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2019司法考试《商法》考试知识点：汇票贴现概念及
限制
2019司法考试《商法》考试知识点：汇票贴现概念及限制
汇票贴现的概念
票据贴现是指在持票人需要资金时，将持有的未到期商业汇票，通过背书的方式转让给银行，银行在票据金额中扣除贴现利息后，将余款支付给贴现申请人的票据行为。
贴现既是一种票据转让行为，又是一种银行授信行为。
银行通过接受汇票而给持票人短期贷款，汇票到期时，银行就能通过收回汇票金额而冲销贷款。
如果银行到期不能获得票据付款，则能够向汇票的所有债务人行使追索权。
票据贴现就其性质来说是银行的一项授信业务，银行实际上是通过贴现的方式给持票人以贷款。
但与一般贷款不同的是，因为贴现银行是通过背书方式取得票据的票据权利人，所以出票人、收款人、背书人、承兑人和保证人均对该贷款(票据金额)承担连带责任，这样，限度地保证了这种短期贷款的资金安全。
汇票贴现的限制
1.出票人在票据上记载“不得转让”字样，其后手以此票据实行贴现的，通过贴现取得票据的持票人不享有票据权利。
2.背书人在票据上记载“不得转让”字样，其后手以此票据实行贴现的，原背书人对后手的被背书人不承担票据责任。
3.商业汇票的持票人向非其开户银行申请贴现，与向其开户银行申请贴现具有同等的法律效力。
但是，持票人有恶意或者与贴现银行恶意串通的除外。
4.再贴现和转贴现。
再贴现是指票据到期前，贴现银行向中央银行背书转让票据，中央银行扣除再贴现利息后，将余额支付给贴现银行的一种票据行为。
转贴现是贴现银行向其他商业银行背书转让票据的票据行为。
两者均为票据尚未到期，贴现银行基于资金的需要，而向中央银行或其他商业银行转让票据权利的行为。
第一编总论第一章概述第一节一商的意义一般意义：买卖或交易行为经济学：以盈利为目的，直接媒介时货的行为法学：一切营利性的营业活动和事业的总称二商法的概念调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系法律规范的总称三商法特征商法调整行为的营利性特征商法调整对象的特定性商法规范较强的技术性和易变性商法的公法性；商法的国际性四商法原则商主体法定原则；公平交易原则；交易简便、迅速原则；鼓励交易原则；交易明确、安全原则第二节调整对象——商事法律关系第三节一体系——商主体、商行为、公司、破产、票据、证券、保险、海商制度二渊源法律、行政法规、地方性法规、国际条约，国际惯例、立法解释、商事自治规制第四节商法与民法、商法与经济法、商法与行政法的区别第五节一古代商法（一）古巴比伦——《汉穆拉比法典》《罗得海法》（二）希腊法和雅典法（三）罗马法（四）教会法二中世纪商法(一)内容1 城市法习惯法——《日耳曼习惯法汇编》《巴黎习惯法汇编》市政当局的城市规章——城邦条例：《威尼斯条例》《米兰条例》《佛罗伦萨条例》《萨克森市管理》同盟性规约——《汉萨同盟》《伦巴第联盟》城市的特许状行会法令——公会、基尔特2 海商法——《罗德海事法典》《巴希尔法典》《奥列隆法》《维斯比法》《康索拉度法》3教会法——《新约全书》《使徒教律》和各种教令集4 王室法三近现代商法（一）法国商法1 内容《商事敕令》1673、《海事敕令》1681、《法国商法典》、2 特点独立性、客观性、变动性、司法性、广泛影响性（二）德国商法1 内容《德意志普通商法典》1681、《德国商法典》1897.4.7通过2 特点坚持主观主义原则、变动性大（三）日本商法1 内容1890旧商法、1899新商法2 特点在理论上坚持折中主义原则、内容广泛、协调性强（四）英国商法1 商事习惯与判例爱德华.科克、、曼斯菲尔德2 商事成文法（五）美国商法1 特殊性2 统一州法运动全国统一州法委员会、威廉.施奈德3 《统一商法典》——十一篇四十五章四百九十八条评价：充满革命精神的现代商法“以商业交易”为中心进行立法设计价值取向上重“资本”运营反映了历史与现实的关系哲学观上受实证主义和功利主义支配第六节中国近现代商法体系一近代商法清末1904 大清商律1909 大清商律草案中华民国1914 中华民国商律新中国海商法公司法票据法保险法合伙企业法证劵法个人独资企业法企业破产法第七节与商法有关的经济理论一重商主义(一)概念十六到十八世纪末在欧洲一些国家中兴起的，以名族国家为对象，以发展商贸为指针，以金银聚敛为基础，以致富强国为宗旨的经济政治理论和政策体系（二）主要内容：是一种经济政策和经济理论把金银等贵重金属的聚敛作为致富的源泉大力发展对外贸易严禁金银品出口和奢侈品进口实行特许性的殖民地贸易政策推行贸易保护主义（三）早期重商主义和晚期的区别：早期——马基雅维里重金主义晚期——托马斯。
第一章商法概述一、概念（一）“商”的概念①经济学上的“商”: 是指沟通生产与消费的中间环节, 即产品由生产者向消费者流转的渠道和中介。
②法律上的“商”或“商事”泛指一切以营利为目的经营活动的总称。
营利性主体从事的一切营利性活动和事业的总称（二）凡属以营利为目的, 从事媒介交易之行为（三）商法的概念①商法即商事法, 是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的商事关系的法律规范的总称。
②狭义的商法仅指商法典与其附属法规；广义的商法包括全部商事法律部门。
③形式上的商法主要存在于“民商分立”的体例的国家和地区；实质意义上的商法商法的分类:1.商人为中心的主观主义的商法（德国）2.商行为为中心的客观主义的商法（法国）3.德法之外的折中主义的基础。
4.以货物买卖为中心构造的商法。
商法的调整对象是商事关系: 我国多数学者二、商法的历史和发展1、（一）我国古代商法的特点:2、受封建社会传统的影响, 主要具有公法性。
3、商人地位低下。
4、受中国小农经济社会的影响。
5、缺乏商人信用体制支持。
利益: 拆分；重组6、商业的不发达与科技落后息息相关（二）当代商法的发展趋势:1.统分结合的发展趋势: 即在法典化的基础上分别制定各种商事特别法的趋势。
分: 专门的商法典；合: 大商法: 商法典基础、专门商事法。
2.两大法系相互渗透:①刑事上: 大陆法系越来越多运用判例；英美法系越来越多运用成文法②内容上：合同生效 GISG到达生效；公司法中越权, 英美法系越权的限制3、商法的社会化趋势: 即商法在重视保护商人的个体利益时要以不损害社会利益为前提。
如商事登记制度、反不正当竞争法中对商行为的限制。
①个人VS社会利益②调节立法: 私力救济VS公法救济③目标价值: 价值观与发展模式统一4.商法的技术化趋势5.商品的国际化与统一性(三)国际商事法的发展与统一国际货物国际服务知识产权领域三、①标准合同定义: 当事人为了重复使用而预先拟定, 并在订立合同时未与对方协商又叫格式合同、定式合同。
商法总论重点笔记第一章商法概述第一节商法的概念和特征【重点】一、商的概念（一）现代商法中“商”的范围【商≠商事】1.固有商（第一种商, 绝对商）: 直接媒介财货交易的基本商行为, 包括商品交易、证券交易、票据交易、海商交易等。
2.辅助商（第二种商）: 间接以媒介货物交易为目的的行为, 是使“固有商”得以实现的某种辅助行为。
3、第三种商: 不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的, 但其行为性质与固有商和辅助上有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动, 如银行、融资、信托、承揽、加工等。
4、第四种商：仅与辅助商或者第三种商有牵连关系的营业, 如广告宣传、人身与财产保险等。
（二）商：经商业登记的商主体, 在法律规定的范围内, 所从事的一切营利性活动。
商的四要素: （1）经登记的商主体（2）以营利为目的（3）以商业方法进行营业（4）从事规定范围内的事业（三）在法学上判断商的标准有两个方面:第一, 经营。
经营有两个要素, 一是看是否以营利为目的；二是看是否是营业行为。
所谓商事, 是指一切以营利为目的的营业活动的总称。
第二, 商事登记。
看活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。
二、商法的概念和分类（一）商法是适应商品经济发展的不同阶段, 由立法机关制定或认可的, 有关调整商人从事商事交易活动所发生的社会关系的, 法律规范的总称。
商法与商品经济发展阶段相联系；商法是由立法机关制定和认可的。
（二）各国概念德国: 主观意义上的商法；法国: 客观意义上的商法；日本: 折衷意义上的商法；中国: 主要从商法的调整对象来解读商人概念。
（三）商法的理论分类1.形式意义上的商法和实质意义上的商法形式意义上的商法着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构, 商法典。
实质意义上的商法着眼于规范的性质、构成和作用理念的统一, 不一定存在以商法命名的法典, 如商事单行法、商法规范, 甚至是判例或国际公约。
【市场经济国家】2.商公法: 公法上关于商事的法律规范的总称, 如行政法、刑法商私法：私法上关于商事的法律规范的总称, 如商法典、商事习惯法、单行法第二节商法的特征【重点】（一）规范的重点是商人的营利活动商人从事商事交易活动的目的主要在于营利, 商人追求利益是社会经济发展的重要动力,承认并保障商人追求利益是商品经济社会发展的必然要求。
司考笔记之商法2017年第一章、公司法 (12)第一节、公司法概述 (12)【一】公司法的概念和性质 (12)〔一〕公司法含义和调整对象 (12)〔二〕公司法性质 (12)【二】公司的概念与特征 (12)〔一〕公司具有法人资格 (12)〔二〕社团组织，具有社团性 (12)〔三〕公司以营利为目的，具有营利性 (12)〔二〕公司的权利能力和行为能力〔性质上、目的范围上限制〕 (13)〔三〕公司的分类 (15)附：子公司与分公司的区别 (16)第二节、公司的设立 (17)【一】设立 (17)〔一〕公司设立的立法体制与立法主旨〔自由-特许-核准、准那么、严格准那么，我国是准那么和核准〕 (17)〔二〕公司设立方式〔发起设立“同时”“单纯”、募集设立“渐次”“复杂”〕78 “35%” (17)〔三〕公司登记 (17)【三】章程 (26)〔一〕公司章程的概念和特征 (26)〔二〕公司章程的订立〔共同、部分；书面，全体签章〕 (26)〔四〕我国公司法对章程的规定25、82 (26)〔五〕章程效力 11 (26)〔六〕章程变更 44、104 (27)【三】公司资本 (28)〔一〕含义 (28)〔二〕公司资本原那么 (28)〔三〕公司资本与公司资产 (28)〔四〕注册资本 (31)〔五〕我国资本制度 (31)第三节、公司的股东 (31)【一】公司股东的权利 (31)〔一〕概念 (31)〔二〕特征(综合、出资形成、社员权) (31)〔三〕原那么〔有限责任、平等即同股同权〕 (31)〔四〕股东权内容〔发证请；转让、收益、召集、表决、监财、查阅复制、认购新股、剩余产分配、救济和代表诉讼、重整、议质〕 (31)〔五〕股东权种类 (31)【二】公司股东的义务 (36)〔一〕全体股东义务 (36)〔二〕控股股东特别义务 217“资或股本50%总额，或表决权足妨碍会决议” (36)【三】股东代表诉讼制度 (37)〔一〕概念特征(派生诉、代位诉) (37)〔二〕股代诉制的功能〔救济、预防〕 (37)【一】任职资格 (38)【二】义务责任 (38)第五节、公司的财务与会计制度 (39)【一】公司财务会计概述 164〔报告、收益分配“解会所，充陈述”〕 (39)【二】财会报告 (39)【三】公司的收益分配制度 (40)第六节、公司债券 (41)【一】概念种类 (41)【二】债卷的发行 (41)第七节、公司的变更、合并与分立 (43)【一】公司变更 (43)【二】公司合并173、175 (44)【三】分立 (44)第八节、公司解期与清算 (46)【一】解散 (46)【二】公司解散时的清算 (46)第九节、外国公司的分支机构 (49)【一】外国公司分支机构概念192 (49)【二】设立 (49)【三】解散和清算〔自愿和强制；强制情况下由机关指定清算组，结束前不得向国外移产〕 (49)第十节、有限责任公司〔祥见补充〕 (50)【一】概念和特征 (50)【二】设立条件 (50)【四】有限责任公司的股权转让 (50)【五】一人有限责任公司 (50)(一)一人有限责任公司的概念和意义 (50)(二)一人公司的特征 (50)(三)对一人公司的规制 (50)六、国有独资公司 (51)(一)国有独资公司的概念和特征 (51)(二)国有独资公司的组织机构 (51)第十一节股份有限公司〔详见补充〕 (52)【一】股份有限公司的概念和特征 (52)【二】股份有限公司的设立 (53)【三】股份有限公司的组织机构 (53)【四】股份有限公司的股份发行与转让 (53)【五】上市公司 (53)〔一〕特别组织规定 (53)〔二〕上市公司的独立董事制度 (53)补充知识：有限责任公司同股份有限公司的比较 (56)【一】股东会比较 (56)〔一〕职权行使形式 (56)〔二〕会议种类 (56)〔三〕表决权行使 (57)【二】董事会比较 (61)〔一〕组成 (62)〔二〕会议 (62)【三】监事会比较 (66)【四】董事监事治理人员的义务 (69)【五】股份转让比较 (70)〔一〕有限责任公司的股权转让〔章程优先〕 (70)1、对内转让——无限制 (70)2、对外转让 (70)〔二〕股份有限公司股份的发行和转让 (72)1、股份发行 (72)2、股份转让 (74)第二章、合伙企业法 (76)第一节、合伙制度概述 (76)第二节、一般合伙企业的设立条件与程序 (76)【一】一般合伙企业的设立条件 (76)〔一〕关于【合伙人】 (76)〔二〕、关于【合伙协议】 (77)〔三〕关于【出资】不存在法定最低资本问题 (78)〔四〕关于【名称】 (78)【二】一般合伙企业的设立程序 (79)第三节、一般合伙企业的财产 (80)第四节、一般合伙事务的执行 (81)第五节、一般合伙与第三人的关系 (83)第六节、一般合伙的入伙与退伙 (84)第七节、特别的一般合伙企业 (87)第八节、有限合伙企业 (87)第三章、个人独资企业法 (92)第一节、概述 (92)【一】概念和特征 (92)【二】与相关经济组织区别 (92)第二节、个人独资企业的设立 (93)第三节、个人独资企业的投资人及事务治理 (94)第四节、个人独资企业的解散与清算 (95)第四章、外商投资企业法 (96)〔一〕中外合资经营企业法 (96)〔二〕中外合作经营企业法 (98)〔三〕外资企业法 (98)〔四〕总结六点共同特征 (99)第五章、破产法 (99)第一节、企业破产法概述 (99)【一】破产程序的适用范围及缘故 (99)【二】破产案件的管辖 (100)【三】裁定和公告 (100)【四】跨境破产 (101)第二节、破产申请和受理 (101)【一】破产申请 (101)【二】破产受理 (102)第三节、治理人 (105)【一】治理人的任命 (105)【二】治理人的资格 (106)【四】权利限制F26、F69 (107)【五】治理人的义务 (108)第四节、债务人财产 (108)【一】债务人财产的范围〔清算主义和再建主义〕 (108)【二】撤销权和追回权 (109)【三】取回权 (109)【四】抵销权 (110)【五】破产费用和共益债务 (111)第五节、债权申报 (112)【一】特征 (112)【二】程序规那么 (113)第六节、债权人会议 (115)【一】债权人会议的法律地位 (115)【二】债权人会议的程序规那么 (115)〔一〕债权人会议的组成 (115)〔二〕债权人会议的职权〔区别〕 (116)〔三〕债权人会议的召开程序 (116)【三】债权人委员会 (118)第七节、重整程序 (119)【一】重整申请 (119)【二】重整期财产治理、营业保护、终止 (120)【三】重整计划的制备 (121)【四】重整计划的通过和批准 (122)第八节、和解程序 (126)【二】和解协议的成立和生效 (126)【三】和解协议的执行 (127)【四】法庭外和解的效力F105 (128)第九节、破产清算程序 (128)第六章、票据法 (133)第一节、票据法概述 (133)【一】票据概述 (133)【二】票据概述〔性质私法传统商法的重要组成，强行性、技术性、国际统一性〕 (134)【三】票据法律关系 (134)【四】票据关系的当事人〔是否伴随出票行为出现〕 (135)【五】涉外票据的法律适用 (135)第二节、票据权利与票据行为 (136)【一】票据权利 (136)【二】票据权利的取得 (137)【三】票据权利的行使与保全 (138)【四】票据权利的消灭 (138)【五】票据权利的瑕疵 (140)六、票据行为 (140)七、票据行为的代理 (142)第三节、票据抗辩与补救 (142)【一】票据抗辩 (142)【二】票据的丧失与补救 (144)〔一〕挂失止付 (144)〔三〕提起诉讼〔能够直截了当向法院提起民事诉讼，请求法院判令票据债务人向其支付票据金额。
商法复习笔记精简版商法的含义和特征营业行为实施的法律规范的总称。
一、是倡导营利的功利法1、主体的创制基于营利性的目的；2、行为的设置旨在实现利益最大化。
二、是具有经济意义的身份法1、商法时主体法兼行为法，而民法主要是行为法；2、商法中的身份只具有经济意义，不具有伦理意义；3、商法是身份法并不否认其平等性。
三、是市场经济的基本法1、民法是在商品匮乏的时代发展起来的，前端条人对物的占有物权，交易量少；2、商法是在商品丰富的市场经济时代发展起来的，强调债权交易，注重秩序安全和效益，最终导致经济法的产生。
四、是包含着大量强制性规范的私法1、主要表现在主体制度上，身份创制登记等；2、强制的目的不是限制交易或控制主体，也不是出于公共安全，而是为了保护交易安全。
五、是最具有开放性质的国内法1、开放性使各国商法具有趋同性；2、民法具有民族性。
六、以上特点彰显了商法的独立性。
一个独立的系统而产生的商法典。
制度体系。
一般商事行为制度：如商事代理、商事债权、商事物权等；特殊商事行为制度：如票据、保险、证券等。
易习惯。
适用顺序：商事特别法>商事一般法>商事习惯法>民事特别法>民事普通法>法理商法的对象系和商事营业实施关系。
一、1、商事人格是创制人格；2、商事人格是条件人格；3、商事人格是财产性人格，以企业为核心性依托。
1、持续性营业是商事关系的核心特质，是之区别于民事关系；2、实质上为了促进交易、鼓励交易，创设了众多制度，如营业自由原则、默示承诺等，是在民法中不一定能成立的行为能够在商法中有效成立；3、商事营业具有投机性，易张扬个体自由，故也需要对其必要的限制，以防止不正当竞争行为等，从反面规定保证营业的正当性。
所专门具备的诸多方法。
具体包括：条件主义方法、公示主义方法、外观主义方法和严格主义方法。
在调整对象时，商法不排斥法的方法和民法的方法，但在内容上，商法的方法不包含法的方法和民法的方法。
第一章公司法第一节公司法概述一、公司法的概念和性质(一)公司法的涵义和调整对象公司法的概念有广义、狭义之分。
广义上的公司法,是指规定各种公司的设立、组织、活动、解散以及公司对内对外关系的法律规范的总称,包括涉及公司的所有法律、法规,如公司法、《公司登记管理条例》等。
狭义上的公司法,专指以“公司法”命名的立法文件,在我国,即由立法机关颁布的《中华人民共和国公司法》。
公司法的概念可表述为:规定公司的设立、组织、运营、变更、解散、股东权利与义务和其他公司内部、外部关系的法律规范的总称。
公司法制定于1993年12月,1999年12月进行了第一次修正,2004年8月进行了第二次修正,2005年10月进行了第三次修订。
公司法的调整对象主要是指在公司设立、组织、运营或解散过程中所发生的社会关系。
具体有:(1)公司内部财产关系。
如公司发起人之间、发起人与其他股东之间、股东相互之间、股东与公司之间在设立、变更、破产、解散和清算过程中所形成的带有经济内容的社会关系。
(2)公司外部财产关系。
主要指公司从事与公司组织特征密切相关的营利性活动,与其他公司、企业或个人之间发生的财产关系,如发行公司债券或公司股票。
(3)公司内部组织管理与协作关系。
主要指公司内部组织机构,如股东会或股东大会、董事会、监事会相互之间,公司同公司职员之间发生的管理或合同关系。
(4)公司外部组织管理关系。
主要指公司在设立、变更、经营活动和解散过程中与有关国家经济管理机关之间形成的纵向经济管理关系。
如公司的设立审批、登记,股份与公司债的发行审批、交易管理,公司财务会计的检查监督等。
(二)公司法的性质1．公司法是私法。
公司法是商事法律的重要内容之一,而商法与民法一样同属于私法的范畴,故公司法属于私法,是关于私的权利和利益的法律。
所以,公司法的主旨在于维护股东的意思自治和权利自由,如股东设立何种类型公司、选择何种行业投资、聘请何人管理公司、股份如何转让等,都是建立在股东意思自治的基础上的。
商法复习笔记精简版商法复习笔记精简版商法的含义和特征营业行为实施的法律规范的总称。
一、是倡导营利的功利法1、主体的创制基于营利性的目的；2、行为的设置旨在实现利益最大化。
二、是具有经济意义的身份法1、商法时主体法兼行为法，而民法主要是行为法；2、商法中的身份只具有经济意义，不具有伦理意义；3、商法是身份法并不否认其平等性。
三、是市场经济的基本法1、民法是在商品匮乏的时代发展起来的，前端条人对物的占有物权，交易量少；2、商法是在商品丰富的市场经济时代发展起来的，强调债权交易，注重秩序安全和效益，最终导致经济法的产生。
四、是包含着大量强制性规范的私法1、主要表现在主体制度上，身份创制登记等；2、强制的目的不是限制交易或控制主体，也不是出于公共安全，而是为了保护交易安全。
五、是最具有开放性质的国内法1、开放性使各国商法具有趋同性；2、民法具有民族性。
六、以上特点彰显了商法的独立性。
一个独立的系统而产生的商法典。
制度体系。
一般商事行为制度：如商事代理、商事债权、商事物权等；特殊商事行为制度：如票据、保险、证券等。
易习惯。
适用顺序：商事特别法>商事一般法>商事习惯法>民事特别法>民事普通法>法理商法的对象系和商事营业实施关系。
一、1、商事人格是创制人格；2、商事人格是条件人格；3、商事人格是财产性人格，以企业为核心性依托。
1、持续性营业是商事关系的核心特质，是之区别于民事关系；2、实质上为了促进交易、鼓励交易，创设了众多制度，如营业自由原则、默示承诺等，是在民法中不一定能成立的行为能够在商法中有效成立；3、商事营业具有投机性，易张扬个体自由，故也需要对其必要的限制，以防止不正当竞争行为等，从反面规定保证营业的正当性。
所专门具备的诸多方法。
具体包括：条件主义方法、公示主义方法、外观主义方法和严格主义方法。
在调整对象时，商法不排斥法的方法和民法的方法，但在内容上，商法的方法不包含法的方法和民法的方法。
第一章、公司法第一节、公司法概述（二）公司的权利能力和行为能力（三）公司的分类附：子公司与分公司的区别第二节、公司的设立（三）资本三原则（五）我国资本制度第三节、公司的股东第四节、公司的组织机构（一）股东会、股东大会1、职权行使形式（二）董事会1、组成2、会议3、经理第五节、公司的董事、监事、高级管理人员（二）义务第六节、一人有限责任公司、国有独资公司、上市公司（一）一人公司（二）国有独资公司（三）上市公司组织机构的特殊规定第七节、公司的股权与股份（一）有限责任公司的股权转让（章程优先）1、对内转让——无限制2、对外转让（二）股份有限公司股份的发行和转让第八节、公司的财务与会计制度（二）公司的收益分配制度第九节、公司债券第十节、公司的变更、合并与分立（一）组织形式变更（二）合并、分立的程序（三）公司增资、减资第十一节、公司的解散与清算第二章、合伙企业法第一节、合伙制度概述第二节、普通合伙企业的设立条件与程序（一）普通合伙企业的设立条件（二）普通合伙企业的设立程序第五节、普通合伙与第三人的关系第六节、普通合伙的入伙与退伙第七节、特殊的普通合伙企业第八节、有限合伙企业第九节、合伙的解散与清算（二）个人独资企业的投资人及事务管理（一）中外合资经营企业法（四）总结六点共同特征第五章、破产法第一节、企业破产法概述（一）破产程序的适用范围及原因（二）破产案件的管辖第二节、破产申请和受理（二）破产受理第三节、管理人第四节、债务人财产（二）撤销权和追回权第五节、债权申报第六节、债权人会议（二）债权人会议的职权（区别）（一）重整申请（五）重整计划的执行第八节、和解程序（一）和解申请与裁定（二）和解协议的成立和生效（五）和解完毕的法律效果F106。
第一章商法是什么一、商法的概念商法，也称商事法，是调整商事关系的法律规范的总称。
二、商法的调整对象商法的调整对象是商事关系。
商事关系的特点：1、商事关系是平等的商事主体间的社会关系。
2、商事关系是商事主体基于营利的动机而建立的。
3、商事关系仅发生于持续的营业之中。
三、商法的渊源和体系我国商法的渊源主要包括：1、法律2、行政法规和地方性法规3、国际条约和国际惯例4、立法与司法解释5、商事自治规则第二章商法的特征和原则一、商法的特征1、商法调整行为的营利性2、商法调整对象的特定性3、商法规范较强的技术性和易变性4、商法的公法性5、商法的国际性二、商法的原则1、商主体法定原则——商主体类型法定、内容法定、商主体公示法定2、公平交易原则3、交易简便、迅捷原则4、鼓励交易原则5、交易明确、安全原则商法与民法、经济法的区别(1)从历史条件来看，产生的时代背景不同。
民法产生于古代简单商品经济，商法产生于近代自由竟争经济，而经济法则产生于现代市场经济。
(2)从调整对象来看，民法既调整财产关系也调整人身关系，经济法调整的是国家在对国民经济进行宏观调控过程中形成的经济关系，而商法调整的则是商事主体在商事活动过程中形成的商事关系。
(3)从法律性质来看，民法具有私法性质，经济法具有公法性质，而商法则具有私法公法化性质。
(4)从规范着眼点来看，民法规范偏重于伦理性，经济法规范偏重于管理性，而商法规范则偏重于技术性。
(5)从价值取向来看，民法以公民个人利益为本位，经济法以国家利益为本位，而商法则以商事组织为本位。
(6)调节机制上，民法以意思自治为调节机制，经济法以宏观间接管理为调节机制，商法采用营利性调节机制;(7)从立法原则来看，民法以任意性为主，经济法以强制性为主，而商法则实行强制性和任意性相结合的原则。
(8)从形成过程来看，民法在某些情况下有习惯法和成文法之分，经济法的形成完全与习惯法无关，而商事习惯法在商法的演变过程中则发挥了重大的作用。
(9)从稳定性来看，民法规范相对来说要稳定得多，经济法规范的修订最为频繁，而商法规范的修订则比较频繁。
(10)从适用范围来看，民法的区域性、民族性较强，经济法的目标性较强，而商法的国际性则较强。
第三章商事主体一、商主体的概念商主体，是指依据商法规定，参加商事活动，享有权利和承担义务的人，包括个人和组织。
——法大版在传统商法中，往往称为“商人二、商主体的特征1、经国家特殊程序授权的法律拟制人2、以营利为目的3、商主体的行为能力和权利能力受到国家法律的规制三、商主体的分类1、依据商事主体是否应依法注册登记，可以分为法定商人、注册商人、自由登记商人，小商人。
——《德国商法典》的分类①法定商人(必然商人或免登记商人) ②注册商人(应登记商人) ③自由登记商人(任意商人) ④小商人(非完全商人)2、以“企业法”的观点划分商主体3、按照被认定商人的原因划分或经营者的法律状态和事实状态分为①完全商人，包括必然商人、注册商人和自由注册商人②拟制商人③表见商人—四要件4、依据商事主体的组织机构特征可以分为商个人、商法人、商合伙①商个人(商自然人) ②商法人(营利性法人、企业法人) ③商合伙中国公司法1、有限责任公司(1)一般有限责任公司：第三章第一节、第二节(2)一人公司：第三节一人有限责任公司的特别规定2、股份有限责任公司：第四章股份有限公司的设立和组织机构3、国有独资公司：第四节国有独资公司的特别规定注册商人指依法进行商业登记而取得商人资格，并在其核准的营业范围内从事商事行为(又称相对商行为)的商人。
这类商人主要有三个特点：第一，企业的经营以营利性为目的，且所从事的是商法规定的特定经营活动或农林业务外的经营，主要是在手工业、服务业、贩卖业等行业。
第二，这种企业需要建立较为完备的、有规则的具有商人特征的经营方式，这就使其区别于一般小规模的经营行为。
第三，企业必须进行商事登记注册。
法定商人指从事法定的特定商行为(也称绝对商行为)的商人。
《1900年德国商法典》第1条第2款规定了9种商事行为，包括货物和有价证券的购买和销售、承揽产品的制造或加工等，凡从事其中之一类商事经营活动者，都是商人，而无论是否进行了商业登记。
此种商事主体资格的取得在于其从事法律规定的特定商事行为，而非登记行为，只要从事法律规定的商事行为即自动取得商人资格拟制商人根据德国商法的规定，如果企业已经在商事登记簿上登记注册并且正在从事经营活动，即使这种经营不属于固定商人所营事业之范围，该企业应被视为商人即拟制商人。
表见商人须具备四个条件(1)企业已经造成它是一个完全商人的法律表象;(2)法律表象与企业的行为之间存在一种因果关系;(3)第三人基于法律表象而善意的相信企业为商人。
(4)法律表象必须是造成第三人行为的根本原因。
第四章商个人一、商个人的概念定义：依照法定构成要件和程序取得特定的商事主体资格，独立从事商行为，依法承担相应的商事法律责任的个体(自然人)。
在我国，商事个人包括个体工商户、农村承包经营户、个人独资企业。
二、商个人的特征(1)主体的商人性; (2)身份的多重性; (3)形式的多样性; (4)行为的营利性; (5)经营的集中性; (6)责任的无限性(财产责任能力的非独立性)。
三、商个人的价值1、优点：第一，经营灵活; 第二，法律规制相对宽松; 第三，可以充分保持营业秘密。
2、缺点第一，资金少，筹资受到限制;第二，经营范围受到法律严格限制;第三，出资人负无限责任，风险很大。
四、商个人的种类1、个人独资企业—个人独资企业法2、个体工商户和农村承包经营户—民法通则(1)第二十六条公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。
个体工商户可以起字号。
(2)第二十七条农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的，为农村承包经营户。
《个人独资企业法》个人独资企业的概念、特征;设立条件、权利和义务;解散清算。
1、概念：个人独资企业是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。
(法第2条)2、特征：①不具有法人资格。
②投资人只能是自然人，且为一人。
③投资人对企业债务负无限责任。
3、设立条件①投资人为一个自然人，应有相应的民事权利能力和完全的民事行为能力，且不为法律规定禁止从事营业的人②有合法的企业名称③有投资人申报的出资。
④有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。
⑤有必要的从业人员。
4、权利和义务1、权利：2、义务：①遵法守信，不得损害社会公共利益; ②依法纳税; ③依法设置会计账簿，进行会计核算;④依法保障职工权益。
5、解散与清算(1)解散：投资人决定; 投资人死亡(或宣告死亡)而没有继承人(或者继承人放弃继承权)的;依法被吊销营业执照等情况。
(2)清算：顺序是：职工工资和社会保险——税款——其他债务。
清算后，注销登记。
第五章商合伙一、商合伙的概念和特征1、概念商合伙，是指两个或两个以上的合伙人，按照法律和合伙协议的规定，共同出资、合伙经营、共担风险、共享收益，对合伙经营所产生的债务承担有限责任或无限连带责任的商事组织。
我国商事合伙的主要法律依据是：《中华人民共和国合伙企业法》已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议于2006年8月27日修订通过，自2007年6月1日起施行。
共六章109条2、商合伙的特征(1)商合伙必须由两个或两个以上的合伙人共同组建。
(2)商合伙设立的基础是合伙合同。
(3)商合伙的财产为合伙人共有。
(4)商合伙的合伙人是共同经营关系。
(5)各合伙人对合伙的债务承担有限责任或无限连带责任。
二、商合伙的分类1、普通合伙2、有限合伙第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。
普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。
本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。
有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
三、商事合伙的价值1、形式灵活，聚散自由，高度自治2、多种类经济资源实现高效结合第六章商法人一、商法人的概念商法人是指按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和义务的组织。
二、商法人的特征1、依法设立，具有独立人格。
2、具有独立的财产和财产权。
3、具有统一的组织机构和意思机关。
4、有限责任。
5、依法在授权范围内从事商行为三、商法人的分类1、公司2、合作社——农民专业合作社3、其他四、商法人的价值——优点(兼缺点)1、优点第一，商主体可以有效地积聚和利用人力财力物力资源;第二，法人资格不受自然人生死影响，有永续性，可以经营长期性事业;第三，投资者可以得到最大的利益而只承担最小的风险。
2、商法人的缺点第一，受国家法律的严格干预，设立程序复杂;第二，规模一般较大，缺乏灵活性;第三，因法律干预，不能充分保持营业上的秘密。
第七章商行为一、商行为的概念概念：商行为就是经营行为。
☆对于“经营”的理解：以营利为目的。
(盈利、赢利);以营业(包括投资)为行为;经营就是以营利为目的的营业(包括投资)行为。
二、商行为的特征1、商主体以营利目的的经营行为;2、体现商事交易特点的行为(风险与风险防范; 保密性与公开性并存;注重效率)3、商行为的本质特征就是经营行为。
三、商行为的分类(一)绝对商行为与相对商行为1、绝对商行为：客观性和法律的规定——行为的形式为认定要件。
2、相对商行为：主观性和行为性质(二)单方商行为(大陆)与双方商行为(英美)(三)基本商行为与辅助商行为1、基本商行为：直接从事营利性经营活动的行为2、辅助商行为：相对主商行为，起辅助作用行为(四)固有商行为与推定商行为分别是商主体与拟制商主体所实施的营利行为四、一般商事行为与特殊商事行为1、一般商事行为(1)商法上的债权行为(2)商法上的物权行为(3)商事交互计算2、特殊商事行为(1)商事买卖(6)商事信用(2)商事代理(7)商事期货交易(3)商事行纪(8)融资租赁(4)商事居间(9)商事仓储(5)商事信托(10)商事货运3、《合同法》——分则第九章——第二十三章4、其他特殊商行为第八章商事登记概述一、商事登记的概念商事登记，也叫商业登记，是指商主体为了设立、变更或终止其主体资格，依照法律规定的内容和程序向登记机关提出申请，经登记机关审查核准予以登记注册法律行为。
商事登记是企业依法将其内部情况向国家登记机关报告登记的一种制度，是将企业内部情况公布于外的一种方法。
