2014一级建造师 法规 精讲班 第54讲 民事诉讼制度(三)(2014年新版)
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2014陈印一级法规复习重点(仅供参考)(根据第四版教材编写)1.社会法部门的特征是(保护弱势);非诉讼程序法主要是(仲裁法);2.(习惯、宗教、判例)不是我国法的形式,但(我国加入的国际条约)具有法律约束力;3.P9审计是国家对建设单位的一种行政监督,不影响建设单位与承建单位的合同效力,只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或约定不明确、约定无效的情况下,才能将审计结论作为判决依据。
4.施工企业的法人资格自(登记)取得;项目经理部行为的法律后果由(施工企业)承担;5.P14委托代理授权书中应当载明(代理人、代理事项、权限和期间),并由委托人签字或盖章。
6.P16第一段,本人知道他人以本人名义实施民事行为不做否认表示的,(视为同意)7.P18倒数第3行:物权的特征:支配权、绝对权、财产权、排他性8.P20建设用地使用权只能设立于(国家所有)土地,并可以在(地表、地上、地下分别设立),需要改变土地用途的,应当(经有关主管部门批准);建设用地使用权人有权将建设用地使用权(转让、互换、出资、赠与或者抵押)。
附着于土地上的建筑物、构筑物及其附属设施(一并处分)。
(住宅)建设用地使用权期间届满的,自动续期。
9.P21地役权是(约定的用益物权),地役权自(地役权合同生效时)设立,可以不登记。
但未经登记,(不得对抗善意第三人)。
10.P21不动产物权登记生效;动产物权交付生效。
11.P22物权受到侵害的,权利人可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决。
无权占有他人不动产的,他人可以请求(返还原物)。
物权保护方法(可以单独适用也可以合并适用);12.P23债权人和债务人都是特定的人,这称之为债的(相对性);13.P24建筑物、构筑物或者其他设施倒塌的,(建设单位和施工单位)承担连带责任;14.招标文件、投标文件属于(单位作品),著作权保护到(首次发表后50年);15.P33赔偿损失的数额确定的方法分4步,记住先后顺序16.P36施工总承包合同无效,则相应的(担保合同)也无效;17.P36了解保证合同的内容:被保证的主债权种类、数额;债务人履行债务的期限;保证的方式;保证担保的范围;保证的期间;双方认为需要约定的其他事项18.P37保证担保的范围,有约定按约定,无约定的,按照(主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用)19.P37 招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的,招标人应当同时向中标人提供(工程款支付担保)。
一级建造师之一建工程法规考试题第一部分单选题(300题)1、发包人和承包人在合同中约定垫资但没有约定垫资利息,后双方因垫资返还发生纠纷诉至法院。
关于该垫资的说法,正确的是()。
A.法律规定禁止垫资,双方约定的垫资条款无效B.发包人应返还承包人垫资,但可以不支付利息C.双方约定的垫资条款有效,发包人应返还承包人垫资并支付利息D.垫资违反相关规定,应予以没收【答案】:B2、根据《建设施工企业安全生产许可证管理规定》,关于已取得安全生产许可证的建筑施工企业发生重大安全事故所产生的法律后果说法,正确的是()。
A.暂扣安全生产许可证并限期整顿B.责令停止生产,并处罚款C.撒销安全生产许可证D.吊销安全生产许可证【答案】:A3、关于施工企业项目负责人施工现场带班制度,说法正确的是()。
A.项目负责人在同一时期可以承担两个工程项目的管理工作B.项目负责人每月带班生产时间不得少于本月工作日的25%C.项目负责人是危险性较大分部分项工程管控第一责任人D.因其他事务需要离开施工现场时,应当经施工单位批准后方可离开【答案】:C4、甲与乙因施工合同纠纷诉至人民法院。
在首次开庭前,乙出示了双方订立的有效仲裁协议,此时人民法院应当()。
A.驳回起诉B.终止起诉C.继续审理D.将案件移交合同约定的仲裁机构【答案】:A5、根据《建设工程质量管理条例》的规定,《工程质量保修书》应当明确保修的范围、期限和责任。
其中最低保修期限是()。
A.双方约定的B.法定的C.设计文件确定的D.业主方规定的【答案】:B6、根据《民法典》规定,当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为()。
A.未变更B.重新协定C.原则上变更D.变更7、下列制定法的形式中,属于部门规章的是()。
A.《建筑法》B.《重庆市建筑市场管理条例》C.《城市房地产开发经营管理条例》D.《必须招标的工程项目规定》【答案】:D8、某施工企业与预制构件厂签订了预制构件加工合同,构件加工过程中施工企业要求变更构件设计,对方同意变更。
2024年一级建造师之一建工程法规练习题(二)及答案单选题(共45题)1、根据《建设工程质量管理条例》,施工单位在隐蔽工程实施隐蔽前,应通知参加的单位和机构有()。
(2015)A.监理单位和检测机构B.建设单位和检测机构C.建设单位和建设工程质量监督机构D.监理单位和建设工程质量鉴定机构【答案】 C2、有关总分包的责任承担说法不正确的是()A.总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责B.分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责C.总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任D.总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担各自的责任【答案】 D3、下列关于诉讼时效中止的表述,正确的是( )。
A.因法定事由的出现,权利人不能行使请求权的,诉讼时效中止B.因原告起诉,诉讼时效中止C.因被告应诉,诉讼时效中止D.因证人要求,诉讼时效中止【答案】 A4、王某应聘到施工单位,双方于4月15日签订了为期二年的劳动合同,其中约定试用期3个月,次日合同开始履行。
7月18目,王某拟解除劳动合同,则()。
A. 必须取得用人单位同意B. 口头通知用人单位即可C. 应提前30日以书面形式通知用人单位D. 应报请劳动行政主管部门同意后以书面形式通知用人单位【答案】 C5、根据《建设工程安全生产管理条例》,不需要按照国家有关规定经过专门的安全作业培训,并取得特种作业操作资格证书后,方可上岗作业的人员是( )。
A.垂直运输机械作业人员B.登高架设作业人员C.爆破作业人员D.专职安全管理人员【答案】 D6、甲诉乙施工合同纠纷,案经某市一区法院一审终结,判决乙支付工程款及利息。
乙不服I向该市中级法院提出上诉,二审法院驳回乙的诉讼请求。
乙的住所地在该市二区但在该区没有财产可供执行,而在该市三区存有50万元的钢材。
则甲应当向该市()法院申请强制执行。
A. —区B.中级C. 二区D.三区7、特种设备使用单位应当按照安全技术规范的要求,在检查合格有效期届满前()向特种设备检测机构提出定期检验要求。
2024年一级建造师之一建工程法规真题精选附答案单选题(共45题)1、甲仲裁委员会于2011年9月1日收到张某和孙某的仲裁申请书,若仲裁委员会认为不符合受理条件的,则仲裁委员会最迟应于()书面通知当事人不予受理。
A.2011年9月3日B.2011年9月5日C.2011年9月7日D.2011年9月10日【答案】 B2、发包人和承包人在合同中约定垫资但没有约定垫资利息,后双方因垫资返还发生纠纷诉至法院。
关于该垫资的说法,正确的是( )。
(2012)A.法律规定禁止垫资,双方约定的垫资条款无效B.发包人应返还承包人垫资,但可以不支付利息C.双方约定的垫资条款有效,发包人应返还承包人垫资并支付利息D.垫资违反相关规定,应予以没收【答案】 B3、甲建筑公司与乙运输公司签订了材料运输合同,其中约定了运输费用、运输路线、运输时间和交货地点等,并明确在材料交付时验货。
运输途中行至某路段时,承运司机发现路况很差,便自作主张绕道行驶,由此增加了运输费用。
材料被送达约定地点后,甲公司工作人员未及时验收就匆忙卸货。
10天后,甲公司材料员发现个别材料有破损。
对此,下列选项中正确的是( )。
A.乙应赔偿甲破损材料损失B.甲有责任承担破损材料损失C.甲应负担增加的运费D.乙要求甲补偿增加的运费是合理的【答案】 B4、商品混凝土供应商甲作为证人,欲证明施工单位乙用于承包工程的商品混凝土数量及价款等事实。
以下说法不符合《关于民事诉讼证据的若干规定》的是()。
A.询问证人甲时,其他证人不得在场B.审判人员和当事人可以对甲进行询问C.甲应当出庭作证D.甲可以旁听法庭审理【答案】 D5、某市一建经过招投标中标后与开发商签订了一份施工总承包合同并备案,后建设单位又要求施工单位出具了降价10%的让利承诺。
该承诺未再办理备案手续。
对于此补充协议,下列说法正确的是()。
A. 该补充协议对工程价款的改变不属于合同实质性内容的变更B. 该协议变更是双方真实意思表示,属于合同约定变更,不需要再次备案C. 由于该协议未办理备案,工程结算时只能以原备案合同作为结算依据D. 该补充协议应当作为工程款结算的依据【答案】 C6、根据我国《标准施工招标文件》的规定,采用争议评审的,发包人和承包人应在开工日后的()天内或在争议发生后,协商成立争议评审组A.14B.28C.7D.15【答案】 B7、在一般情况下,生产安全事故现场有关人员应当先向()报告事故。
2014年一级建造师考试《建设工程法规及相关知识》模拟试题及答案一、单项选择题1. 一级建造师职业资格考试划分为( )个专业。
A: 10B: 11C: 12D: 13参考答案: A2. 注册证书和执业印章是注册建造师执业凭证,( )。
A: 由受聘单位保管,由注册建造师本人使用B: 由注册建造师本人保管使用C: 注册证书由受聘单位保管、使用,执业印章由注册建造师本人保管使用D: 执业印章由受聘单位保管、使用,注册证书由注册建造师本人保管使用参考答案: B3. 公民委托律师代理诉讼属于( )。
A: 法定代理B: 指定代理C: 约定代理D: 委托代理参考答案: D4. 普通诉讼时效期间通常为( )。
A: 6个月B: 1年C: 2年D: 4年参考答案: C5. 如两个相互订有合同的企业合并,则产生( )的法律效果。
A: 抵消B: 提存C: 混同D: 免除参考答案: C6. 专利权属于( )。
A: 物权B: 债权C: 知识产权D: 人权参考答案: C7. 下列关于法人的表述中,错误的是( )。
A: 具有民事权利能力B: 具有民事行为能力C: 是自然人和企事业单位的总称D: 能够独立承担民事责任参考答案: C8. 调整平等主体公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系的法律是( )。
A: 宪法B: 民法C: 经济法D: 劳动法语公司法参考答案: B9. 《中华人民共和国建筑法》规定,涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程,建设单位应当在施工前委托设计单位或者( )提出设计方案。
A: 其他设计单位B: 具有相应资质条件的设计单位C: 具有相应资质条件的监理单位D: 具有相应资质条件的装修施工单位参考答案: B10. 《中华人民共和国建筑法》规定,交付竣工验收的建筑工程,必须符合规定的建筑工程质量标准,有( ),并具备国家规定的其他竣工条件。
A: 完整的工程技术经济资料的竣工文件B: 完整的工程质量文件和经签署的工程保修书C: 完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书D: 经签署的工程保修书和完整的监理资料参考答案: C11. 建设工程监理企业( )工程监理业务。
2014-5014上学期《民事诉讼法学》复习资料一、选择题(不定项)1.民事诉讼法律关系的要素有()。
A.民事诉讼法律关系的主体 B.民事诉讼法律关系的客体C.民事诉讼法律关系的内容 D.民事诉讼法律关系的标2.张某向法院起诉,要求法院判决解除其与李某之间的买卖合同。
在案件审理中,查明张某与李某确实存在买卖合同关系,且李某的行为已经违反合同约定,应解除合同,法院还查明张某与李某在合同中约定了违约金,于是法院判决张某与李某之间的买卖合同解除,李某向张某支付违约金1万元。
关于法院对该案判决的评论,下列哪一选项是正确的?()A.该判决符合法律规定,实事求是,全面保护了权利人的合法权益B. 该判决不符合法律规定,违反了民事诉讼的平等原则C. 该判决不符合法律规定,违反了民事诉讼的辩论原则D. 该判决不符合法律规定,违反了民事诉讼的处分原则3.关于我国民事诉讼法的辩论原则,错误的是?()A. 当事人提交的书面答辩状也属于辩论的一种形式。
B.未经法庭辩论和质证的证据,通常情况下不得作为法庭裁判的根据。
C.当事人可以就案件的实体问题进行辩论,也可以就案件的程序问题进行辩论。
D. 辩论权仅仅在法庭辩论阶段才能行使。
4.某一涉及国家秘密的案件,下列说法正确的是()A.法院对该案应当公开宣判B.根据法律的规定,该案不应当公开审理C.法院应当不公开审理此案但应公开宣判D.双方当事人可以向法院申请公开审理此案5.下列关于民事诉讼法对事的效力,不正确的说法是()。
A. 对事的效力是人民法院主管的范围B. 对事的效力是人民法院依照民事诉讼法受理案件的范围C. 对事的效力是人民法院管辖的范围D. 对事的效力包括平等主体之间因民事法律关系发生争议引起诉讼的案件6.下列有关辩论原则的说法哪些是不正确的?()A.辩论权的行使贯穿民事诉讼的整个过程;B.辩论的内容可以是程序性内容,也可以是实体性内容;C.法庭辩论为辩论原则的全部表现形式;D.辩论可以通过书面和口头两种方式进行7.根据诉讼标的的性质和内容,将诉分为()A.给付之诉B.确认之诉C.形成之诉D.解除之诉8.关于诉的种类的表述,下列哪些选项是正确的?( )A.甲公司以乙公司违约为由,诉至法院要求解除合同,属于变更之诉B.甲公司以乙公司的履行不符合约定为由,诉至法院要求乙公司继续履行,属于给付之诉C.甲向法院起诉乙,要求返还借款1000 元,乙称自己根本没有向甲借过钱,该诉讼属于确认之诉D.甲公司起诉乙公司,要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音,属于变更之诉9.根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定,下列关于审判组织的哪一表述是错误的?A.法院适用特别程序,只能采用独任制B.二审法院裁定发回重审的案件,原审法院应另行组成合议庭审理C.第二审程序中只能由审判员组成合议庭D.独任制只适用于基层法院及其派出法庭10.陪审员制度适用于()A.第一审普通程序 B.所有民事诉讼程序C.简易程序 D.第二审程序11.下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉?A.男方起诉前妻,请求将二人之子判归前妻抚养B.丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同C.甲起诉请求乙停止损害其名誉D.王某起诉李某,请求解除收养关系12.下列不适用回避的情形是()A.审判人员是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属B.审判人员与本案有利害关系C.审判人员与本案有其他关系,可能影响对案件的公正审理的D.审判人员曾受过纪律处分13.关于民事案件的级别管辖,下列说法不正确有()A.第一审民事案件原则上由基层法院管辖B.涉外案件的管辖权均属于中级法院C.高级法院管辖的一审民事案件包括在本辖区内有重大影响的民事案件和它认为应当由自己审理的案件D.最高法院仅管辖在全国有重大影响的民事案件14.A县人民法院受理一起经济纠纷案件,经审查发现不属于自己管辖后,移送B县人民法院。
2024年一级建造师《法律法规》重点整理(可打印背诵)第1章建设工程基本法律知识1.1建设工程法律基础考点1.民法商法:《民法典》、《商标法》、《专利法》、《著作权法》、《消费者权益保护法》、《公司法》、《招标投标法》;经济法:《建筑法》、《标准化法》、《税收征收管理法》、《节约能源法》、《政府采购法》;行政法:《土地管理法》、《行政处罚法》、《行政复议法》、《行政许可法》、《城乡规划法》;社会法:《无障碍环境建设法》、《残疾人保障法》、《矿山安全法》、《劳动法》、《职业病防治法》、《安全生产法》考点2.我国法的形式是制定法,具体可分为七类:宪法、法律、行政法规、地方性法规、部门规章、地方政府规章、国际条约。
尾巴是规定、办法的,有地名为地方政府规章,没地名为部门规章;尾巴是条例的,有地名为地方性法规,没地名为行政法规。
考点3.效力等级:(1)宪法至上;(2)上位法优于下位法;(3)特别法优于一般法;(4)新法优于旧法。
对同一事项的新的一般与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由制定机关裁决。
部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力,在各自的权限范围内施行。
地方性法规与部门规章之间规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为适用地方性法规的,适用地方性法规;认为适用部门规章的,提请全国人大常委会裁决。
授权制定的法规与法律规定不一致,由全国人民代表大会常务委员会裁决。
1.2建设工程物权制度考点4.动产物权的设立和转让,交付生效。
不动产物权,登记生效(属于国家所有的自然资源的,可以不登记)。
未办理物权登记的,不影响合同效力。
(1)法院、仲裁机构的法律文书或政府的征收决定,物权自法律文书或征收决定生效时生效。
(2)合法建造、拆除房屋,自事实行为成就时生效。
考点5.所有权是对自己的物享有占有、使用、收益、处分权,其中处分权是核心。
用益物权是对他人的物享有的占有、使用、收益权;包括土地承包经营权、建设用地使用权、居住权、宅基地使用权和地役权。
一级建造师《工程法规》真题及答案22014年一级建造师《工程法规》真题及答案(2)51.工程建设单位组织验收合格后投入使用,2年后外墙出现裂缝,经查是由于设计缺陷造成的,则下列说法正确的是( )。
A.施工单位维修,建设单位直接承担费用B.建设单位维修并承担费用C.施工单位维修并承担费用D.施工单位维修,设计单位直接承担费用【答案】A52.关于建设工程共同承包的说法,正确的是( )A.中小型工程但技术复杂的,可以采取联合共同承包B.两个不同C.联合体各方应当与建设单位分别签订合同,就承包工程中各自负责的部分承担责任D.共同承担的各方就承包合同的履行对建设单位承担连带责任【答案】C53.承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,竣工日期( )。
A.以合同约定的竣工日期为准B.相应顺延C.以承包人提交竣工报告之日为准D.以实际通过的竣工验收之日为准【答案】C54.根据《大气污染防治法》,我国颁发主要大气污染物排放许可证的机构是( )。
A.国务院环保部门B.各级地方政府环保部门C.酸雨控制区内的任政府环保部门D.大气污染排放总量控制区内的政府【答案】D55.根据《招标投标法实施条例》,国有资金占控股地位的依法必须进行招标的项目,关于如何确定中标人的说法,正确的是( )。
A.招标人可以确定任何一名中标候选人为中标人B.招标人可以授权评标委员会直接确定中标人C.排名第一的中标候选人放弃中标,必须重新招标D.排名第一的中标候选人被查实不符合条件的,应当重新招标【答案】B56.关于施工企业资质序列的说法,正确的是( )。
A.专业承包企业可以将所承接的专业工程再次分包给其他专业承包企业B.专业承包企业可以将所承接的劳务作业依法分包给劳务分包企业C.劳务分包企业只能承接施工总承包企业分包的劳务作业D.劳务分包企业可以承接施工总承包企业或专业承包企业或其他劳务分包企业分包的劳务作业【答案】B57.关于环境保护设施竣工验收的说法,正确的是( )。
2024年一级建造师之一建工程法规题库附答案(基础题)单选题(共45题)1、关于招标程序中工作时限的说法,正确的是()。
A.招标人澄清资格预审文件,应当在提交资格预审申请文件截止时间至少2日前进行B.资格预审文件和招标文件的最短发售期相同C.利害关系人对招标文件有异议的,应当在投标截止时间15日前提出D.招标人和中标人应当自中标之日起30日内订立书面合同【答案】 B2、某贸易公司与某建材供应商签订合同,约定供应商应于合同签订后7日内将3000吨钢筋运至某工地,向施工单位履行交货义务。
合同签署后,供应商未按合同约定交货,则()。
A. 施工单位与贸易公司应共同向供应商追究违约责任B. 供应商应向施工单位承担违约责任C. 供应商应向贸易公司承担违约责任D. 施工单位与贸易公司均可向供应商追究违约责任【答案】 C3、在下列情形中,构成承诺的是()。
A.甲向乙发出要约,丙得知后向甲表示完全同意要约的内容B.甲向乙发出要约,乙向丁表示完全同意要约的内容C.甲向乙发出要约,明确7 天内答复,乙8 天后表示同意D.甲按某广告给乙汇款购买建筑材料,乙给甲邮寄了其指定的产品【答案】 D4、建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的责任承担,说法正确的()。
A.建设单位承担全部责任B.施工单位承担全部责任C.建设单位和施工单位承担连带责任D.建设单位能证明自己无过错,无需承担赔偿责任【答案】 C5、甲将其房屋卖给乙,并就房屋买卖订立合同,但未进行房屋产权变更登记,房屋也未实际交付。
2018真题关于该买卖合同效力和房屋所有权的说法,正确的是()。
2018真题A.买卖合同有效,房屋所有权不发生变动B.买卖合同无效,房屋所有权不发生变动C.买卖合同有效,房屋所有权归乙所有,不能对抗善意第三人D.买卖合同效力待定,房屋所有权不发生变动【答案】 A6、下列关于地役权的表述中,正确的是()。
A.地役权可以单独转让B.地役权自合同签订时设立C.地役权是按照当事人的约定设立的用益物权D.当事人可以采用口头形式订立地役权合同【答案】 C7、按照《行政诉讼法》规定,行政行为被人民法院判决撤销或者部分撤销,并判决行政机构重新作出行政行为,则行政机构不得( )。
民事诉讼证据的种类、保全和应用
06年1单、1多,07、09年各2单
一、证据的种类(新法有变化)06、07各1单
当事人的陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见、勘验笔录。
(一)书证和物证(09年1单)会判断、应用
1、概念
书证,是指以所载文字、符号、图案等方式所表达的思想内容来证明案件事实的书面材料或者其他物品。
物证,则是是以其存在的外形、重量、规格、损坏程度等物体的内部或者外部特征来证明待证事实的一部或者全部的物品及痕迹。
2、证据规则
(1)“书证应当提交原件。
物证应当提交原物。
(2)提交原件或者原物确有困难的,可以提交复制品、照片、副本、节录本”。
(3)当事人“如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的,可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品”,
(4)无法与原件、原物核对的复印件、复制品,不能单独作为认定案件事实的依据。
(二)视听资料
略
◆电子数据(新增)
(三)证人证言和当事人陈述
1.证人证言(新法72、73条变化较大)
(1)凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。
有关单位的负责人应当支持证人作证。
(2)不能正确表达意思的人,不能作证。
(3)经人民法院通知,证人应当出庭作证。
(4)有下列情形之一的,经人民法院许可,可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证:
①因健康原因不能出庭的;
②因路途遥远,交通不便不能出庭的;
③因自然灾害等不可抗力不能出庭的;
④其他有正当理由不能出庭的。
(5)证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失,由败诉一方当事人负担。
当事人申请证人作证的,由该当事人先行垫付;当事人没有申请,人民法院通知证人作证的,由人民法院先行垫付。
2.当事人陈述
略
(四)鉴定结论和勘验笔录
1.鉴定意见(新法76-79条)(06年1单)
(1)当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。
当事人申请鉴定的,由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人;协商不成的,由人民法院指定。
——先协商,后指定
(2)当事人未申请鉴定,人民法院对专门性问题认为需要鉴定的,应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。
(3)当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。
经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为认定事实的根据;支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。
(4)当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。
2.勘验笔录
略
二、证据的保全(新法有变化)
(一)证据保全的概念
所谓证据保全,是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,法院根据申请人的申请或依职权,
对证据加以固定和保护的制度。
(二)证据保全的申请(有变化)
1、当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。
2、利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。
(三)证据保全的实施(06年1多,07年1单,2012年单选)
人民法院进行证据保全,可以根据具体情况,采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。
人民法院进行证据保全,可以要求当事人或者诉讼代理人到场。
三、证据的应用
(一)举证时限(新法有变化)
1、举证的时限
人民法院根据当事人的主张和案件审理情况,确定当事人应当提供的证据及其期限。
当事人在该期限内提供证据确有困难的,可以向人民法院申请延长期限,人民法院根据当事人的申请适当延长。
2、在期限内不举证的后果
当事人逾期提供证据的,人民法院应当责令其说明理由;拒不说明理由或者理由不成立的,人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据,或者采纳该证据但予以训诫、罚款。
(二)证据交换
证据交换,是指在诉讼答辩期届满后开庭审理前,在人民法院的主持下,当事人之间相互明示其持有证据的过程。
(三)质证
未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据。
1.书证、物证、视听资料的质证★
对书证、物证、视听资料进行质证时,当事人有权要求出示证据的原件或者原物,但有下列情况之一的除外:
(1)出示原件或者原物确有困难并经人民法院准许出示复制件或者复制品的;
(2)原件或者原物已不存在,但有证据证明复制件、复制品与原件或原物一致的。
2.证人、鉴定人和勘验人的质证(09年1单)
(1)审判人员和当事人可以对证人进行询问。
(2)证人不得旁听法庭审理;
(3)询问证人时,其他证人不得在场。
人民法院认为有必要的,可以让证人进行对质。
(4)经法庭许可,当事人可以向证人、鉴定人、勘验人发问。
【例题·单选】关于民事诉讼证人出庭作证的说法,正确的是( )。
(2010年单选第45题)A.证人只提交书面证词无须出庭作证
B.证人有义务出庭作证
C.证人在庭审时应当旁听
D.数个证人证明同一事实时,可以同时接受询问
【答案】B
【解析】本题考点是证人出庭作证的综合问题。
(四)认证★
1、对单一证据的审核认定:
(1)证据原件、原物,复印件、复制品与原件、原物是否相符;
(2)证据与本案事实是否相关;
(3)证据的形式、来源是否符合法律规定;
(4)证据的内容是否真实;
(5)证人或者提供证据的人,与当事人有无利害关系。
审判人员对案件的全部证据,应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。
2、不能作为或不能单独作为认定案件事实的依据★
★(1)在诉讼中,当事人为达成调解协议或者和解目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可,不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。
(2)以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据。
(3)下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:
①未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;
②与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;
③存有疑点的视听资料;
④无法与原件、原物核对的复印件、复制品;
⑤无正当理由未出庭作证的证人证言。
(4)当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持(但对方当事人认可的除外)。
3、可以作为认定案件事实的依据
略
4、人民法院就数个证据对同一事实的证明力,可以依照下列原则认定:
证明力大证明力小
一般书证
国家机关、社会团体依职权制作的公文书证、登
记的书证
其他书证、视听资料和证人证言
物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公正、
登记的书
其他证人证言证人提供的对与其亲属或者其他密切关系的当事
人有利的证言
【小结】本问题属于新法中变化较多的内容。
掌握证据的种类(增加了“电子数据”,“鉴定结论”变为了“鉴定意见”)。
重点关注新法中变化的有关证人证言、鉴定意见、证据的保全、举证的时限等相关规定。