法律实务及案例笔记

法律实务及案例
工程监理案例
一、案情简介
二、与工程监理相关的法律知识
（一）哪些工程需要监理
２００１.１.１７《建设工程监理和规模规定》
（二）业主、施工单位与监理单位的关系
业主与施工单位：建筑承包关系
业主与监理单位：委托监理关系
施工与监理单位：无关系，无合同
（三）工程监理企业与人员的资质管理
（四）工程监理规范
１９９６.１.１《工程建设监理规定》
监理：不得同时在两个以上监理，须得甲方同意，若同意，也不得超过三个施工场所。

监理工作：准备阶段，找施工方，设计单位等开会。

审查资质，检查测量，控制质量，控制造价，对进度的控制，峻工验收，合同管理，监理资料管理。

（五）如何考注册监理师
《监理概论》《建设工程合同管理》《工程监理相关法规》《监理案例分析》
三、开庭经过
（一）监理单位：质量有问题２.工期延后３.监理与施工串通一气４.２００７－２００８年没有参加资质年审，没有资质５.监理范围没有机械设备６.监理单位没有给甲方交监理资料。

（二）诉讼时效
（三）房子没有施工完，成为烂尾楼
（四）甲方投资人跑路，公司破产清算
原告反辩：１.要求提供证据；２.不是监理责任，是施工方过错；３.提供证据；４.因为建设局刁难；５.没有多少安装机械工程，只是附属工程；６。

监理资料没有义务给甲方。

四、判决及二审情况
五、本案焦点问题及应思考的法律问题
工程设计纠纷案件
一、案情简介
二、与工程设计相关的法律知识
（一）工程设计的依据
１.强制性标准：最低国标
２.项目建议书：目的要做什么工程的方案，合不合使用要求。

（二）设计阶段项目：
１.一般建设项目：方案设计，初步设计
２.技术复杂的建设项目：方案设计，初步设计，技术设计
３.有在总体部署的建设项目
（三）工程设计企业的资质管理：综合资质，甲级
（四）施工图的审查
２００２.２.《建筑工程施工图审查暂行办法》
（五）工程设计规范
三、开庭经过
设计图，设计审图通过，便可索要设计费。

而施工图，需施工完成并验收合格后才支付施工图费用。

四、思考问题
乙建筑公司与甲房开公司工程款纠纷案
一、案情简介
双方合同不同，一方有关于违约的条款，一方没有。

二、案件焦点问题
（一）双方各自提交内容不尽相同的施工合同文本，应以哪个为准
（二）关于合同章的真伪
（三）如何认定本案工程款数额
（四）甲方如何证明自己已经足额支付给乙方工程款
（五）甲方如何证明自己不欠乙方周转材料及机械工具款
（七）如何认定乙方工程是否延期
绝对日期：以某一事件为开始。

相对日期：具体年月日
（八）乙方是否应支付延期利息
三、反思
甲方：甲方付款太快，应扣５%－８%的质保金。

甲方管理差，应只付固定款项，追加的钢材补差价不应付，属乙方的投资风险。

乙方：管理差，官司打完后，付给甲方的投标保证金没要回。

有１４０万的欠条，但没有甲方监理的签字，最后作废。

农民工诉建设单位，施工单位拖欠工资案。

一、案情简介
二、相关法律知识
（一）建设单位、施工单位与分包单位的法律关系
（二）劳动关系与劳务关系的区别
劳动关系：劳动单位雇佣工人，雇佣方是单位。

劳务关系：一次性的技术服务，以个人关系雇佣。

（三）农民工与施工单位是劳动关系还是劳务关系
（四）解决劳动关系和劳务关系的方式
劳动关系：仲裁前置程序
劳务关系：诉讼合同纠纷
三、焦点问题
（一）本案的主管问题：归不归法院管
（二）本案的管辖问题：归哪个法院管（因为被告有两个）
（三）建筑公司雇佣的农民工能否直接起诉房开公司
从法律上讲不可以，和谁定合同只能告合同人，但由于稳定问题，所以有变更措施。

（四）原告若属于建筑单位的职工，其诉讼地位如何？
四、判决结果
五、如何解决农民工资拖欠问题
１.农民工工资保证金；２.农民工工资专项款；３.施工款上墙制度；４.失信企业黑名单缺席５.刑法第八修正案。

乙分包商与甲总承包商装饰装修工程款纠纷案
一、案情简介
二、双方举证与质证
三、双方焦点问题
１.为什么本案由仲裁委员会审理
２.乙方主体资格与《建筑装饰工程施工合同》的效力问题
３.协议的效力问题（无效）
４.业主提前占用未竣工验收工程，该工程还是否要验收
５.业主提前占用示竣工验收工程，该工程质量责任如何分担
６.装饰装修工程是否也需要验收
７.工程是否已经过了保质期
８.清包工程是否需要验收
９.谁有义务启动验收程序，验收的内容包括哪些
施工方甲方提供
１０.装饰装修工程的验收有无国家标准，如何区分？强制性标准和推荐性标准
１１.甲方是否越位主张了业主的验收权利
１２.乙方竣工后，应向谁提交工程资料，应当提交哪些资料？总包
１３.３%的月息能否得到支持？不能，超过银行同期利息４倍不受保护
建设工程招投标案例
一、案情简介
二、焦点问题
１.可否超低价投标，然后不签合同，要求提高工程价款？不允许。

超低价投标本身就不可取。

２.可否低价投标，然后高效运营，通过多签证，索赔实现营利？低价投标但不低于成本，可取。

３.中标价低于成本价时，合同价款是否有效（合同价格条款）？无效
４. 中标价低于成本价时，合同价款能否调整？可以
５. 中标价低于成本价时，合同价款如何调整？因双方都有过错，所以平分价款
６.发包方如何控制承包方漏算的风险
７.承包方如何控制投标时的漏算风险？认真算，仔细读图纸，查看地形
三、设甲乙联合投标，后因纠纷诉至法院
１可以联合投标，都应具有相应的资质。

２签协议并交发包方３发包方同意４联合投标风险都要承担
四、哪些工程应当招标
（一）《招投标法》Ａ３
１.大型基础设施，公用事业等关系到社会公共利益，公共安全等。

２.全部或部分使用固有资金或国家融资的项目
３.使用国际组织或外国政府贷款，援助资金的
以上１２３是需要招标的
（二）２０００年《工程建设项目招标范围和规模标准的规定》配套工程施工合同案例
一、案例简介
二、双方观点
三、双方举证
１.申请人举证与被申请人质证
２.被申请人举证与申请人质证
五、本案焦点问题
１.配套工程是否需要招标
２.配套工程是否需要监理
３.配套工程是否需要审图
４.合同签订问题
大型公司分公司可签订合同，不是大型的分公司不能签订合同分公司→总公司
子公司→母公司＝集团公司
５.减点是否违反实质性规定
可以，但在招投标时不可以。

６.关于举证期限
７.证人的资格与利害关系
可以证明，但减损证明力度。

８.甲方可否为乙方做《结算书》
双方都认可，可以，但一般不可以。

９.什么情况下须做鉴定
在甲乙双方对结算金额不明确，协商后不能得出明确结果的需做鉴定。

１０.所谓的“甲方最终审核权”
工程材料款的代位权诉讼
一、案情简介
二、丙方起诉的法律依据——代位权理论
三、本案焦点问题
１.甲公司是否欠乙公司工程款，如欠款，是否已到期
２.乙公司是否欠丙公司工程款
３.乙公司是否怠于行使自己的到期债权
４.丙公司是否因为乙公司怠于行使自己到期债权而受损害
甲建材承包商工程款纠纷
一、案情简介
房开诉讼承包商付１０万
乙方反诉甲方拖欠工程款
二、双方的诉讼请求与初步证据
五、（一）由基层还是中层法院审理
（二）本案哪个是黑合同，哪个是白合同，各自的效力如何？（三）工程变更的法定程序是什么，按什么标准结算变更价款（四）甲方普通工作人员签收乙方工程决算书的行为法律效力如何？（五）工程未竣工验收，甲方若提前使用，其法律效力如何
（六）乙方可否不经验收合格，就要求支付工程款
（七）工程资料在工程款纠纷案件中的作用和意义
（八）如何进行工程造价的司法鉴定（九）施工合同无效后如何处理（十）工程案件如何取证。