第四章 行政处理依职权行政行为

第四章具体行政行为概述第一节具体行政行为的概念一、具体行政行为的定义和构成具体行政行为，是我国行政法上的重要制度和行政法学上的重要概念。

行政诉讼法以国家立法形式明确提出具体行政行为后，最高人民法院在1991年和1999年对此作出过两次司法解释。

这些解释在很大程度上是从诉讼程序角度进行的，但是为阐明和发展这一制度提供了基础。

1991年的司法解释说，“具体行政行为”是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。

1999年的司法解释改变了表达方式，把对具体行政行为的解释同人民法院受理行政案件的范围结合起来。

首先规定公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政法诉讼的受案范围；然后再列举提出不属于这一受案范围的六种行政行为。

1999年的解释认为，法院受理的行政案件中的行政行为，是与行使国家行政权力有关的，对公民、法人或者其他组织权益产生实际影响的作为和不作为。

这种意义上的行政行为，实际上包括了单方行为和双方行为。

上述解释和认识的出发点和作用，是通过解释行政行为的内涵来确定法院受理案件的范围，这与行政法上具体行政行为制度的含义和作用并不完全相同。

从理论上说，具体行政行为是对有共同法律特征的一类行政措施的概括，赋予具备这些特征的行政措施以确定的法律效果，形成一个特定的法律制度。

这些共同法律特征具有构成要素的性质。

因此了解具体行政行为概念的途径，就是认识具体行政行为的基本法律特征，并且以此掌握具体行政行为的构成要素。

具体行政行为，是国家行政机关依法就特定事项对特定的公民、法人和其他组织权利义务作出的单方行政职权行为，是狭义的具体行政行为。

这一定义强调具体行政行为是一种单方行政职权行为。

依职权行政行为的种类有哪些依职权行政行为的种类有许多，在本中将详细介绍这些种类，并对每个种类进行细化说明。

以下是依职权行政行为的主要种类：一、立法行政行为立法行政行为是指国家机关或政府依法对国家制定或者修改法律、法规、规章等行为。

立法行政行为具有普遍和根本性的特征，对整个社会都有广泛的影响。

二、行政许可行政行为行政许可行政行为是指行政机关在特定条件下对申请人进行许可的行为。

行政许可行政行为有三要素：行政机关的许可权、申请人的申请和受许可行为的客体。

三、行政奖励行政行为行政奖励行政行为是指行政机关对履行职责或者做出突出贡献的单位和个人给予奖励的行为。

行政奖励行政行为是一种鼓励和表彰的方式，旨在提高公务人员的积极性和工作效率。

四、行政处罚行政行为行政处罚行政行为是指行政机关对违法行为进行惩罚的行为。

行政处罚行政行为具有惩罚性和强制性，旨在维护社会秩序和法律权威。

五、行政征收行政行为行政征收行政行为是指行政机关对公民、法人和其他组织依法收取财产的行为。

行政征收行政行为是国家对公民、法人和其他组织进行征收的一种手段，用于满足行政机关公共事务开支的需要。

六、行政强制行政行为行政强制行政行为是指行政机关利用执法手段，对违法行为或者管理上的违规行为进行制止、纠正的行为。

行政强制行政行为具有强制性和处罚性，旨在维护法律权威和社会秩序。

七、行政裁决行政行为行政裁决行政行为是指行政机关对与行政行为有关争议作出决定的行为。

行政裁决行政行为的特点是具有司法性质，可以解决行政争议，维护公平和正义。

八、行政管理行政行为行政管理行政行为是指行政机关对社会经济事务进行管理和调节的行为。

行政管理行政行为包括行政监督、行政指导、行政协调等，旨在优化社会经济发展环境，促进经济持续健康发展。

以上便是依职权行政行为的主要种类的详细介绍。

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【法律名词及注释】：1. 行政机关：指国家行政机关、地方各级行政机关、特设行政机关等。

名词解释题：行政关系：是指行政主体在行使行政职能和接受行政法制监督过程中与行政相对人、行政法制监督主体发生的各种关系以及行政主体内部发生的各种关系。

行政法制监督关系：是作为行政法制监督主体的国家权力机关、国家司法机关、行政监察机关等，与作为监督对象的行政主体、国家公务员和其他行政执法组织、人员因前者实施法制监督而发生的关系。

行政法：是指调整行政关系，规范和控制行政权的法律规范系统。

行政国：行政国是指资本主义国家为了解决社会矛盾和社会问题，不得不大量增设行政机构和行政人员，以对国家的经济生活和社会生活进行干预。

习惯和惯例：作为行政法法源的习惯主要指可调整一定行政关系的某种社会习惯，而惯例则通常指行政主体实施行政行为过程中形成的某钟习惯。

行政法基本原则：是指指导和规范行政法的立法、执法以及指导、规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性规则。

依法行政：是指政府的一切行政行为应依法而为，受法之拘束行政主体：是指能以自己的名义形式国家职权，作出影响行政相对人权利、义务的行政行为，并能由其本身对外承担行政法律责任的机关或法律、法规授权的组织。

行政法主体：指行政法调整的各种行政关系的参加人——组织和个人。

行政机关委托组织：是指受行政机关委托行使一定行政职能的非国家机关的组织。

国家公务员：是指国家依法定方式任用的，在中央和地方各级国家行政机关中工作的，依法形式国家行政权、执行国家公务的人员。

行政行为的成立：指行政主体实施的法律行为在完成其法定程序，具备相应法定要件后正式对外发生法律效力。

法律对不同的行政行为设定了不同的成立要件。

行政行为：是指行政主体实施的产生行政法律效果的行为。

行政规范性文件：是指国家行政机关为执行法律、法规和规章，对社会实施管理，依法定权限和法定程序发布的规范公民、法人和其他组织行为的具有普遍约束力的政令。

行政立法：是指国家机关依法定职权和法律程序制定行政法规、规章的活动。

依申请行政处理行为：或称被动性行政处理行为、消极行政处理行为，是指行政主体基于行政相对人的申请而作出的行政行为。

依职权的行政行为与行政处罚依职权的行政行为与行政处罚1. 引言在行政管理领域，行政行为和行政处罚是常见的概念。

依职权的行政行为是指行政机关根据法律、法规、规章或其他法律、法规、规章授予的职权，对特定对象采取的具体行政行为。

而行政处罚则是行政机关根据法律、法规对违反法律、法规的主体采取的具体行政措施。

本文将从依职权的行政行为和行政处罚的定义、特点、程序以及相关案例等方面进行阐述。

2. 依职权的行政行为的定义依职权的行政行为是指行政机关在行使职权的过程中，根据特定法律、法规、规章或其他法律、法规、规章授予的权力，对特定对象采取的具体行政行为。

这种行政行为是基于特定职权的行使，具有强制性质和一定的法律效力。

3. 依职权的行政行为的特点依职权的行政行为具有以下特点：强制性：行政机关具有强制执行的权力，可以对特定对象采取强制措施，如责令停产、停业、拆除等。

具体性：依职权的行政行为是指对特定对象采取的具体行为，涉及具体的时间、地点、方式等。

法律效力：依职权的行政行为具有一定的法律效力，可以对特定对象产生一定的法律约束力。

确定性：行政机关在行使职权的过程中，应当依法确定依职权的行政行为的内容和方式，不得随意变动。

4. 依职权的行政处罚的定义依职权的行政处罚是指行政机关根据法律、法规对违反法律、法规的主体采取的具体行政措施。

行政处罚是行政机关以行政权力对违法行为进行惩罚的一种形式，主要目的是维护社会公共秩序和保护公民的合法权益。

5. 依职权的行政处罚的特点依职权的行政处罚具有以下特点：独立性：依职权的行政处罚是行政机关根据法律、法规独立决定的，不受其他行政机关或个人的干涉。

惩罚性：行政处罚是对违法行为进行的一种惩罚措施，可以采取罚款、行政拘留、吊销执照等措施。

程序性：行政处罚应当依照法定程序进行，包括听证、陈述申辩等程序，确保被处罚主体享有合法权益的保护。

6. 依职权的行政行为和行政处罚的程序依职权的行政行为和行政处罚的程序主要包括以下几个环节：立案：行政机关在接到相关案件后，应当依法立案，并对案件进行初步调查。

第一章行政法概述1.行政法主体；2.原则：合法行政（3）、程序正当（3）、合理行政（3）；3.国务院和各级人民政府机构的设立撤销；国务院和各级人民政府编制的审批；例外1；第二章行政行为理论1.抽象行政行为（3）：无地方性法规；2.规章的监督：法制机构负责处理；3.具体行政行为：一般性违法、无效（2）、有效（2）；4.行政法规和规章：立项、起草、审查、决定、公布、备案；第三章公务员1.处分种类（6）、期限（最长2年）、合并处分期限（最长48个月）；2.复核（原作出机关）或申诉；3.不予录用和取消录用；试用期，对比聘用的试用期；4.交流的方式无挂职锻炼；第四章行政处罚2.种类（6）；3.设定；5.行政处罚法和治安处罚法的比较；种类、时效、简易程序、听证程序的范围、当场收缴；6.行政拘留的相关问题：设定依据、幅度（合并最长）、不执行行政拘留的（70孕乳）、暂缓执行；7.行政处罚法听证程序的适用范围；比较治安管理处罚法；参照书61页；8.派出所：被告、复议被申请人、赔偿义务机关的种类；参照书67页；第五章行政许可法1.许可的类别：一般、特许（自然资源开发利用、公共资源配置）、认可、核准、企业登记；2.行政许可的：撤回、撤销、吊销和注销；3.行政许可的典型判决：确认违法；撤销决定，责令被告重新作出新的决定；第六章行政强制法1.强制法包括：强制措施（现场笔录）和强制执行（实质和书面审理）；2.强制措施和强制执行的种类；3.行政机关自己强制执行程序：催告——当事人陈述申辩——决定——送达——执行；4.强制法中，必须有先批准（紧急情况除外）和催告的步骤；5.催告的两个时间：代履行和强制执行；第七章政府信息公开条例1.信息：包括信息公开和信息更正；1.信息：不予提供（3）和不可诉（3）；信息公开属于工商、不动产登记，告知申请人依照法律法规办理；2.证据规则：原告申请法院调取（2）和原告举证（2）；3.判决：撤销并责令公开；更正判决，都有一个重新答复；20日公开或答复、延期；4.秘密：国家秘密（法定不公开）、商业秘密和个人隐私（酌定不公开）；第八章行政复议主线：行政行为——作出主体——被申请人——复议机关；有时行为主体就是被申请人；1.垂直领导：金融、海关、外汇；自己是强制执行机关：公安（国安）、海关、税务；2.被申请人：政府职能部门、各级政府、派出所、国务院部门和省级人民政府；3.抽象行政行为的附带性审查：部分（只能是其它规范性文件）和有限；4.复议的申请期限（最短）和作决定期限（最长）；60日；5.复议前置（2）和复议终局（2）；第九章行政诉讼1.不可诉：重复处理行为、仲裁、信访、执行等；2.行政协议：协议诉讼（民诉，不依法执行协议）和行为诉讼（行政，违法变更解除协议）；申请法院强制执行：无管理权（履行的书面决定）和有管理权（处理决定）；3.地域管辖：经复议、强制措施（无拘留）；4.被告：经复议分3种：维持、改变（改变结果、无效、确认违法）、不作为；第三人：原告：共同的原告（应当通知）和原被告以外的人（可以通知）；5.起诉期限：知道内容不知道期限、都不知道等（1；5；20）；答题方式；书214页；6.已经立案的驳回起诉：撤诉后无正当理由再起诉的、错列被告且拒绝变更的；对比：撤诉后无正当理由不能再行起诉，法院是不予立案；例外是撤诉裁定确有错误，可通过审判监督程序撤销原准予撤诉的裁定后，再继续审理；7.立案的程序：投诉、起诉、上诉的区别；8.原告举证（2）；例外：一审不提二审提；被告在行政程序中依法要求原告提供证据，原告应当提供而拒不提供，反而在诉讼程序中才提供，人民法院一般不予采纳；9.一审判决的类型（7）：驳回原告诉讼请求、撤销（3同）、变更、履行、给付、确认违法（撤销的一种补充，不能撤销（2），撤销无意义（3））、确认无效（3）；参照书258页；不予受理、驳回起诉、驳回诉讼请求的区别；10.行政附带民事，应当在开庭前提出；最终不服可以申请复议一次；第十章国家赔偿1.行政赔偿义务机关：复议机关的赔偿；执行程序中的赔偿；刑事赔偿义务机关；2.行政赔偿的个人追偿（2）和刑事赔偿的个人追偿（2）；3.行政赔偿程序：申请——先行处理（赔偿义务机关；2个月做决定）——赔偿诉讼（3个月，举证例外（2））；4.刑事赔偿范围：拘留、逮捕、无罪判有罪、不负责和不追究、暴力、违法使用武器警械；5.无罪判有罪的国家赔偿、不负责和不追究的人被羁押的国家赔偿；实刑和虚刑；6.刑事赔偿的义务机关：法院和非法院的程序区别；赔偿委员会（中级以上法院设立）；7.赔偿标准：1）人身权：自由、健康（身体伤害（误工费）、部分、全部丧失劳动力（抚养无劳动能力人的生活费））、生命（抚养无劳动能力人的生活费）；可要求精神抚慰金；2）财产权；。

第一节具体行政行为的概念一、定义具体行政行为：行政执法＋行政司法。

（主、权、）事实行为：不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。

（主、）事实行为的概念在行政法中是一个比较宽泛的概念。

行政主体行使的是没有法律规定的“权力”，并进而作出一个影响相对人权利义务的行为，因此需要承担责任。

比如说非法拘禁、非法殴打等都属于事实行为。

具体行政行为是执行法律的，叫做法律行为。

事实行为往往没有法律依据，但是行政机关做了，影响了百姓的权利，因此都是可以提起行政诉讼的，有权利必有救济。

所谓的具体行政行为和事实行为的判断标准就是“责”，就是影响了老百姓的权利义务就需要承担责任。

具体行政行为和事实行为是行政诉讼的真正的诉讼标的。

“民告官”中的“民”指的是相对人，在复议程序里是申请人，诉讼程序中是原告，在赔偿程序中是赔偿请求人。

“官”在行政行为中是行政主体，在复议程序中是被申请人，在诉讼程序中是被告，在赔偿阶段叫做赔偿义务机关。

在立法中为什么没有事实行为的概念。

因为被广义具体行政行为所取代了，广义的具体行政行为包括事实行为。

有责就可诉。

准备性行为：程序性、阶段性行为。

（主、权）行为。

最典型的就是行政检查、行政调查。

起诉一个行政行为，这种行政行为必须是一个成熟了的、已经影响了当事人权利义务的行为。

二、分类1.依职权行政行为与依申请行政行为“依职权”是指行政主体有主动作为的义务；“依申请”是指行政主体有被动作为的义务。

比如：行政处罚，行政机关及其工作人员发现有人违法，必须抓捕违法的人并对其进行处罚，如果看见了不抓捕、不处罚，那就属于不作为。

“依申请”是说必须老百姓先申请。

比如，工商局办理营业执照叫做行政许可，但是，必须是由相对人自己去申请，行政机关才能办理相关许可。

如果老百姓申请以后，符合法定许可条件，但工商局无正当理由不予许可，则构成不作为。

再比如：收容遣送是行政强制措施，是主动的、依职权的行为。

现在叫做救助，救助是行政给付，是一个依申请的行政行为。

第四节具体⾏政⾏为——依职权⾏政⾏为 ⼀、⾏政征收 （⼀）⾏政征收的概念与特征 ⾏政征收，是指⾏政主体凭借国家⾏政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向⾏政相对⼈强制地、⽆偿地征集⼀定数额⾦钱或实物的⾏政⾏为。

其特征为：强制性、⽆偿性、法定性。

（⼆）⾏政征收的内容与分类 ⾏政征收的内容主要有：（1）税收征收。

（2）建设资⾦征收。

（3）资源费征收。

（4）排污费征收。

（5）管理费征收。

（6）滞纳⾦征收。

以⾏政征收发⽣的根据为标准，可以分为以下三⼤类：（1）因使⽤权⽽引起的征收。

资源费、建设资⾦征收可以归⼊此类。

（2）因⾏政法上的义务⽽引起的征收。

税收、管理费的征收均可归⼊此类。

（3）因违反⾏政法的规定⽽引起的征收。

排污费、滞纳⾦的征收可归⼊此类。

（三）⾏政征收与相关概念的区别 1.⾏政征收与⾏政征⽤的区别 ⾏政征⽤是指⾏政主体为了公共利益的需要，依照法定程序强制征⽤⾏政相对⼈财产或劳务的⼀种具体⾏政⾏为。

它与⾏政征收的区别为： （1）征⽤的范围包括相对⼈的财产和提供的劳务；⽽征收只限于相对⼈的财产。

（2）征⽤是对财产暂时性的使⽤，它是使相对⼈对财产的使⽤权发⽣转移；⽽征收是对财产的永久占有，是将相对⼈财产的所有权转移给国家。

（3）征⽤具有补偿性，对相对⼈的财产是有偿地使⽤，即给予⼀定的经济补偿；⽽征收是⽆偿的。

2.⾏政征收与⾏政没收的区别 ⾏政没收，是指在相对⽅违反⾏政法有关规定的前提下，⾏政主体依法以强制⽅式取得相对⽅财产所有权的⼀种⼀次性⾏政处罚⾏为。

它与⾏政征收的区别为： （1）⾏政征收是以相对⼈负有⾏政法上的缴纳义务为前提条件；⽽⾏政没收只能以相对⽅违反⾏政法的有关规定为前提条件。

（2）两者法律性质不同。

征收属于⼀种独⽴的⾏政⾏为；⽽没收则属于⾏政处罚⾏为的⼀种。

（3）两者在⾏为的连续性上不同。

征收只要据以征收的事实依据存在，征收⾏为可以⼀直延续下去，往往具有连续性；⽽对没收来说，对某⼀违法⾏为只能给予⼀次性没收处罚。

国家司法考试卷二行政法（行政处理(二)——依职权行政行为）模拟试卷3单项选择题1.甲市无名公司未经城建部门批准而建办公大楼，在施工过程中，城建部门作出责令其停止施工的决定。

但该公司既不申请复议也不向人民法院提起诉讼，仍然继续施工。

对此城建部门可( )。

(B)A. 请求上级行政机关处理B. 申请人民法院强制执行C. 不能采取任何行为D. 再对其作出罚款决定解析：参见《行政处罚法》第51条规定。

2.海天县渔政管理站对甲超出捕捞许可证指定的范围设网捕鱼进行处罚，但宣告处罚决定书时甲不在场，县渔政管理站应( )。

(B)A. 在7日内依照行政诉讼法的有关规定送达B. 在7日内依照民事诉讼法的有关规定送达C. 在3日内依照行政诉讼法的有关规定送达D. 在3日内依照民事诉讼法的有关规定送达解析：参见《行政处罚法》第40条规定。

3.甲钢厂因污染环境受到环保局的以下处理：(1)责令限期治理；(2)罚款1万元；(3)赔偿受污染村民损失2万元。

其中，属于行政处罚的有( )。

(B)A. 责令限期治理B. 罚款1万元C. 赔偿受污染单位损失2万元D. 拘留解析：AC错，行政机关在处理行政违法案件时，不论违法行为人是否给予行政处罚或是处以何种行政处罚，都应首先要求违法行为人及时纠正违法行为。

责令纠正违法行为的目的是为纠正错误，以恢复被侵害的某种状态，其目的与处罚目的不同，因而不属于行政处罚。

纠正违法行为一般包括：停止违法行为、限期治理或消除违法行为所造成的危害后果、恢复合法状态、赔偿违法造成的损害等。

据此，责令限期治理、赔偿受污染单位损失2万元均属于纠正违法行为，而不是行政处罚。

4.下列行政处罚设定正确的是( )。

(D)A. 某省人民政府办公厅规定对某类行为的行为人处以警告或50元以下罚款B. 某民族自治州人大规定对某类行为可处以一定数额的罚款C. 某行政法规规定对某类行为的行为人可处以行政拘留10日以下的处罚D. 郑州市人大规定对某类行为的行为人可处以暂扣营业执照的处罚解析：本题考查行政处罚的设定。

《行政法与行政诉讼法（一）》课程教学大纲课程代码: 3002213200 适用专业：法学课程类别：专业课课程性质：必修学分：4课时：68(60+8）一、课程目标本课程主要培养学生关于行政法学基本理论和基本制度的知识,使学生从整体上对我国行政法学的基本框架有一个较为全面的了解，进而使学生熟悉各种行政法律规范，提高学生运用行政法律规范进行诉讼和处理行政纠纷的能力，为学生将来能够依法行政或者依法维权奠定必要的知识和能力基础。

二、课时分配三、教学内容单元一：导论（2课时）1.教学内容［1］课程简介；[2］教材；［3]参考书目；［4]课程框架（重点）;［5］学习要求；［6]课程考核(重点）。

2.课后学习无课后学习。

单元二：行政法概述(8课时）1。

教学内容［1]行政法的理念、价值和结构;［2]行政法的基本概念；［3］行政法的法源(重点；采取小组讨论法、案例教学法、情景教学法等教学方法）；［4]行政法的特点；［5］行政法律关系（重点;采取小组讨论法、案例教学法、情景教学法等教学方法）;［6］行政法的基本原则(重点；采取小组讨论法、案例教学法、情景教学法等教学方法）；[7］行政法与行政法学的历史发展(自学)。

2。

课后学习［1]不定项选择题。

从近5年司考真题中选3道关于行政法法源的不定项选择题进行改编后作为课后作业；［2]补充课后学习资源：自学行政法和行政法的历史发展。

单元三：行政法主体(10课时）1.教学内容［1］行政法主体概述；[2］行政主体（重点；采取小组讨论法、案例教学法、情景教学法等教学方法）；［3］公务员(重点；采取小组讨论法、案例教学法、情景教学法等教学方法）；［4］行政相对人（采取案例教学法）；［5］行政法制监督主体（自学）。

2。

课后学习［1］不定项选择题。

从近5年司考真题中选5道关于行政法主体的不定项选择题进行改编后作为课后作业；［2］论述题：1道关于西方公务员之分类及其对我国的借鉴的论述题。

要求：观点明确，逻辑严谨，说理充分，层次清晰,文字通畅，不少于500字。

第四章具体行政行为概述•一、具体行政行为的定义和构成•具体行政行为：国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。

（1991年的司法解释）•（一）具体行政行为是外部行为•具体行政行为影响的是自然人、法人或者其他组织作为一般的社会成员或者社会组织所享有的权益，•如果行政行为影响到自然人、法人或者其他组织作为国家机构体系内部的行政组织或者公务人员而享有的权益的，则属于¡°内部行政行为¡±•判断：• 1.对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定• 2.某工商局对该局工作人员王某经营的商店的罚款处罚• 3.某市监察局对县土地局干部钱某所做的没收违法所得的决定• 4.某区审计局对丙公司法定代表人所作的离任审计决定• 5.公务员王某向公安局申请出国探亲护照• 6.某外交官员的配偶向外交部申领外交护照•审计行为：•《审计法》第2条：国务院各部门和地方各级人民政府及其各部门的财政收支，国有的金融机构和企业事业组织的财务收支，以及其他依照本法规定应当接受审计的财政收支、财务收支，依照本法规定接受审计监督。

•第48条：被审计单位对审计机关作出的有关财务收支的审计决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

•被审计单位对审计机关作出的有关财政收支的审计决定不服的，可以提请审计机关的本级人民政府裁决，本级人民政府的裁决为最终决定。

•《护照法》护照分为普通护照、外交护照和公务护照。

•第四条普通护照由公安部出入境管理机构或者公安部委托的县级以上地方人民政府公安机关出入境管理机构以及中华人民共和国驻外使馆、领馆和外交部委托的其他驻外机构签发。

•外交护照由外交部签发。

•公务护照由外交部、中华人民共和国驻外使馆、领馆或者外交部委托的其他驻外机构以及外交部委托的省、自治区、直辖市和设区的市人民政府外事部门签发。