先例约束力原则
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第一章一、单项选择题1.商人习惯法在11世纪出现于AA.威尼斯 B美国 C日本 D印度2.英国法的主要渊源是BA学理B判例法 C成文法 D习惯3.下列国家中,其成文法要通过判例法才能起作用的是BA英国 B美国 C德国 D日本4.普通法来源于DA成文法 B习惯法 C衡平法D判例法5.下列法律中,其效力仅次于宪法和法律的是DA地方性法规 B特别行政区的法律 C制定法D行政法规6.中国法律最重要的渊源是BA判例法B成文法 C宪法 D习惯法二、多项选择题1.在国际上从事国际商事交易的主体基本上是BCA.国家B.企业C.公司D.地区E.国际组织2.大陆法的渊源主要有ABCDA.法律 B.判例 C.习惯 D.学理 E.法典3.下列国家中,属于大陆法系的是ABDEA.法国 B.德国 C.印度 D.意大利 E.比利时4.大陆法各国的法院的共同之处是ABA.法院的层次基本相同B.各国除普通法院外,还有一些专门法院与普通法院同时存在C.法院对法律是否符合宪法行使监督权D.各国都设有独立的行政法院E.监督专门人民法院的审判工作5.中国最高人民法院的职权包括BCDA.监督地方各级人民法院的审判工作B.审判全国重大刑事案件C.审判民事的第一审案件D.在审判过程中对具体应用法律的问题进行司法解释E.监督专门人民法院的审判工作四、简答题1.指出国际商法和国际经济法的异同点;答:共同点:两者都是调整商事主体跨国之间商事活动的各种关系的法律规范的总和;区别:国际商法的主体仅限于各国的商人及各种商事组织,不包括国家、国际组织;相比而言,国际经济法的主体范围更加广泛,它除了包括商人及商事组织之外,还包括国家及国际组织;2.论述国际商事惯例的法律效力;答:第一,国际商事惯例取得法律效力的途径国际商事惯例不是国家立法,也不是国际条约,不具有当然的法律效力,要取得法律效力必须经过国家的认可;国家认可国际商事惯例的法律效力一般有间接和直接两种途径;1.间接途径 2.直接途径第二,国际商事惯例法律效力的表现形式国际商事惯例取得什么样的法律效力取决于国内法和国际条约的具体规定,各国国内法和国际条约的规定可归纳为三种情况:1.契约性效力 2.强制性效力 3.替补性效力第三,对国际商事惯例效力的限制1.适用范围的限制2.国内强行法的限制3.公共秩序的限制3.国际商法的渊源有哪些请各举一例说明;答:国际商事条约国际商事惯例各国国内商事法4.什么是大陆法系大陆法系主要包括哪些国家答:大陆法系一般是指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系的总称;西欧:以法国和德国为代表,包括比利时、西班牙、葡萄牙、意大利、奥地利、瑞士、荷兰北欧:挪威、瑞典、丹麦、芬兰、冰岛亚洲:日本、泰国非洲:刚果、卢旺达、布隆迪5.什么是英美法系英美法系主要包括哪些国家答:英美法系,又称普通法系或判例法系,是指以英国11世纪以来的法律特别是在普通法律的基础和传统上逐渐形成的一种法律制度,是与以罗马法为基础的民法法系相比较而存在的一种法律制度;以英国和美国为代表,加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚和新加坡等;6.分别简述大陆法和英美法的特点;答:大陆法:大陆法系强调成文法的作用大陆法系有公法私法之分大陆法各国非常重视法典的编纂工作大陆法系对实体法和程序法的划分非常明确大陆法系有较统一的司法体系英美法:在法律渊源上都以判例为主重视程序法在法律结构上,具有二元性的特点法院组织复杂7.什么是判例法在英国法和美国法中,“先例约束力原则”的内容各是什么答:判例法是普通法的主要渊源;它是由高等法院的法官以判决的形式发展起来的法律规则;英国法:一,上议院的判决是具有约束力的先例,对全国各级审判机关都有约束力,一切审判机关都必须遵循;二,上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力的先例,而且对上诉法院本身也有约束力;三,高级法院的每一个庭的判决对一切低级法院有约束力,对高等法院的其他各庭以及对王冠法院也有很大的说服力;美国法:19世纪以来在英国形成的“先例约束力原则”,在美国同样适用,不过美国又有其特色;美国联邦法院、州法院中的下级法院,分别受其上级法院、特别是受其最高法院判例的约束;但是,美国联邦和州的最高法院不受其先前确立的先例的约束,它们有权推翻过去的先例,并确立新的法律原则;这就是所谓“法官创造法律”;8.在美国,联邦法和州法的关系是怎样的答:美国联邦地位最高,但宪法又规定联邦与各州实行分权, 州对联邦具有一定独立性;9.试述大陆法和英美法各自的渊源;答:大陆法的渊源主要有法律、习惯和判例英美法的基本渊源有判例法、成文法和习惯10.试述大陆法各国的法院组织的共同点和层次结构答:共同点:法院的层次基本相同;各国除普通法院以外,都有一些专门法院与普通法院同时并存;各国法院基本上都可以分为第一审法院、上诉法院和最高法院三个层级; 11.中国法律的渊源有哪些答:包括宪法,法律,行政法规,地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件,特别行政区的法律,规章,国际条约、国际惯例我国的法律渊源是正式的法律渊源,司法解释属于非正式的法律渊源,不是立法;有关行政方面的法律都分散于行政法规和部门规章之中;12.论述我国的人民法院组织;答:中国的法院组织系统包括普通人民法院和专门人民法院两类;前者分为最高人民法院和地方各级人民法院;1.最高人民法院是国家的最高审判机关2.地方各级人民法院分为基层人民法院、中级人民法院和高级人民法院3.中国还专门设有军事法院、海事法院、铁路运输法院、森林法院、农垦法院、石油法院等专门法院;论述题1、英美法和大陆法的差别1法律的渊源不同;在大陆法系国家,正式的法的渊源只是指制定法,法院的判例、法理等,没有正式的法律效力;在英美法系国家,制定法和判例法都是正式的法的渊源,遵循先例是英美法系的一个重要原则,承认法官有创制法的职能,判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位;2法律的分类不同;大陆法系国家法的基本分类是公法和私法,私法主要指民法和商法,公法主要指宪法、行政法、刑法、诉讼程序法,进入20世纪后又出现了社会法、经济法、劳动法等有公私法两种成分的法;英美法系国家无公法和私法之分,法的基本分类是普通法和衡平法;普通法是在普通法院判决基础上形成的全国适用的法律,衡平法是由大法官法院审理的申诉案件的判例形成的;3法典编纂的不同;大陆法系国家承袭古代罗马法的传统,一般采用法典形式,而英美法系国家通常不倾向法典形式,制定法往往是单行法律、法规;即使后来英美法系国家逐步采用法典形式,也主要是判例法的规范化;4诉讼程序和判决程式不同;大陆法系国家一般采用审理方式,奉行干涉主义,诉讼中法官居于主导地位;法官审理案件除了案件事实外,首先考虑制定法如何规定,随后按照有关规定来判决案件;英美法系国家采用对抗制,实行当事人主义,法官一般充当消极的、中立的裁定者的角色;法官首先要考虑以前类似案件的判例,将本案的事实与以前案件事实加以比较,然后从以前判例中概括出可以适用于本案的法律规则;5在法律术语和概念上也有许多差别;这种不同实际上反映了不同的哲学倾向,大陆法系主要表现为理性主义的倾向,英美法系则更多的体现了经验主义的特点;需要指出的是,进入20世纪后,这两种法系之间的差异已逐渐缩小,融合也在发生,如法国国家行政法院、德国联邦宪法法院、瑞士联邦法院、西班牙最高法院等在某些方面也采用判例法或承认判例有拘束力;英美法系各国的制定法的地位也不断提高,但差异将是长期存在的,某些历史上形成的不同传统还将长期地存在;2、要约和承诺的概念和特征答:要约概念:要约是希望和他人订立合同的肯定和明确的意思表示,商业贸易中又可称为发盘;发出要约的当事人为要约人,受领要约的当事人为受要约人,简称受约人;特征:第一,要约必须由特定的当事人向特定人做出,非向一个或一个以上特定的人提出的建议,仅应视为邀请做出发价,除非提出建议的人明确地表示相反的意向;第二,要约必须具有订立合同的主观目的;第三,要约的内容必须十分确定;承诺概念:承诺又称为接受是指被要约人无条件地及全面地接受要约人的要约的一种意思表示;特征:第一,承诺必须由受要约人做出;第二,承诺必须向要约人做出; 第三,承诺的内容应当和要约的内容一致,否则视为拒绝要约,并构成新的要约; 第四,承诺的方式必须符合要约的规定;第二章一、填空题1.有限合伙企业,是指对合伙企业的债务既有承担有限责任的合伙人又有承担无限责任的合伙人的合伙企业;其中,承担无限责任的合伙人为普通合伙人,承担有限责任合伙人为有限合伙人;2.公司合并可分为新设合并、吸收合并和收购;3.外商独资企业,是指依照中华人民共和国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业,不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构;4.股票是股份有限公司公开发行的证明股东在公司中拥有权益的一种有价证券;5.我国新修订的合伙企业法规定,普通合伙人退伙时,对退伙前的原因发生的合伙企业债务,承担无限连带责任;6.根据我国公司法的规定,有限责任公司成立后,发现作为出资的非货币财产的实额显着低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补交其差额,公司设立时的其他股东对其承担连带责任;7.中外合作经营企业中,外方在合作期内可以先行收回投资;8.广义的公司资本,是指公司用以从事经营、开展业务的所有资金和财产,包括公司自有资本和借贷资本两部分;9.有限合伙企业,是指对合伙企业的债务既有承担有限责任的合伙人又有承担无限责任的合伙人的合伙企业;10.我国新企业破产法规定,破产案件由债务人住所地人民法院管辖;二、选择题1.依照世界上主要国家公司法的规定,一般认为有限公司是以盈利为目的的AA法人 B 非法人组织 C 财团法人 D 社会团体法人2.就雄厚的资本和强大的实力而言,目前在发达国家居统治地位的公司形式是BD A无限公司 B有限公司 C两合公司D股份有限公司3.依我国公司法规定,股份公司的发起人至少DA10人 B5人 C8人D3人4.我国法律规定,发起人持有本公司的股份自公司成立起C年内不得转让A1 B2 C3 D45.我国公司法规定的股份公司董事会由BCD人组成A3-5人 B 5-7人 C 5-15人 D 5-19人6.我国公司法规定,公司在分配当年税后利润时,应提取利润D作为公司的法定公积金;A3% B5% C7% D10%7.个人独资企业的特征是ABCDA一个自然人 B财产为投资个人所有 C投资人承担无限责任 D不具有法人资格8.合伙企业的特征是ABCA人的组合 B对债务负无限责任 C不是法人 D对债务有无限责任9.我国法律规定,合伙企业解散的情形是BCDA约定的经营期届满B约定解散事由出现 C吊销营业执照 D法律规定的解散原因10.公司的特征是ABCDA拥有自己财产 B以自己名义享受权利,承担义务 C以自己名义起诉 D有日常经营管理权三、名词解释1.有限合伙企业:是指对合伙企业的债务既有承担有限责任的合伙人又有承担无限责任的合伙人的合伙企业;其中,承担无限责任的合伙人为普通合伙人,承担有限责任合伙人为有限合伙人;2.股份有限公司:是指全部资本划分成等额的股份,其股份以股票形式依法公开发行和自由转让的一种公司企业形式;3.中外合资经营企业:指由外国企业、公司、其他经济组织或个人,同中国的企业、公司或其他经济组织,依照中国法律和行政法规,经中国政府批准,在中国境内举办的,由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的契约式联营企业;4.重整:是指在企业无力偿还债的情况下,依照法律规定的程序,保护企业继续经营,实现债务调整和企业整理,是指摆脱困境,走向复兴;5.破产:是指当债务人的全部资产无法清偿到期债务时,债权人通过一定法律程序将债务人的全部资产供其平均受偿,从而使债务人免除不能清偿的其他债务;第三章一.选择1.我某进口公司于1999年1月15日用电报向外国一公司发盘,要求在20日复到我公司有效;1月18号上午九点,我公司同时收到外国公司表示接受和撤回接受的电传;根据联合国国际货物买卖合同公约的规定,此接受AA可以撤回 B不可以撤回,必须与我公司签订合同 C经我公司同意方可撤回 D视为撤销2.为吸引对方向自己订货而发出的商品目录单、报价单以及一般的商业广告,是C A要约 B反要约 C要约邀请 D新要约3.下列构成承诺的有BA增加包装要求:按照买房要求新包装B要求提供原产地证书 C适用法律改为适用中国法律 D;A向B订购一定数量的小麦;在接受订单时B增加了一项仲裁条款,该条款是相关商品交易中的标准做法4.大陆法和英美法都认为可不必承担违约责任的情况是CA违反条件 B给付延迟 C预期违约 D订约时标的物已灭失5.根据我国法律规定,如约定的违约金高于或低于违约所造成的损失,当事人DA可以请求法院增加,但不得请求减少 B可以请求法院减少,但不得请求增加C不得请求增加也不的请求减少 D可以请求增加也可以请求减少6.根据各国法律的规定,合同可能因为AC而无效A标的物违法 B当事人对合同性质认识错误C订约人无行为能力 D预期违约 E领受迟延7.根据各国法律的规定,CE方式都可以作为违约的补救方式;A实际履行 B回复原状 C金钱赔偿D解除合同 E支付违约金8.下列国家中,规定合同法定解除权的行使须向法院提出的是CA中国 B德国 C法国 D美国9.对于来自订约双方当事人以外的第三者施行的胁迫,认为只有合同的相对人知道有胁迫情事时,受胁迫的一方才能撤消合同的国家是CA德国 B法国C英国 D西班牙10.合同成立的前提条件是CA有要约的发出 B有承诺的发出C双方当事人的合意 D有意思表示11.承诺是对要约的接受,这种接受原则上AA不得附加条件 B可以附加一定条件 C可以变更一些条件 D可以限制一些条件三.简答1.要约引诱与要约有何区别要约必须由特定的当事人向特定人做出,非向一个或一个以上特定的人提出的建议,仅应视为邀请做出发价要约邀请,除非提出建议的人明确地表示相反的意向;要约邀请也叫做要约引诱,要约邀请时希望他人向自己发出要约的意思表示;她的主要目的就是邀请对方提出要约;2.试述要约的概念和构成要件要约是希望和他人订立合同的肯定和明确的意思表示,商业贸易中又可称为发盘;发出要约的当事人为要约人,受要约的当事人为受要约人,简称受约人;要约的构成要件;第一,要约必须由特定的当事人向特定人做出,非向一个或一个以上特定的人提出的建议,仅应视为邀请做出发价要约邀请,除非提出建议的人明确地表示相反的意向;第二,要约必须具有订立合同的主观目的,即表明受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束“表明”,可以是明示的,也可以是默示的;第三,要约的内容必须十分明确;3.合同履行抗辩权有哪些同时履行抗辩权、顺序履行抗辩权和不安抗辩权三种4.什么是违约有哪些救济方法如果当事人在法律上没有正当理由的情况下不如约履行自己的全部义务或部分义务,即构成违约,并赋予“受约方”获得一项或几项补救的权利,违约方负有赔偿违约损失的责任;救济方法:1实际履行 2 损害赔偿 3 违约金 4 解除合同 5 禁令 6 其他救济措施第四章一选择1联合国国际货物买卖合同公约于C开始生效;A 1990年1月B 1980年3月C 1988年1月 D1986年3月2根据联合国货物买卖合同公约,发价撤回是时间仅限于A;A发价尚未到达受发价人之前 B受发价人尚未做出接受之前C发价人尚未收到接受之前 D合同成立之前3根据国际货物买卖合同公约的规定,下列各项中,属于发价的是DA普通商业广告 B商品目录 C商品价目表D一项包含货物名称·数量和价格的订约建议4依照美国统一商法典,除当时人另有约定外,货物所有权转移于买方的时间是C A合同成立时 B合同生效时C卖方交付货物时 D买方支付价金时5甲公司于乙公司订立国际货物买卖合同;由于卖方甲公司未及时将货物凭证交付给乙公司,致使货物在从甲地运至乙地码头时,乙公司无法提货而滞留,遇风暴全部损毁;双方当事人因未对货物风险分担进行约定,故发生纠纷;依照国际货物买卖合同公约,该批货物风险损失应BA 又卖方甲公司承担B由买方乙公司承担 C由甲、乙公司分担 D按公平原则处理6乙公司对甲公司发价的接受通知于8月5日从乙地发出,8月9日到达甲公司所在的,8月10日下午到达甲公司传达室,8月11日上午甲公司经理阅及此通知;依国际货物买卖合同公约,乙公司接受的生效时间是DA 8月5日 B8月9日 C8月10 日 D8月11日7下列国家中;当事人未有特别约定,不以交付时间作为动产买卖合同中货物所有权转移时间的是AA法国 B德国 C中国 D美国8依照国际货物买卖合同公约,,对买方违约是卖方采用是下列补救措施中,表述不正确的是DA买方不接受货物,卖方将货物售予他人后向买方请求损害赔偿B买方在卖方规定的合理额外时间内履行了合同,但卖方仍然请求损害赔偿C买方未在卖方规定的合理额外时间内履行合同,卖方宣告撤销合同D因卖方撤销合同而致合同中的仲裁条款亦无效,卖方直接向法院提起诉讼二、简答1 按照国际货物买卖合同公约的规定,对要约的哪些内容进行加添或更变,视为实质性变更答:根据合同法规定,受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约;有关合同的标的,数量,质量,价款或者报酬,履行期限,履行地点和方式,违约责任和解决争议方法等内容的变更,是对要约内容的实质性变更;2在要约offer是否可以撤销问题上,英美法系和大陆法系有何分歧国际货物买卖合同公约是如何调和折中的答:对于要约的撤销,英美发认为在要约生效之后,对方还没有承诺之前可以撤销,而大陆法则认为不可以;3我国核准国际货物买卖合同公约时作了什么保留P92答:⑴关于书面形式的保留;销售合同公约第11条规定,国际货物销售合同无须具备特定形式,不受任何条件的限制;⑵关于适用范围的保留;销售合同公约第1条规定,如果合同双方当事人的营业地处于不同国家,即使他们的营业地所在国不是公约的缔约国,但如果按照国际私法规则导致适用某一缔约国的法律,则公约将适用于这些当事人所订立的国际货物销售合同;第五章1、某货轮在航行途中,一号舱起火,船长误以为二号舱也同时起火,命令对两舱同时施救;一号舱共有两批货物,甲批货物全部焚毁,乙批货物全部遭水浸;二号舱货物也全部遭水浸;在上述损失中,B;A、一号舱乙批货物与二号舱货物都属单独海损B、一号舱乙批货物与二号舱货物都属共同海损C、一号舱乙批货物属共同海损,二号舱货物属单独海损D、号舱乙批货物属单独海损,二号舱货物属共同海损2,、我国某公司以CIF条件与国外客户订立出口合同;根据2000年国际贸易术语解释通则的解释,对海上运输货物我公司应投保AA、平安险B、水渍险C、一切险D、一切险加战争险3、按中国人民保险公司海洋货物运输保险条款的规定,在三种基本险别中,保险公司应承担赔偿责任的程度是C;A、平安险最大,其次是一切险,再次是水渍险B、水渍险最大,其次是一切险,再次是平安险C、一切险最大,其次是水渍险,再次是平安险D、一切险最大,其次是平安险,再次是水渍险4、订立货物运输保险合同应遵守C的原则;A、过失责任原则B、绝对诚实原则C、保险利益原则D、无过失责任原则5、在国际货物运输保险中,保险公司承保的风险包括ABCA、自然灾害B、意外事故C、外来风险D、无过失责任原则6、被保险人通常承担的义务包括;A、如实申报B、及时提货C、保全货物D、支付保费7、一般附加险包括AB、A、淡水雨淋险B、包装破裂险C、拒收险D、舱面险8、为防止海上运输途中货物被窃,可以投保ABD;A、平安险加保偷窃险B、水渍险加保偷窃险C、一切险加保偷窃险D、一切险9、国际货物运输保险合同包括:ABC;A、海上货物运输保险B、陆上货物运输保险C、航空货物运输保险D、多式联运保险10、国际货物运输中会遇到各种意外事故,这些意外事故具体可分为以下几种:ABC;A、自然灾害B、意外事故C、外来风险D、海上险11、根据陆运货物保险条款的规定,保险公司对由于下列原因造成的货物损失,不负赔偿责任:ABCD;A、被保险人的故意行为或过失造成的损失B、属于发货人责任引起的损失C、在责任保险开始前,被保险货物存在的品质不良或数量短差造成的损失D、被保险货物的自然损耗、本质缺陷、特性以及市场跌落、运输延误造成的损失和费用简答题1、国际货物运输合同双方当事人的基本权利义务是什么答:承运人的权利和义务权利:运费等费用的请求权、货物留置权、免责权、责任限制权义务:1将货物按照其承诺的路线及方式及时、安全地抵达目的地,并对承运责任期间内货物发生的灭失或毁损负赔偿责任,但依规定可以免除责任的除外;2按托运人的要求签发提单或运单,并在指定目的地向单据指定的收货人交付货物;。
第1篇一、引言法律遵循先例原则,又称为先例约束原则,是指一个法院在审理案件时,应当遵循先前的同等级法院作出的具有类似事实和法律的判决。
这一原则体现了法律的连续性和稳定性,有助于维护司法公正和社会秩序。
本文将以一起具有代表性的案例,对法律遵循先例原则进行分析。
二、案例背景(一)案情简介2010年,甲公司因与乙公司签订的合同纠纷,向法院提起诉讼。
甲公司主张,乙公司未按合同约定履行付款义务,要求乙公司支付货款及违约金。
乙公司辩称,其已按照合同约定履行了付款义务,甲公司主张无事实和法律依据。
(二)法律依据本案涉及的法律依据主要包括《中华人民共和国合同法》第107条:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
”以及《中华人民共和国民事诉讼法》第64条:“当事人对自己的主张,有责任提供证据。
”三、先例分析(一)先例一:某市人民法院(2015)某民初字第1234号民事判决书在该判决书中,法院认为,当事人一方未按合同约定履行付款义务,构成违约,应承担违约责任。
具体到本案,法院认为,甲公司主张乙公司未按合同约定履行付款义务,有事实和法律依据,应予以支持。
(二)先例二:某省高级人民法院(2016)某民终字第5678号民事判决书在该判决书中,法院认为,当事人一方未按合同约定履行付款义务,构成违约,应承担违约责任。
同时,法院认为,当事人一方违约,另一方要求赔偿损失的,应当提供证据证明损失的存在及损失与违约之间的因果关系。
具体到本案,法院认为,甲公司提供了证据证明其损失,乙公司未能提供证据证明其已履行付款义务,故支持甲公司的诉讼请求。
四、本案判决本案中,法院在审理过程中,充分考虑了上述先例,认为甲公司主张乙公司未按合同约定履行付款义务,有事实和法律依据,且甲公司提供了证据证明其损失,乙公司未能提供证据证明其已履行付款义务。
因此,法院判决乙公司支付甲公司货款及违约金。
遵循先例原则的含义及其适用条件作者:容国栋来源:《环球市场》2019年第02期摘要:遵循先例原则是英美法系国家一项重要的司法原则。
在英美法系中,“先例”一词具有三种含义,即审判程序的惯例、财产转让惯例和司法先例。
本文认为,遵循先例原则中的“先例”是指司法先例。
在此基础上简单介绍了遵循先例原则的作用,并详细论述了遵循先例原则的适用条件。
关键词:遵循先例原则;先例;推理一、遵循先例原则的含义和作用“先例”的原义是迄今己发生的事情,在英美法系中其有三种含义:(1)审判程序的惯例,即令状和其他诉讼的格式,这些惯例在以前一直被证明是正确的、有效的和有用的,可以再次被使用和模仿;(2)财产转让惯例,它们是财产转让、清算和在财产转让活动中的其他行为及其条款的格式,可以有效地为人们仿效和采用;(3)司法先例,它们是高等法院先前的判决,这些判决被认为包含了一个原则,即在后来的有着相同或非常相关的法律问题的案件中,这些原则可以被看作是规定性或限制性的原则,它们至少可以影响法院对该案的判决,甚至就是在遵循先例原则指导下决定案件。
先例即在后来的案件中作为法律渊源的先前的司法判决。
显然,遵循先例原则中的“先例”应该是指司法先例。
《牛津法律大辞典》将遵循先例原则解释为:法官对他审理的案件做出判决时,不仅要考虑到先例,即其他法官在己决案件中对以此相同或密切相关的问题所作出的判决中所运用的原则,而且在一定条件下,他要受到己有判决的约束,接受并遵循特定先例所确立的原则,不管他个人是否赞同该原则。
简而言之,遵循先例的基本含义,就是“赞成已经决定了的事务”,亦即先例必须遵守,传统不得中断,具体是指某一判决中的法律规则不仅适用于该案,而且往往作为一种先例,适用于以后与此相同或相似的案件。
[1]遵循先例原则至今仍被英美法系的国家和地区所坚持,不仅仅因为它是一项传统的制度,还在于这项原则在今天依旧发挥着不可忽视的作用。
这些作用包括以下几个方面:(1)遵循先例原则坚持对同样情况适用同样判决,体现了法律面前人人平等的精神;(2)遵循先例原则限制了法官的自由裁量权,有利于防止权力的滥用,通过这一原则权力得到制约,凸显了权力制约精神;(3)遵循先例原则增强了法律的可预见性,节约了司法资源,面对同一法律问题行为人在采取行动之前就可以预知法律效果,法院也可以根据先例进行判决,提高司法效率。
国际商法复习题一,填空题(本题共有14个空,每空1分,共14分)1.罗马法系和中华法系最明显的区别是什么。
2.拿破仑兵败的根源在于。
3.宪法的原则是,民法的原则是,行政法的原则是。
4.英国的苏格兰,美国的路易斯安纳州和加拿大的魁北克属于什么法系。
5.英国的枢密大臣类似中国封建社会制度的什么大臣。
6.记名背书和空白背书的区别。
7.提单区别于其他运输单据的最大不同是。
8.《海牙规则》的全称是。
9.仲裁协议包括那两种形式。
10.公司的责任和股东的被称为公司制度的价值核心。
11.根据我国《民法通则》规定,代理人知道被委托代理的事项违法,仍然进行代理活动,与被代理人承担__ ___责任。
12.中国于加入WTO时承诺年内开放特许经营市场。
13.在产品责任法的形成过程中,最先确定的产品责任原则是_、________。
14.不可抗力是指不能不能并不能的客观情况。
15.国际商事争议的解决方式有、、、诉讼等。
16.程序可以由有关当事人随时随地合意开始进行,一般没有第三者参与。
二、单项选择题(本题共有10个小题,每小题1分,共10分)1.美国属于(普通法系)A. 普通法系B. 大陆法系C. 罗马法系D. 民法法系2.下列关于大陆法系的特征描述中,正确的是(民商分立)A. 民商分立B. 将法律分为成文法和不成文法C. 注重学理对于立法的指导D. 判例法是主要渊源3.发生不可抗力的法律后果是 ( )A. 遭受不可抗力事件的一方应承担发生该不可抗力事件的风险B. 遭受不可抗力事件的一方得免除或迟延履行相应的义务C. 相对方有权就不履行或迟延履行要求相应的损害赔偿D. 遭受不可抗力事件的一方有权不履行4.根据我国合同法的规定,应当先履行合同的一方当事人可以中止履行和同的情况不包括()A. 合同另一方的经营状况严重恶化B. 另一方丧失了商业信誉C. 另一方注册资本减少D. 以上选项都不对5.国际货物买卖合同项下,卖方延迟交货,根据公约的规定,买方()A. 可以请求损害赔偿,但不可以拒收货物B. 可以拒收货物,但不能请求损害赔偿C. 延迟交货构成根本违约时,可以拒收货物并请求损害赔偿D. 不可以拒收货物6.根据公约的规定,海上路货的买卖,风险一般在()转移A. 卖方交货时B. 买方收货时C. 合同订立时D. 合同履行时7.下列各项学说中,不属于美国产品责任法的法学理论依据的是()A. 疏忽说B. 违背担保说C. 违反条件说D. 严格责任说8.欧洲经济共同体<<指令>>对赔偿规定正确的是()A. 包括精神赔偿B.不包括精神赔偿和身体的疼痛的赔偿C. 包括身体的疼痛D.都不包括9.按照大陆法系对代理的分类标准,如果代理人以他自己的名义,但是为了本人的利益而与第三人订立合同,日后再将其权利义务通过另一个合同移转于本人的,则称为()A. 直接代理B. 间接代理C. 信用代理D. 居间代理10. 在国际贸易中,根据保险业的惯例,进口人或出口人在投保货物运输保险时,办理的程序是()A. 委托运输合同的另一方当事人B. 直接同保险公司订立C. 必须委托保险经纪人代为办理D. 不需要委托保险经纪人代为办理11. 在下述国家中,规定按合伙人出资比例分享合伙利润的是()A. 英国B. 美国C. 法国D. 德国12. 美国各洲的公司法规定,选举董事时可以采用的﹑特有的投票办法是()A. 直接投票法B. 累积投票法C. 代理表决法D. 偶尔投票法13. 依据票据法的原理,票据被称为无因证券,其基本含义是指()A. 取得票据无需合法原因B. 票据没有原因C. 票据权利的创设及效力,与其原因相分离D. 当事人的发行﹑转让﹑背书等票据行为须依法行使14. 汇票原始当事人中包括 ( )A. 出票人﹑付款人﹑受款人B. 出票人﹑付款人C. 出票人﹑受款人D. 出票人﹑代理付款人15. 在国际贸易中,使用较为普遍的提单是 ( )A. 记名提单B. 指示提单C. 无记名提单D.备运提单16. 在下列国际公约中,最先规范国际海运货物运输法律关系的国际公约是()A. <<汉堡公约>>B. <<鹿特丹公约>>C. <<海牙公约>>D. <<韦斯比公约>>17. 如果保险单上标明“从纽约至上海,为期3个月”,则此保单属于()A. 航程保险单B. 定期保险单C. 混合保险单D. 不定值保险单18. 海上保险标的的主要项目是 ( )A. 船舶与货物B. 旅客C. 运费D. 对第三者的赔偿责任19. 下列仲裁机构中,属于国际性常设仲裁机构的是()A. 伦敦国际仲裁院B. 苏黎世商会仲裁院C. 国际商会仲裁院D. 瑞典斯德哥尔摩会仲裁院20. 根据国际惯例,国际商事争议解决方式中均属于非诉讼解决有()A. 协商﹑调解﹑仲裁和诉讼B. 协商﹑调解和仲裁C. 诉讼和仲裁D. 协商﹑调解21.合伙企业的债务,应先以其全部财产进行清偿。
国际商法导论练习试卷2及答案与解析一、单项选择题1 下列国家中,属于普通法体系的有( )。
(A)新西兰(B)比利时(C)荷兰2 英国的普通法来源于( )。
(A)成文法(B)判例法(C)衡平法3 大陆法的主要特点是( )。
(A)法典化(B)受罗马法影响小(C)先例约束力原则4 判例在法律上和理论上不被认为是法律的渊源的国家是( )。
(A)英国(B)美国(C)德国5 大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分,这种分类法最早是由( )提出来的。
(A)法国法学家(B)罗马法学家(C)德国法学家6 一个判决只对被判处的案件有效,法院判决对日后同类案件并无约束力的法律体系是( )。
(A)英美法(B)大陆法(C)日耳曼法7 英国法是判例法,但并不是任何法院的判决都能形成先例的,即具有先例约束力,具有先例约束力的法院的判决是( )。
(A)行政法院的判决(B)低级法院的判决(C)高级法院的判决8 因为美国属于联邦制国家,其立法权分属于联邦和州,所以在美国法律中,既包括联邦法,也包括州法,这使得美国法律的结构同英国有很大差异。
因而美国虽然属于普通法体系,但美国的路易斯安纳州属于( )。
(A)普通法(B)大陆法(C)判例法二、判断题9 大陆法各国都主张编纂法典,并采取民商合一的编制方法。
( )(A)正确(B)错误10 在英国,衡平法法院与普通法法院并存,没有建立统一的法院体系。
( ) (A)正确(B)错误11 英国法是判例法,任何法院的判决都具有约束力。
( )(A)正确(B)错误12 美国法律分为联邦法与州法两部分。
同样的美国的法院分为联邦法院和州法院两套体系。
并且美国联邦法院和州法院是两套平行的、各自独立的系统,州最高法院对本州案件有终审权。
( )(A)正确(B)错误13 自19世纪末以来,美国成文法的数量日益增多,有鉴于此,某些美国法学家认为,现在美国的法律制度是与大陆法接近的成文法体系。
( )(A)正确(B)错误14 联合国国际贸易法委员会是当今世界统一国际贸易法方面最有权威性、最重要的机构之一。
西方两大法系1.大陆法系。
即以罗马法为基础,以法国法和德国法为代表,融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。
2、英美法系。
即以中世纪英国法为基础,以英国法和美国法为代表,融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系大陆法的结构1.大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。
公法是与国家状况有关的法律,包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际法私法是与个人利益有关的法律,包括所有权、债权、家庭与继承法等。
2.大陆法各国都主张编纂法典大陆法的渊源1.法律。
包括宪法、法典、法律、条例和司法解释等。
2.习惯。
法国、意大利等国认为,习惯只有在法律明文规定法官必须援用的情况下才能适用但德国和瑞士把法律和习惯相提并论3.判例。
原则上不承认判例的效力,但也有例外。
4.学理。
一般来说,学理不是法的渊源。
但学理起着重要的作用。
大陆法各国的法院组织大陆法各国的法院组织虽各有特点,但也有共同之处。
主要表现在:1. 法院的层次基本相同。
各国法院分为三级:(1)第一审法院(2)上诉法院(3)最高法院2. 各国除普通法院以外,都有一些专门法院与普通法院并存。
如行政法院等1、英国法的结构及其特点把法律分为普通法和衡平法两部分。
二者的区别(1)救济方法不同。
普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济方法, 衡平法新增了实际履行和禁令。
(2)诉讼程序不同。
普通法法院设陪审团,采取口头询问方式审理案件, 衡平法法院不设陪审团,采书面方式审理案件。
(3 )法院的组织系统不同。
王座法庭适用普通法的诉讼程序,枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程序。
(4 )法律术语不同2 、英国法的渊源A. 判例法。
B. 成文法。
只是判例法的补充,要通过判例法才能起作用。
C. 习惯。
只有1189年前的习惯才具有约束力。
1、美国法的结构A.以判例法为主要渊源,把成文法作为对判例法的补充和匡正。
B.把法律分为联邦法和州法两部分。
*根据1791年美国宪法修正案第十条的规定:凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力,均属于州。
浅谈遵循先例原则作者:付瑜来源:《现代交际》2017年第15期摘要:英美法系中的遵循先例原则是其判例制度中一项重要的原则,是普通法系的核心和基础,具有重要的理论和司法价值。
遵循先例原则源自英国,其形成与英国的历史进程、制度发展和民族特性有着不可分割的相关性。
由于我国在历史和体制上与英美有着较大不同,因此并不能在我国确立遵循先例原则,但该原则所展现出来的价值和法治精神非常值得我们学习和借鉴。
本文从遵循先例原则的概念、历史形成原因和在司法过程中体现出的利与弊等方面,对其进行简要介绍与分析。
关键词:英美法系判例遵循先例原则中图分类号:D956文献标识码:A文章编号:1009-5349(2017)15-0040-02一、遵循先例原则的概念及理论价值(一)遵循先例原则的概念遵循先例原则,拉丁文为“stare decisis et non quieta movere”,是指法院先前对某一案件的判决对以后同类案件具有约束力,各法院有义务以相类似的法律和技术方法处理相类似的案件,任何法院不得忽视上级以及本院就同一法律问题已作出的权威性判决。
即先诉判决对后诉判决有约束力,“先例”指的是迄今已经发生的事情,可作为后来案件的法律判例。
(二)遵循先例原则的内容在英国,各级法院之间有着严格的等级和遵循原则,主要表现为:(1)欧洲法院在解释欧共体法时所作的判决对所有的英国法院都具有拘束力。
(2)上议院的判决对所有英国的法院具有拘束力。
(3)上诉法院的判决对自身和所属下级法院具有拘束力。
(4)高等法院的判决对所有下级法院有拘束力,但对其自身无拘束力,只有说服力。
(5)所有下级法院均受以上高级法院判决的拘束。
在美国,美国法院组织是联邦法院和州法院双轨制,管辖的范围也不相同,同一系统的法院中,适用“遵循先例”原则时:(1)在不同级法院间,上级法院判决拘束下级法院判决;(2)在同级法院间,前判决拘束后判决。
除此规则之外的一些判决则只有说服力而没有拘束力。
国际商法简答题1.简述国际商法的构成和特点。
答:国际商法的范围超出传统商法;国际商法属于跨国私法;国际商法的发展轨迹不同于其他法律分支;国际商法的渊源为国际立法、国际商事惯例以及各国相关立法,尤以前两者为主。
2.简述大陆法系的概念及其影响范围答:大陆法系是指以罗马法为基础、以法国民法典和德国民法典为典型的法、德两国法律以及效仿其法例的其他国家法律的统称。
大陆法系在13世纪形成于西欧,除法国、德国外,其他如比利时、西班牙、葡萄牙、意大利、奥地利、卢森堡、瑞士、荷兰、丹麦、瑞典、挪威、芬兰、冰岛等欧洲大陆国家均属于大陆法系。
曾受大陆法国家殖民统治的拉丁美洲、非洲的一些国家,也属于大陆法系,英美法系国家中的个别地区,如美国的路易斯安那州和加拿大的魁北克省,也实行大陆法。
另外,日本、土耳其等国,中国台湾地区、澳门地区,也先后引入了大陆法。
中国大陆实际上秉承了大陆法传统。
3.简述英美法系的概念及其影响范围答:英美法系又称英国法系、海洋法系、普通法系,是指英国中世纪以来的法律以及受其影响或者仿此模式制定的美国及其他国家法律的总称。
英美法系形成于英国,以后又扩展到美国及其他曾受英国殖民统治的国家和地区,如加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚、新加坡、中国香港等。
南非、菲律宾、斯里兰卡则先采用大陆法,后又引入英美法,形成两大法系混合的局面。
美国独立以后的法律制度还逐渐形成了自己的特点。
4.英国的先例拘束力原则是如何体现的?答:先例拘束力原则着重体现为下列三点:(1)上议院的判决是具有约束力的先例,全国各级审判机关均须遵循,只有上议院本身可不受约束;(2)上诉法院的判决可构成对其自身以及下级法院有约束力的先例;(3)高级法院每一个庭的判决对所有低级法院均有约束力。
具有约束力的判决分为判决理由和判决词中为解释判决理由所阐述的法律规则两个部分,只有前者对同类案件有约束力,后者只有说服力。
5.简述两大法系的发展趋势。
英美刑法中的遵循先例原则述评判例是英美刑法的主要渊源,判例法是英美刑法的典型形式,而“适当的法定手续”“Due pro-cess law”,见于《自由大宪章》是英美刑法法治之梦的直接追求。
支撑英美刑法这一法律传统的一大支柱是它的“遵循先例”原则。
作为一种形式上与法典法系国家迥然不同的刑法原则,“遵循先例”一方面在刑法思维模式、刑法适用方式等方面依据其经验主义的哲学底蕴而独辟蹊径,另一方面却又在反映法治基本要求、体现刑法基本价值等终极层面上与法典法系刑法殊途同归。
积数百年司法实践,遵循先例原则作为支持英美刑法内在生成、转换、创新、发展的核心机制,犹自生机盎然。
这些,在思考刑法的功能、运作、提高刑法的社会适应性,促进刑法价值实现等方面,都是极其耐人回味的现象。
笔者在此试从历史发展、理论渊源、本质蕴含及其与罪刑法定原则的比照等方面对英美刑法中的“遵循先例”原则作一研讨,并期图在此基础上形成一些法哲学的思考。
一本文首先要解决的问题,是明确即将涉及的几个基本概念,以作为文章立论的基础。
(一)判决与判例。
判决一般来讲是有程序与实体两个层面上的含义:既是指解决纠纷所适用的一种技术程序,也是法庭在受理案件时对该案当事人权利进行确定的一种实际裁定。
在英美刑法中,判决是判例形成的前期形式,即汇编在判例集上的重要判决,即作为判例出现,具有法律渊源层面上的含义,一旦生效则对案件具有完全的约束力,不得就同一问题再行起诉。
(二)先例。
先例指迄今已发生的事情。
该词在英美法系中有三种含义:首先是指审判程序惯例,即令状和其他诉讼程序的格式,这些惯例在以往一直被证明是正确、有效和有用的,可以再被使用和模仿;其次是指财产转让惯例,它们是财产转让、清算和在财产转让活动中的其他行为及条款的格式;再次指司法判例,它们是高等法院先前的判决,这些判决被认为包含了一个原则,即在后来的有着相同或非常相关的法律问题的案件中,这个原则可以被看作是规定性或者限制性的原则,它至少可以影响法院对该案的判决,甚至就是在遵循先例原则指导下决定案件。
国际商法第三版答案【篇一:国际商法课后习题答案】txt>第一章国际商法概述一、判断题1、国际商法包含在国际公法的范围之内。
2、内国商法是国际商法的最主要渊源。
对对错错对错错错 3、国际商法的特征使今年随着经济一体化的发展才出现的。
4、国际商事惯例具有法律约束力。
5、德国商法采用民商别离的立法模式。
二、选择题1、在以下法律部门中,与国际商法关系最密切的是〔对对a、国际私法b、国际公法c、国际经济法d、内国公法2、以下属于民商合一立法模式主张的理由是〔遍商化c、受国际商事习惯影响较大d、有一些特有的法律制度3、其本国的商法典不具有法律效力,但对本国的商法影响较大,这个国家是〔a、从事营利性活动的自然人、法人等,是抽象的经营型单位b、民事主体的普a、法国b、英国c、德国d、美国三、简答题1、简述国际商法的发展历史。
2、简述美国商法的特点。
3、试述在普通法系中,如美国,其判例的拘束力的表现。
4、结合实际,谈一下对国际商法特点的认识。
5、怎样判断国际条约的效力?6、国际商事惯例具有怎样的效力?7、试讨论中国民商事法律制度受大陆法系的影响大,还是受英美法系的影响大。
四、案例分析题2003年8月,中国杭泽经贸公司与日本某公司签署了一份货物买卖合同,双方约定了货物的价格及运输的条件,后双方发生纠纷,在适用何种法律来解决纠纷方面也产生了分歧:日本公司认为双方价格条件的约定基本是依据《国际贸易术语解释通则》的fob贸易术语签订的,而最新的贸易术语解释通则在2000年进行了修订,因此,应适用2000年通则;而中方杭泽公司则主张应适用合同的签订地及履行地,即中国的《合同法》。
请问:双方应如何解决这一纠纷?答案第1章一、判断题〔1〕错〔2〕错〔3〕错〔4〕错〔5〕对二、选择填空题〔1〕a〔2〕b〔3〕d三、简述题1.国际商法经历了“国际性—国内法—国际性”的发展过程,尽管前后的“国际性”却有着实质的区别。
近代欧洲各国的商法主要源于中世纪形成的商人习惯法〔law merchant〕,这被认为是古代商法的最初形式,意大利的佛罗伦萨等地首先出现了保护商人自己利益的商人行会组织。
“先例约束力原则”(Rule of Precedent)是指法院在判决中所包括的判决理由必须得到遵循,即对作出判例的法院本身和对下级法院日后处理同类案件均具有约束力,否则,就谈不上判例法。
这种先例约束力原则,对普通法和衡平法都同样适用。
影片《失控的陪审团》体现的“先例约束力原则”的厉害。
《失控的陪审团》讲的是在新奥尔良的一起办公室枪杀案之后,当事者将枪械制造商告上了法院,控告他们生产武器导致众多暴力事件的发生,他要求法院裁定出售武器是一种违法行为。
对于长期赚巨额利润的枪械制造商而言,原告所请求的赔偿实在只能称得上九牛一毛罢了,但枪械制造商对于这次审判却异常紧张。
深究其原因,“先例约束力原则”就是其中最重要的因素。
美国法律体系属于英美判例法体系。
判例法的根本原则是所谓“遵循先例”,其含义是指某一判决所依据的法律原则,不仅适用于该案,而且还作为一种先例适用于该法院及其所属下级法院管辖内的案情基本相同或金斯顿案件。
因此,法院审级越高,其案例的影响就越大。
而影片中的枪械制造商显然是畏惧“遵循先例”的原则,因为虽然在以往的案例中,例如在影片中提到的加德纳镇诉黑色财富枪械公司一案,没有人赢过有过枪支的案子,但一旦原告胜诉,那么他们在获得巨额赔偿的同时,他们也将开创索赔先例。
有了先例,自然就会有后面接二连三,英美法系的“遵循先例”原则势必会将他们带入一个又一个的索赔案件当中,无论如何这都是他们所不乐见的。
英国、美国法律同属英美法系,但在遵循先例原则的表现上还是有差异的。
英国的遵循先例原则具体表现在:(1)上议院的判决,对所有英国法院和裁判所具有约束力,也约束上议院本身;(2)上诉法院的判决,对本院及所有下级法院和裁判所具有约束力;(3)高等法院的判决对所有下级法院和裁判所具有约束力,但对于自身没有绝对约束力;(4)所有高级法院的判决对所有下级法院和裁判所都具有约束力;(5)欧洲法院在解释欧共体法时所作的判决对所有英国法院都具有约束力。
美国是在继承英国法的基础上发展起来,但是美国在遵循先例原则上与英国还是有较大差异的。
美国实行联邦和州法院体系双轨制,一方面,在适用联邦法律时,联邦最高法院的判决对全部联邦法院和州法院都具有约束力,在适用州法律时,联邦法院包括联邦最高法院也必须遵守州法院所确立的先例;另一方面,各州法院之间的判决不具有约束力。