法考-商法-主观题-核心点知识考点汇总
商法
※利润分配请求权
1、当事人：原告：股东，被告：公司，例外：一审法庭辩论结束前，其他股东基于同一分配方案请求分配利润并申请参加诉讼的，应当列为共同原告。
2、成立要件：①有可分配利润、载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议；②公司拒绝分配利润且其关于无法执行决议的抗辩理由不成立；例外：股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。
3、时限：分配利润的股东会或者股东大会决议作出后，①公司应当在决议载明的时间内完成利润分配；②决议没有载明时间的，以章程规定的为准；③决议、章程均为规定时间或者时间超过一年的，公司应当自决议作出之日起一年内完成利润分配。注意：决议中载明的利润分配完成时间超过公司章程规定时间的，股东可以依据《公司法》相关规定请求人民法院撤销决议中关于该时间的规定。
一、代持股
1、隐名股东与名义股东之间的权利义务关系为内部关系，需依投资协议的约定作为判定双方权利义务的基本依据；而隐名股东与公司、隐名股东与第三人之间属于外部关系。此时，除非公司以及其他股东已经明知代持股关系存在而未提出任何异议或者实际股东已经参与公司的管理的情况出现，否则名义股东无法以隐名投资关系进行抗辩，此时名义股东在公司法律文件中彰显的股东身份具有公示效力。《公司法规定（三）》第25 条规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，法院可以参照《民法典》第311 条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，法院应予支持。
2、【新】实际出资人能够提供证据证明有限责任公司过半数的其他股东知道其实际出资的事实，且对其实际行使股东权利未曾提出异议的，对实际出资人提出的登记为公司股东的请求，人民法院依法予以支持。公司以实际出资人的请求不符合公司法司法解释（三）第24 条的规定为由抗辩的，人民法院不予支持。
3、执行异议，根据《公司法》第32条第3款的规定和商法的外观主义原则，股权代持协议只能约束签订协议双方，对于合同以外的第三人没有约束力。第三人有权信赖工商登记对股东的形式记载，并可据此请求法院强制执行登记的股东名下的股权。故对实际出资人（案外人）提出的执行异议不应支持。
二、股权纠纷
1、股权继承：《公司法》第75 条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。《公司法规定（四）》第16 条规定，有限责任公司的自然人股东因继承发生变化时，其他股东主张依据《公司法》第71 条第 3 款规定行使优先购买权的，法院不予支持，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
2、基于离婚协议的股权转让：妻子相对于股东属于公司的“外人”，基于离婚协议的股权转让不能对抗股东的优先购买权。依据《公司法》第71 条第 2 款对外转让股权的规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30 日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
3.公司章程约定“人走股留”条款的效力问题：有效。类似如“股东有犯罪行为即退股的条款”是有效的，公司章程，高度自治只要不违反法律法规的强制性规定一般都是有效的。
三、瑕疵股权转让
转让股东依据《公司法规定（三）》第18 条之规，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，法院应予支持；而受让人若并不知道也不应当知道出资瑕疵的事实，并因此受让股权，则受让人有权以欺诈为由请求撤销或者变更股权转让合同。注意：出资期限未到转让股权，不属于此情形，股权转让后，受让人继受取得原股东的权利义务。
四、董监高忠诚勤勉
《公司法》第148 条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为
1、挪用公司资金；
2、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
3、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
4、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；
5、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
6、接受他人与公司交易的佣金归为己有；
7、擅自披露公司秘密；
8、违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收人应当归公司所有。在相对人为善意的情形下，各董事和高级管理人员对外所为的违反忠实义务和勤勉义务的交易行为，应当有效。而该董事、监事和高级管理人员违法行为、违反公司章程行为所得收益应当由公司行使归入权。
《公司法》第149 条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。公司有权直接要求违法行为人赔偿损失，而当违法行为人利用职务怠于或者阻碍公司要求其赔偿责任的，《公司法》第151 条第1、2 款规定：董事、高级管理人员有本法第149 条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180 日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向法院提起诉讼；监事有本法第149 条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30 日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向法院提起诉讼。在前置程序用尽或者符合法定情形的条件下，股东可以亲自启动股东代表诉讼来维护公司的权益。【股东代表诉讼】何时成为股东不影响起诉资格
五、伪造公章法代私章
商事活动中的职务行为不同于一般自然人之间的代理行为。一个有职务身份的人使用不真实的公司公章假意代表公司意志从事民事活动，该行为是否对公司产生效力，不能仅仅取决于合同所盖印章是否为公司承认的真实公章，亦应当结合行为人所为之行为是否属于其行使职权的范围，即在假意代替公司作出意思表示之时是否存在能够被善意相对人相信的权利外观。即使未在合同上加盖公司公章抑或是合同订立者擅自加盖虚假公章，只要是法定代表人或者有权代理人代表公司而为的职务行为，并且其在合同书上的签章为真实的，仍应当视作公司行为，所产生的法律后果由公司承担。《全国法院民商事审判工作会议纪要（以下简称《九民纪要》）第41 条第2、3 款规定：法定代表人或者其授权之人在合同上加盖法人公章的行为，表明其是以法人名义签订合同，除《公司法》第16 条等法律对其职权有特别规定的情形外，应当由法人承担相应的法律后果。法人以法定代表人事后已无代表权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的，法院不予支持。代理人以被代理人名义签订合同，要取得合法授权。代理人取得合法授权后，以被代理人名义签订的合同，应当由被代理人承担责任。
