高级人民法院关于废止与《民法典》相关的办案指导文件和参阅案例的通知
文章属性
•【制定机关】陕西省高级人民法院
•【公布日期】2020.11.14
•【字号】陕高法﹝2020﹞110号
•【施行日期】2020.11.14
•【效力等级】地方司法文件
•【时效性】现行有效
•【主题分类】民法商法总类
正文
陕西省高级人民法院关于废止与《民法典》相关的办案指导
文件和参阅案例的通知
陕高法﹝2020﹞110号
各中级、基层人民法院，西安铁路运输中级、基层法院，本院各部门：根据《最高人民法院关于请各高级人民法院及时清理与民法典相关的办案指导文件、参阅案例通知》精神，按照应清尽清、“谁制定谁负责”的原则，经省法院审判委员会民事行政审判专业委员会2020年第21次会议研究，省法院制定实施的审判业务类规范性文件不存在违反宪法、法律规定和精神，与司法解释、最高法院指导性案例相冲突，与民法典精神、规定不一致，违背社会主义核心价值观等问题。

《中央脱贫攻坚专项巡视组来陕巡视期间涉诉信访工作实施方案》等4件规范性文件因属于阶段性工作或者被新的文件取代，决定予以废止（详见附件1）。

吴
鸣诉西安浐河经济开发区管理委员会等交通事故人身损害赔偿纠纷案等6件参阅案例因与现有法律精神冲突或存在其他问题，决定予以废止（详见附件2）。

同时，对予以保留的陕西省高级人民法院参阅案例正式确定编号予以公布（详见附件3）。

附件：1.废止的审判业务类规范性文件
2.废止的参阅案例
3.陕西省高级人民法院参阅案例目录
陕西省高级人民法院
2020年11月14日
附件1
附件2
附件3
牛保全不服蒲城县人民政府土地确权处理决定案。

无讼阅读｜从最高法院5个案例解读认定恶意串通要素的裁判规则展开全文本文由作者向无讼阅读供稿【阅读提示】1、实践中常见的是债务人与他人恶意串通以不合理低价转让财产从而损害债权人利益的情形，但除此之外，恶意串通的情形纷繁复杂，不一而足。

关键是，对恶意串通如何把握，实属难点，法官对证据的采信多持审慎态度。

只有在“恶意串通”这种主观状态具有外在的表现形式且能够被证据证明时，才可能做出认定。

本文择取几个最高法院典型案例，从不同视觉查看最高法院对恶意串通的认定要素。

2、从主观的角度寻找证据极为困难，想找到当事人之间事先恶意串通的证据，通常是不可能的。

因此，认定恶意串通，应当根据签订合同前后的事实来认定交易双方当时是否存在恶意串通。

3、恶意串通可从主观目的、合同签订与履行过程、买卖各方是否存在关联关系、是否存在“不合理的低价”、买方是否明知卖方存在巨额债务等方面判断，但需注意根据具体案情搜集相应证据。

【最高法院指导案例评析】最高人民法院指导案例33号《瑞士嘉吉国际公司诉福建金石制油有限公司等确认合同无效纠纷案》法院审理查明：嘉吉公司与金石集团存在商业合作关系，因发生争议，双方《和解协议》中约定嘉吉公司因金石集团将旗下福建金石公司的全部资产，包括土地使用权、建筑物和固着物、所有的设备及其他财产抵押给嘉吉公司，作为偿还债务的担保。

后因福建金石公司未配合进行资产抵押，嘉吉公司申请执行。

福建金石公司、田源公司、大连金石制油有限公司的直接或间接控制人均为王政良、王晓莉、王晓琪、柳锋。

王政良与王晓琪、王晓莉是父女关系，柳锋与王晓琪是夫妻关系。

2006年5月8日，福建金石公司将其国有土地使用权、厂房、办公楼和生产设备等全部固定资产以2569万元转让给田源公司，其中国有土地使用权作价464万元、房屋及设备作价2105万元。

王晓琪和柳锋（系夫妻关系）分别作为福建金石公司与田源公司的法定代表人在合同上签名。

福建金石公司不仅未能积极配合嘉吉公司到相关部门办理资产抵押登记，反而置双方的《和解协议》于不顾，与田源公司签订买卖合同，将本应抵押给嘉吉公司的土地、厂房、设备等资产转让给田源公司。

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侵权行为发生后，在侵害人与受害人之间就产生了特定的民事权利义务关系，即受害人有权要求侵权人赔偿损失。

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侵权法论文题目一：1、侵权法视角下医疗责任保险模式分析与优化——以福建省为例2、“公平责任”是否“公平”——以二十世纪新侵权法理论为视角3、近现代侵权法立法模式溯源:罗马法上的私犯与准私犯研究4、纯粹经济损失的侵权法保护5、侵权法上生存机会丧失理论的本土化构建——以医疗损害案件为视角6、卡多佐:侵权法发展史上的标杆式人物7、论侵权法的体系定位8、论侵权法受害人中心主义模式下权利作为损害客体之扩展9、环境质量标准侵权法效力否议——兼评环境质量标准与污染物排放标准的侵权法效力之争10、从美国孩子侵权案例中窥探侵权法中“故意”的概念11、宪法权利的民法效力——以侵权法为视角12、侵权法上生存机会丧失的损害赔偿论——以美国法为借鉴13、侵权法视域下纯粹经济损失与基本权利的联结14、保护性规范与侵权法保护范围的界定15、论作为损害赔偿原则与责任承担方式的恢复原状——以侵权法为中心16、侵权法领域自冒风险规则的法律适用——以费佳萍诉周旭东身体权纠纷案为例17、侵权法的新动向18、我国侵权法中过错与违法的区分19、风险社会治理与侵权法的转型20、个人信息的侵权法保护21、论我国侵权法中作为义务的认定机制22、论“被遗忘权”的侵权法保护23、如何撰写一本稳妥的侵权法教科书24、英美侵权法可预见性规则之溯源、概念与逻辑25、智能汽车的侵权法问题与应对侵权法论文题目二：26、试论合同法和侵权法在固有利益保护上的分工与协作27、侵权法与社会化救济——以责任保险为例28、论我国侵权法上“相应的补充责任”29、合同法和侵权法在固有利益保护上的分工与协作30、英国侵权法视野下中国医疗过失的流变与展望31、试论侵权法功能的内涵及其构造32、侵权法司法解释若干问题研究——以新《侵权责任法》为视角33、合同法与侵权法的内在关系34、侵权法中的权利和利益区分理论思考35、环境质量标准的侵权法适用研究36、环境污染责任立足于民事侵权法的探索37、大数据时代的隐私危机及其侵权法应对38、赔还是不赔:纯粹经济损失侵权法救济的困境和出路39、“产品自伤”之侵权法救济路径的检视与选择40、可预见规则在侵权法上因果关系认定中的适用——以介入因素为切入点41、浅析英国侵权法下对工程承包中人身损害的赔偿责任42、以损害之名为限制赔偿之实——试论侵权法之完全赔偿原则的自我修正43、欧盟统一侵权法是否可行?44、德国侵权法上的继发性损害类型及其启示45、侵权法上假设因果关系问题研究46、论责任保险对侵权法正义基础的影响47、“风险侵权法”的理念及制度逻辑——从对高空抛物致害责任制度正当性的论证展开48、侵权法的经济学分析49、试论侵权法司法实践对完全赔偿原则的突破与否定50、侵权法上的赔偿酌减制度研究——兼论完全赔偿原则的缓和侵权法论文题目三：51、“相应的补充责任”适用中追偿权问题研究——以《侵权法》的相关规定为中心52、特殊体质受害人的侵权法救济——兼评指导案例24号53、侵权法因果关系的要素分析54、《侵权法》第三十七条适用——废弃游泳池溺亡案件55、论侵权法上的损害赔偿酌减规则56、海事赔偿责任限制制度对侵权法的突破57、试论作为侵权法关键词的损害与赔偿58、论侵权法中其他类型的非财产损害59、论侵权法上可得利益损失的合理确定性60、论侵权法过错的客观化61、侵权法中债权损害的确立及发展62、侵权法上损害内涵的三维解读63、中国侵权法财产损失的完全赔偿原则之检讨——以比较法的视角为核心64、侵权法课程Moodle平台翻转课堂教学探究65、论侵权法调整范围的扩张66、侵权法信赖原则构建67、惩罚性赔偿制度在侵权法中的基础及其适用68、专业人士过失侵权责任论——以普通法系侵权法为视角的实证研究69、环境标准侵权法效力辨析70、侵权法中事务的所属人和行为人责任71、论预防性侵权责任对传统侵权法的挑战72、论影响产品自损侵权法救济的规则——以中美司法实践为视角73、论侵权法的预防损害功能74、求解侵权法之“戈尔迪之结”——侵权法框架下纯粹经济损失赔偿问题的思考75、人格权的积极确权模式探讨——兼论人格权法与侵权法之关系侵权法论文题目四：76、强制性标准在侵权法上的司法效用——以产品责任为中心77、侵权法上“机会丧失”规则——以存活机会丧失为视角的探讨78、法学双语教学中的案例研讨方法刍议——以英美侵权法为例79、论刑法与侵权法上的事实因果关系80、侵权法中可预见性标准的基本功能及其比较81、美国侵权法中针对共同侵权人的权利放弃制度研究——以Cox诉Pearl Investment Co案为视角82、侵权法中公平分担损失规则的司法适用83、合流与分野:论刑法与侵权法上的事实因果关系84、侵权法上假设因果关系探析85、浅议惩罚性损害赔偿制度在侵权法中的适用86、大规模侵权及其责任承担机制研究——以美国侵权法为借鉴87、论侵权法填补损害功能的实现路径88、侵权法与经济发展的几点思考89、论责任保险制度对侵权法的冲击90、美国侵权法中连带责任制度的改革方案及其启示91、论惩罚性赔偿制度与我国侵权法的融合92、“产品自损”的侵权法救济置疑93、论侵权法上的第三人行为94、论合同法和侵权法在固有利益保护上的分工与协作95、我国侵权法上完全赔偿原则的证立与实现96、论侵权法的基本定位97、侵权法中的法益区分保护:思想与技术98、环境污名损害的侵权法证成与类型构造——以域外经验为借鉴。