民法中的合伙企业法律问题探讨

不定期个人合伙，合伙人享有任意解除权

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个人合伙作为最为灵活的投资方式之一，受到小型投资者的青睐，投资者通过订立合同而不设立企业的方式就能够参与市场竞争。同时，这些投资者本身也是风险敏感型，为了最大限度的保护自己的投资利益，往往会在合伙合同中约定类似于保本退伙、随时退伙的条款。但是这些条款能否得到司法认可呢？合伙合同条款设计的限制条件有哪些呢？本节通过四川高院的一则案例展开讨论。

裁判要旨

合伙人退出个人合伙，应进行合伙清算并按份额取回出资。合伙协议约定合伙人可以无条件退伙并取回全部投资的条款无效。不定期个人合伙，合伙人可以随时解除合伙协议终止合伙，但仍要进行合伙清算。

案情简介

1. 2015年9月29日，周某伟与某平公司签订协议，约定双方共同投资参与龙池寺改扩建工程项目的建设、经营，某平公司出资880万元，周某伟出资额220万元。2015年10月3日，周某伟、某平公司与龙池寺签订相关合作协议。

2. 2015年10月27日，廖某红与周某伟签订《合伙投资协议书》，约定由周某伟代表廖某红与龙池寺、某平公司签订上述协议，周某伟不能取代廖某红作为投资人应有的权利，两人均为合伙投资人，廖某红的30万元出资所占份额为4%；在合伙过程中，廖某红有权向周某伟要求退股并退还出资款，或向第三方转让股权收回出资款。

3. 同日，周某伟向廖某红出具《承诺书》，载明：如因本人原因，或龙池寺原因又或某平公司原因，导致与龙池寺和某平公司的协议未能履行，本人承担退还此30万元及利息的义务；协议正常履行后，此款项不再偿还。黄某明作为担保人签署该承诺书。

4. 因政策原因，祈福位销售业务无法开展。

5. 2019年4月，廖某红向中江法院提起诉讼，请求判令周某伟退还出资款30万元并支付资金占用利息，黄某明对此承担连带担保责任。中江法院认为合伙未经清算，合伙人不得请求返还出资，驳回廖某红诉讼请求。廖某红不服提起上诉，德阳中院认可一审裁判理由，驳回上诉。

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MODERN BUSINESS现代商业179合伙企业所得税税收相关问题和政策建议探讨

查建彬

天风期货股份有限公司　上海　200080

一、合伙企业概述合伙企业是按照2006年修订后的《中华人民共和国合伙企业

法》在我国境内所设立的，各合伙人订立合伙协议，并且共同出资

经营、共享收益和共担风险的营利性组织。合伙企业一般具备三个

基本特征：一是合伙企业是不具备法人资格的，合伙人按照合伙比

例对利润亏损进行分享和分担；二是合伙企业的普通合伙人要对合

伙企业债务承担无限连带责任，而有限合伙人则只对债务承担有限

责任；三是合伙企业基于“先分后税”原则缴纳企业所得税或个人

所得税。

二、合伙企业适用的所得税政策法规归纳

当前合伙企业的税制模式主要有三种，即实体模式、非实体模

式和准实体模式，我国目前对合伙企业的税制模式采用的是准实体

模式。从2000年以来，我国财政部及国家税务总局先后发布了一系

列的针对合伙企业合伙人的所得税税收法规，并在法规中引入和实

施了先分后税的方法以及穿透原则，这些法规主要有：

一是国发[2000]16号《国务院关于个人独资企业和合伙企业征

收所得税问题的通知》，该通知规定个人独资企业和合伙企业由原

来征收企业所得税改革为征收个人所得税。

二是财税[2000]91号《财政部 国家税务总局关于印发

人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定>的通知》，

确立了合伙企业所得税的“先分后税”原则以及经营所得的具体计

算方法。

三是国税函[2001]84号《国家税务总局关于

和合伙企业投资者征收个人所得税的规定>执行口径的通知》，在

该通知中采取穿透原则，规定合伙企业对外投资的红利、股息和分

回利息适用个人所得税“股息、利息和红利所得”税目计算缴纳个

人所得税。

四是财税[2008]65号《财政部 国家税务总局关于调整个体工商户个人独资企业和合伙企业个人所得税税前扣除标准有关问题的通

合伙合同

第九百六十七条　合伙合同是两个以上的合伙人为了共同的事

业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。

条文要义

本条是对合伙合同概念的规定。

合伙合同是两个以上的合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利

益、共担风险的协议。合伙合同的特征是：（1）当事人为两个以上的

合伙人，包括自然人、法人、非法人组织，通常是自然人。（2）合伙

合同的设立目的是两个以上的合伙人为了实现共同的事业目的，主要是

经营性目的。（3）合同的内容是约定合伙人共同投资、共同经营、共

担风险。（4）合伙合同设立的是普通合伙，不包括设立合伙企业的合

同。合伙企业是民法典第102条规定的非法人组织。

通过合伙合同设立的是合伙，两人以上通过合伙合同，按照约定，

为共同的事业目的，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳

动、共享收益、共担风险。

合伙的法律特征是：

1.合伙由两个以上的自然人、法人或者非法人组织组成，以合伙人

的意思表示一致为基础。

2.合伙由合伙人共同投资成立，其财产属于合伙人共有。

3.合伙由合伙人共同经营管理，共担经济利益和风险。

4.合伙以其名义独立从事民事活动，合伙人对外承担无限连带责

任。

案例评析林某乙、陈某合伙协议纠纷案[1]

案情：原告陈某、林某甲与被告林某乙订立《股东协议》，约定共

同经营某煤矿项目，该协议就出资比例、经营安排作出约定，约定由林

某乙负责办理该煤矿项目的初步设计、环评、采矿许可证。后陈某、林

某甲依约向林某乙支付了入股款，但林某乙未能依约使煤矿具备开采条

件。故林某甲、陈某起诉请求判令：解除三方的《股东协议》，返还投

资款。关于《股东协议》的性质：一审法院认为，《股东协议》应认定

为合伙协议。二审法院认为，案涉协议是名为双方合作经营，实为采矿

权购买及权益分配。再审法院认为，无论是《股东协议》的约定内容，

还是其实际履行情况，均体现的是法律规定的合伙合同所具有的共同出

资、共同经营、共享利润的特征，因此应认定为合伙合同。

评析：《民法通则》第30条规定，个人合伙是指两个以上公民按照

有限合伙企业的相关法律规定以及实例分析

前言

2007年6月1日，修订后的《合伙企业法》正式实施生效，这次修订令广大投资者最感到兴奋的是《合伙企业法》明确规定了有限合伙企业的合法地位，为私募股权基金在中国的发展扫清了法律障碍。有限合伙制的私募股权基金以有效的责任约束机制、激励机制及成本控制机制得到市场上的广大关注与青睐。修订后的《合伙企业法》生效实施至今仅一年有余，上海市浦东新区就已成立了30多个有限合伙制的投资中心，活跃于股权投资、私募基金等领域。

规范合伙企业内部治理机制及合伙人之间权利义务的核心文件是合伙协议。根据合伙人约定的不同，私募股权基金的有限合伙协议也各不相同，各有各的玩法，但通过比较不同的有限合伙协议，仍可以发现很多共性的地方或惯常操作模式。

一、有限合伙企业的特殊性

公司制、有限合伙制和信托制是私募股权基金的三种组织形式，其中国际上私募股权基金大部分采用的都是有限合伙企业的形式。与普通合伙企业合伙人具有同等法律地位、对执行合伙事务享有同等权利，对合伙企业债务承担无限连带责任的法律特点不同，有限合伙企业的合伙人分为普通合伙人（GP）与有限合伙人（LP），普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人仅投资且不执行合伙事务。有限合伙企业合伙人的地位、权利与义务与普通合伙企业合伙人均不相同。

根据《合伙企业法》第十八条规定，合伙协议应当载明下列事项：（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或者名称、住所；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（五）利润分配、亏损分担方式；（六）合伙事务的执行；（七）入伙与退伙；（八）争议解决办法；（九）合伙企业的解散与清算；（十）违约责任。

因有限合伙企业的上述特殊性，根据《合伙企业法》第六十三条规定，有限合伙协议除应当具备普通合伙协议约定的内容外，还应当载明普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所，执行事务合伙人应具备的条件和选择程序，执行事务合伙人权限与违约处理办法，执行事务合伙人的除名条件和更换程序，有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任，有限合伙人和普通合伙人相互转变程序等事项。由此可知，有限合伙协议相较于普通合伙协议或是有限责任公司的投资人协议具有其特殊性。