合同法讲义

合同法第一节合同法概述一、合同的概念、特征和分类（一）合同的概念《合同法》第2条规定：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。

（二）合同的特征1.合同主体的法律地位平等。

合同是一种民事法律行为2.合同的主体是两方以上的当事人。

是多方当事人的法律行为3.合同的目的是设立、变更和终止民事权利和义务关系4．合同是当事人平等、自愿协商的法律行为。

是意思表示一致的协议二、合同的分类1、双务合同与单务合同：双务合同：是指双方当事人都享有权利和承担义务的合同。

双方的债权债务关系呈对应状态，即每一方当事人既是债权人又是债务人。

单务合同：指一方当事人只享有权利而不尽义务，另一方当事人只负义务而不享有权利的合同。

（如赠与合同、归还原物的借用合同和无偿保管合同）2、有偿合同与无偿合同有偿合同，是指当事人因取得权利（包括利益）须偿付一定代价的合同。

无偿合同，是指当事人一方只取得权利而不偿付任何代价的合同。

如赠与合同。

3、诺成合同与实践合同（条件：是否交付标的物）诺成合同：不依赖标的物的交付，只需当事人意思表示一致即可成立的合同。

（借贷合同、运输合同、仓储保管合同）实践合同：除经当事人意思表示一致外，还需以交付合同标的物为合同成立要件。

4、要式合同与不要式合同（是否需要采作特定的形式或程序）一般为不要式合同要式合同：车辆、房屋转让；专利转让等。

5、主合同与从合同（是否具有从属性）主合同：不以他种合同的存在为前提，不受其制约而能独立存在的合同。

（借贷合同）从合同：必须以他种合同的存在为前提，自身不能独立存在的合同。

（随借贷合同而设立的抵押、质押担保合同）6、格式合同与非格式合同（是否由法律直接规定来划分）（不同意见：是否是已经格式化的合同）商品房的购房合同、保险合同等。

三、合同法的基本原则1平等原则：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。

2意思自治原则：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位个人不得非法干预。

3、公平原则：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。

诚实信用原则：当事人行使权利、履行合同应当遵循诚实信用原则。

合同当事人在订立和履行合同时，要讲道德，守信用，真实表达自己的意思，按照各方共同的约定行事，不得有欺诈、胁迫等行为。

（案例：诚信：道德与法律的有机结合）诚实信用原则是《民法通则》确认的基本原则，亦是《合同法》的基本原则，《合同法》第6条规定：-当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则-。

诚信原则要求当事人在订立、履行合同以及合同终止后的全过程中，都要诚实、守信、相互协作。

诚信原则起源于人们的道德规范，是道德与法律的有机结合。

它的基本功能在于：一是确定当事人的行为规则；二是平衡当事人之间的利益冲突；三是解释法律和合同。

）4、公序良俗原则：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不行扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

四、合同法的作用：P393第二节合同的订立一、概述1、合同当事人应当具备的资格：《合同法》第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。

（注：民事权利能力与民事权利的区别在于：(1)民事权利能力是法律赋予民事主体享有的一种可能性，尚未转化为民事主体的实际利益；而民事权利则是民事主体参加到具体的民事法律关系中所能实际享有利益的权利。

(2)民事权利能力既包括民事主体取得民事权利的资格，也包括民事主体承担民事义务的资格；而民事权利则不包含民事义务的内容。

(3)民事权利能力的内容和范围是由法律规定的，它与民事主体的个人意志无关。

民事权利则是民事主体按其意愿参加民事活动时取得的，它反映着民事主体的个人意志。

(4)民事权利能力与民事主体的人身存在不可分离，本人不能转让或放弃，他人亦无权剥夺或限制，而民事权利则可出民事主体依法转让或者放弃，也可受到依法限制或被依法剥夺。

）完全民事行为人：18周岁以上，16-18以自己劳动收入为主要生活来源的。

限制民事行为能力人：10周岁以上的未成年人；不能完全辨认自己行为的精神病人无民事行为能力人：不满10周岁的未成年人；不能辨认自己行为的精神病人2、合同成立的条件：A、订约主体存在双方或多方当事人B、依法进行C、当事人必须就合同的主要条款协商一致D、应具备要约和承诺阶段。

二、合同订立的程序1、合同订立的方式书面形式、口头形式和其他形式。

法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。

当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。

2、要约的概念：一方当事人向对方所提出的以订立合同为目的的意思表示。

3、要约的构成要件：A、内容具体确定（必须包含以使合同成立的条款，不同的合同其主要条款要求是不一样的）B、要明确表示愿意受到要约的约束（缺少的只能是要约邀请、要约引诱，如寄给人家的产品价目单、招标公告、商业广告。

但符合条件的是要约，如：邮购广告、悬赏广告。

）4、要约的形式：口头形式和书面形式。

5、要约的生效时间：邮递主义：以邮戳的日期为生效时间（英美法系）到达主义：到达时间（大陆法系）电脑中：数据电文以进入特定电文系统为到达时间。

6、要约的撤销：在到达受要约人之前可以撤销。

到达后;英美法系：可以撤销；大陆法系：不能随便撤销；我国：原则上可以撤销，但两种情况下不得撤销A、要约规定了有效期，如撤销，产生损害，负赔偿责任；B、虽没规定有效期，但要约发出后，受要约人已以产生信赖，并本着信赖进行了准备。

（这与国际货物销售合同公约是一致的）7、要约的失效：拒绝、过期、被撤销。

8、承诺的概念：受要约人同意要约的意思表示。

要约一经承诺，合同即告成立。

9、承诺的构成要件：A、应当由受要约人向要约人发出。

B、承诺要在有效期内做出，超过的是种新要约。

（承诺的迟到是一种新要约）在期限内做了答复，但因邮递原因导致承诺未在期限内到达，称为承诺的迟延。

若要约人不接受承诺，要约人有义务立即通知承诺人撤销要约，若要约人未有答复，视为承诺未迟到。

C、承诺的内容要与要约的内容相一致，其不一致为新要约，若做了非实质性的添加，视为承诺。

（实质人未影响到要约人的义务，负担）D、承诺必须是明确的肯定的回答，而不是模糊的回答；沉默不能认为是承诺；（但有一种例外：如要约人在要约中确立沉默为一种承诺方式）E、承诺的方式要符合要约中的要求；10、承诺的生效：承诺书信到达要约人住所地时生效。

（是不是拆看不影响效力）承诺在到达之前可以撤回，但撤回的通知要早于或与承诺同时到达。

11、其他成立合同的方式：①交叉要约②同时表示③意思实现④依指令性计划签约。

12、合同的条款：指合同当事人协商一致的合同内容，具体规定着当事人的权利义务。

取消了《经济合同法》中将合同条款分为主要条款与一般条款，合同法列举了合同内容一般应包括的八个条款：（经济合同法将合同主要条款作为合同成立要件，如缺少各主要条款的任何一项，合同无效）①当事人的名称或者姓名和住所；②标的；③数量；④质量；⑤价款或报酬；⑥履行的期限、地点和方式；⑦违约责任；⑧解决争议的方法。

13、格式条款：又称标准合同，是当事人为了重复使用而预先拟定，未与对方协商的条款。

特点：预先制定性，不变性；优点：有利于减少交易成本，提高交易的快捷性；缺点：影响合同的自由性，往往较多体现了格式合同制定方的利益。

因此各国对此都进行了限制。

我国合同法的四个规定：①不得对提供者的义务和他方的权利进行限制；②在免责条款中出现以下两项的无效：A、对人身造成损害豁免责任；B、自己重大责任（故意、重大过失）造成财产损失豁免责任。

（案例见免不去的责任）③对格式条款存在两种以上解释的，解释不利于格式条款的提供方；④格式条款<>非格式条款=非格式。

三、合同订立的形式1、现行合同法规定了三种形式：口头、书面、其他形式。

民法通则中规定要采取书面形式。

①口头形式：录音为口头形式的证据；②书面形式：数据电文、公证形式、鉴证形式、登记形式、审批形式；③其他形式：行为默示形式（又称推定形式或意思实现形式，指合同当事人以某种表明法律意图的行为间接地表示合同内容的合同形式，它以合同的开始履行推定合同已经订立。

如停车场收费）2、新合同法采纳了口头形式，承认口头合同的效力；但法律法规规定要书面的，采用书面形式。

这与国际上的做法是一致的，体现了双方自愿的原则。

（基层法院的调查显示，受理的案子有三分之一以上是口头形式订立的。

四、合同的成立要件及成立的时间和地点1、合同成立的要件一般成立要件：（1）须有双方或多方当事人；（2）当事人各方意思表示一致；（3）当事人各方一致的意思表示所设立、变更或终止的民事权利义务关系可能履行。

特别成立要件：依法规定或依交易惯例确定或依当事人特别约定的合同成立要件。

2、合同成立的时间：指合同当事人通过要约承诺方式、交叉要约方式或意思实现方式等确立的债权债务关系的时间。

①口头方式：要约人收到承诺的时间即为合同成立时间；②书面形式；法律或者当事人对合同成立的程序无特别规定或约定的，当事人采用合同书订形式立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立；当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立这前要求签订确认书，签订确认书时合同成立；法律或当事人对合同成立的程序有特别规定或者约定的，完成规定或者约定的时间，是合同成立的时间（如批准的时间、办完公证的时间）。

3、合同成立的地点：指完成合同订立程序的地点。

①承诺生效的地点为合同成立地点。

三种情况：要约人所在地或主营业地；承诺人所在地或主营业地；当事人所在地的以外地点；②采用数据电文形式订立合同的地点：收件人的主营业地为合同成立的地点；③采用合同书形式订立合同的地点：双方签字盖章的地点。

4、合同成立的特殊情况：第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

五、缔约过失责任1、缔约过失责任：缔约人故意或过失地违反先合同义务时依法承担的民事责任。

2、先合同义务；是自缔约双方为签订合同而互相接触磋商开始逐渐产生的注意义务。

3、缔约过失责任的理论依据：诚实信用原则。

4、适用范围：①合同不成立；②违反附随义务（通知义务）③擅自撤回要约；④意思表示不真实；⑤合同无效或被撤销；⑥无权代理。

5、缔约过失责任的具体形式：①假借订立合同，恶意进行磋商；②故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；③违反保密义务；④有其他违背诚实信用原则的行为。