合伙企业破产财产法律问题研究

合伙企业的若干法律问题研究报告

目 录

1．前言

2、合伙企业及其类型

2.1 合伙企业的概念

2.2 合伙企业的类型

3．合伙企业的设立条件

4．合伙企业的特征

5．入伙与退伙

5.1 入伙

5.2 退伙

6．合伙企业的解散与清算

6.1 解散

6.2 清算

7．浅析合伙企业债务承担相关法律问题

7.1 合伙企业债务承担的法律特征

7.2合伙企业债务与合伙人个人债务的相互关系

8．总结

1．前言

我国合伙企业法的修订工作已于2006年8月27日完成，这是继公司法修订之后完善我国商事主体立法的又一个标志性成果。公司、合伙企业、个人独资企业都是适应市场经济发展的商事主体，它们之间没有高低贵贱之分。从这一意义而言，必须充分重视它对于市场经济发展所产生的重要影响，关注修订后的合伙企业法所闪烁的合伙企业法律制度革新之光。

2．合伙企业及其类型

2.1 合伙企业的概念

合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照《中华人民共和国合伙企业法》在中国境内设立的，由两个或两个以上的自然人通过订立合伙协议，共同出资经营、共负盈亏、共担风险的企业组织形式

。我国合伙组织形式仅属限于私营企业。合伙企业一般无法人资格，不缴纳所得税。其包括普通合伙企业和有限合伙企业。合伙企业可以由部分合伙人经营，其他合伙人仅出资并共负盈亏，也可以由所有合伙人共同经营。

2.2 合伙企业的类型

1、普通合伙企业 普通合伙企业由2人以上普通合伙人（没有上限规定)组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。

2、有限合伙企业 有限合伙企业由2人以上50人以下的普通合伙人和有限合伙人组成，其中普通合伙人至少有1人，当有限合伙企业只剩下普通合伙人时，应当转为普通合伙企业，如果只剩下有限合伙人时，应当解散。普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

3．合伙企业的设立条件

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“同案不同判”的法理分析和现实对策

作者：殷增华

来源：《法制与社会》2009年第25期

一、何谓“同案不同判”——解析同与不同

同案不同判或同案异判是通俗的说法,指相同或者大致相同的案件,没有得到相同或者大致相同的判决结果,通常被认为是对法制统一、司法确定的悖离豍。与之类似,还有同罪不同刑、同刑不同执、同事不同制、同命不同价等表达,都是对于司法领域“同等情况不同对待”的具体概括和表述。

拉丁语中有“类似案件类似处理”,“在相似的案件中,救济的手段也应该相似”的法谚,而且相应的也有“对不同情况,也应适用不同的法律规则”的说法。“相似并不等于相同,因为没有相似的东西是相同的”豎。两个事物如果完全等同——在时空本体上都一致——那就意味着其只是一个事物。同与不同都是相对的,都有着时空条件的限制。在无限抽象的意义上,所有事物都有无尽的相同;在无限微观和具体的意义上,所有的事物都不尽相同。同,更是一种抽象的观念,其存在于某个具体的时空条件下人们针对几个事物进行同视角的比较之中——没有完全相同的两个事物,却完全可能存在两个事物某个角度的共同特征。物质上的区别是相对容易的,而判断两件事情、两个案件、两个行为、两种想法是否相同,就比较困难,甚至可能超出人的语言和思维所构建的评价体系。人们常用巧妙的方式进行评价——圈定特定的领域,划定特定的标准,力争将问题简化到技术上能处理的问题。这就是现代法治的真谛,也是形式正义和程序正义具有普世价值的真谛。

同与不同都是假定的,需要首先在观念上明晰比较的角度和要素。法治视野中的同与不同首先是在法律评价体系下而言的,所以有法律事实和客观事实的区别。完全可能存在相同的两个行为,两个情节,两个罪名,因为所有通过法律途径解决的问题都被先验的拟定了一个前置规则——都是走上了司法轨道的纠纷,都意图通过司法来处理,接受法律的一体评价,于是对于有着可比性而且能够用相同规则度量的案件都被要求同样的处理也就成为了可能甚至必须——这就是法律领域同案同判或者同案不同判的奥妙所在。同案同判在哲学上或许不可能,但在法律上,完全可以——而且只有在法律领域,同与不同的意义才得到极大地彰显。

Ｌｅｇａｌ　Ｓｙｓｔｅｍ　Ａｎｄ　Ｓｏｃｉｅｔｙ　｛ｌ；Ｉ占荨▲会　破产，去公告问题研究　刘爱玲于浩　吕景美　摘要公示制度一方面能保障交易安全、社会经济秩序的稳定，另一方面可以实现国家对商主体的监督管理。而公告是　公示的一种方式，以其严肃、庄重、权威的特点多被用于国家权力机关、４－ｉ－￣机关向国内外郑重宣布大事件和决议、决定。在　破产案件中，法院常通过公告的形式，将有关事项或决定公诸于众。本文认为在我国现行的破产法中，对破产公告方面还　存在一些问题，需要进一步完善。　关键词破产法公示公告　中图分类号：Ｄ９２０．４　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９．０５９２（２０１０）０２－０９８．０２　一、概述　破产法中企业破产公示制度是指人民法院在审理破产案件　中，为了维护债权人及其他相关主体的利益而通过一定的方式或　媒介将公示事项对外界加以公告和通知的制度。它在法院审理　破产案件中发挥着重要的作用。在我国现行破产法中，大多以公　告的形式对外发布破产决定。　破产程序事关债权人、债务人、其他有关主体及社会公共利　益，保证各主体知情是实现公平的必然要求，而作为解决问题的　一种手段，成本与效率也需要考虑。公告在此基础上，具有以下　意义：　第一，公告可维护债权人、债务人、其他有关主体利益及社　会公共利益，保证各主体知情权得以实现。现代企业破产牵涉甚　广，可能的债权人及其他有关主体在破产案件受理时常常并不明　晰，破产企业、受理法院都不能保证完全清楚，这时要维护各有关　利益主体的权益，只通过一一通知方式显然是不行的，而公告可　在一定程度上解决这一问题，通过针对不特定主体的恰当公告，　可在较大范围实现知情。　第二，破产公告能够降低社会成本，优化资源配置。社会经　济运行过程中，存在社会成本。法律应该在权利界定上使社会成　本最低化，社会资源配置达到最优点。破产法的公告制度为破产　企业的债权人提供了很大的便利，债权人可以及时、准确的了解　到债务公司的现状。同时，也使破产的企业、法院以及管理人节　省了成本、提高了效率。　第三，破产公告有助于维护善意第三人的利益和社会公共利　益。公告具有对抗力和公信力。所谓对抗力是指对于经公告的　内容可以主张某种权利的效力。而应公告未公告者，则其事实存　在与否，债权人很难知晓。假如没有特别的理由，法律上推定其　不知情。所谓公信力，亦称公信原则，是指法院公告给其公告的　内容赋予法律上的公信力。即使对审查公告的内容有瑕疵，法律　对信赖该内容的债权人也将加以保护。对经公告事项在正常情　况下具有当然的公信力。　二、我国破产公告的特点及存在的问题　（一）我国破产公告的特点　我国现行破产法有关公告的规定主要存在于《破产法》第ｌ４、　４５、５６、７１、８６、８７、９６、９８、１０７、１０８、ｌ１６、ｌ１７、ｌ１８、ｌ２Ｏ条。从这些　规定中可以看出，我国破产公告有以下特点：　１．进行公告的主体为人民法院或管理人。在我国现行法律　中进行破产公告的主体主要为人民法院，管理人只在破产分配公　告中才为公告的主体。　２．需要进行公告的情形为破产程序中的重要阶段性活动、内　容为重要事项。从破产法的规定可以看出，在裁定受理、重整、终　止重整、和解、终止和解、宣告破产、终结破产程序、破产财产分配　时应予公告。公告内容不同阶段不同，有的只要求公告裁定内　容，如第７ｌ条“人民法院经审查认为重整申请符合本法规定的，　应当裁定债务人重整，并予以公告”：有的对其他内容也要求公　告，如第ｌ４条“人民法院应当自裁定受理破产申请之日起二十五　日内通知已知债权人，并予以公告。通知和公告应当载明下列事　项：（一）申请人、被申请人的名称或者姓名……”。　３．公告的同时也常常有通知的要求。公告和通知都是保证　相关当事人知情的方式，破产法中在要求进行公告的同时，一些　情形也有通知的要求。如在裁定受理、宣告破产时，就要求在公　告的同时，通知己知债权人。　（二）存在的问题　破产法的公告制度有各种积极意义，但是在我国现行的破产　法当中，公告方面还存在一些问题。　１．程序设汁上存在漏洞。在现行的破产法中，程序在设计上　存在漏洞。如《破产法》的第１０５条，自行达成处理债权债务协议　而导致破产程序终结的，法律没有规定是否需要公告。再如第　１２３条：“自破产程序依照本法第四十三条第四款或者第一百二　十条的规定终结之日起二年内，有下列情形之一的。债权人可以　请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配……”对追加　分配也没有规定是否需要公告。　２．公告方式规定不明确。从破产法的规定中，没有公告方式　的规定。实践中公告的方式有以下两种：（１）在受理破产案件的　人民法院公告栏内张贴；（２）根据具体案情在地方或全国性的报　刊上刊登。第一种方式受众范围极其有限，第二种方式中，也有　问题，在什么报纸上刊登必然不同，如果刊登的报纸不是债权人　经常看的，就会导致债权人看不到，可能导致债（下转第１０２页）　作者简介：刘爱玲、于浩、辽宁科技大学经济与法律学院学生；吕景美，辽宁科技大学经济与法律学院教师。　

办厂加盟合作破产怎么办,办厂倒闭后债务怎么办

1、办厂倒闭后债务怎么办：

法律分析:1。公司破产，有破产财产可供分配的，债务消灭；2.公司是拥有独立产权的法人实体。公司以其全部财产对其债务负责。破产后，如果公司用公司全部财产偿还债务，但仍不能偿还，公司就不再(也不能)偿还债务，债务也就消失了。视企业性质而定，如果是公司，可以申请破产。

法律依据：《中华人民共和国企业破产法》 第一百高大一十三条 破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：

（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；

（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；

（三）普通破产债权。

破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。

破产企业的董事、监事和高级管侍唯理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。

2、我有资金500万,寻求合作办厂的行业。： 两个人合伙开公司，要明确权利义务；明确划分投资公司成立后的职责；还要考虑如何处理纠纷；如何进行股权转让；如何处理一方不诚信等。

建议签订书面协议，由于协议涉及双方大量的权利义务，为更好的保障个人合法权益，建议委托律师代为起草，根据需要定制协议条款。

合伙是早期创业者创业的最佳方式，因为第一次创业没有太多的资金周转或者太多的技术和经验。找个合作伙伴创业，对自己的生意会有很大的促进作用。

初次合伙创业需要注意：

一、要建立一套合作规则。

时刻掌握主动权、股东要签订竟业及商业保密协议、对待能人的方式、处理冲突时做好最坏的打算、在合作中建立良好的沟通、不要让任何股东的亲戚在公司上班、财务要透明，要彼此一清二楚、最后一点是合伙人彼此都要有一颗宽容的心

二、要建立一套合作规则，一切按合作的规则办事，不能只凭感情处理问题。这是最重要的一点。