刑罚论之干货背诵版

刑法背诵内容溯及力：刑法的溯及力，又称刑法的溯及既往的效力。

是指刑法生效后，对其生效的前发生的未经审判或者判决未确定的行为能否具有追溯使用的效力。

如果刑法对起生效前的行为能够适用，说明刑法就有溯及力；反之，则说明刑法就没有溯及力。

刑法的时间效力：刑法的时间效力，是指刑法的生效和效力终止的时间以及刑法对它生效前的行为是否具有溯及力。

刑法的时间效力所要解决的是刑法从何时起有效，又是到合适止失效，刑法对其生效前的行为是否能够加以适用的问题。

犯罪构成：犯罪构成是由形式实体法规定的，决定某一行为的社会危害性及其程度，并称为其立该种犯罪所必需的客观要件和主观要件的综合。

犯罪客体：犯罪客体是我国刑法所保护的、并且为犯罪行为所侵害的社会主义社会关系。

犯罪客体作为犯罪构成必须具备的腰间之一，说明犯罪行为危害了什么社会利益，是犯罪行为具有严重的社会危害性这一本质的集中体现。

正当防卫：我国《刑法》第20条规定：“为了使国家、公共利益、被人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

不可抗力：所谓不可抗力，就是指行为虽然在客观上造成了损害结果，但行为人不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒的原因所引起的情形，一般累犯：《刑法》第65条第1款规定：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外（刑法修正案八）。

数罪并罚：数罪并罚，是指刑法规定的一人犯有数罪而由审判机关依照刑法规定的原则和方法合并处罚的制度。

I减刑：减刑就是对犯罪分子的原判刑罚予以减轻的刑罚执行制度。

不能犯未遂：是指犯罪分子已着手实行犯罪行为，因所使用的工具、方法不当，或者犯罪对象的不存在，而使犯罪未能得逞。

这是由工具性质和对象特性决定的。

正当防卫遇紧急避险的区别：1）两者的前提条件性质不同。

刑法分论考试要点必背刑法总则与分则的关系刑法是以总则和分则作为基本构成内容的，总则部分从总体上规定了犯罪以及对犯罪的处罚措施，是对犯罪、刑事责任和刑罚所做的一般性规定。

而刑法分则是在总则的基础上，具体规定每一个犯罪行为所应该具备的构成特征以及相应的刑事责任。

刑法总则与刑法分则紧密联系，相互作用。

刑法总则是对刑法分则的抽象与概括，而刑法分则是刑法总则的具体化。

刑法分则的条纹结构罪状罪名法定刑（简答题，请自行细化；五类罪状需要了解，可能出现在选择题）法条竞合又称法规竞合，是指一个犯罪行为同时触犯数个具体包容关系的刑法分则条文，只适用其中一个条文定罪量刑的情况。

背叛国家罪是指勾结外国或与境外组织、机构、个人相勾结，危害中华人民共和国的主权、领土完整和安全的行为。

分裂国家罪是指组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的行为。

武装叛乱、暴乱罪是指组织、策划、实施武装叛乱、武装暴乱的行为。

危害公共安全罪是指行为人故意或者过失地实施危害不特定多数人生命、健康、重大公私财产或者公共生活安全的行为。

（“不特人多数人”包括两层含义：首先，行为人的犯罪对象不限于一个特定的范围之内或者犯罪行为所造成的后果不是局限在一个特定的范围之内。

其次，此类犯罪还要对多数人的生命、健康、以及重大公私财产的安全造成侵害或者威胁。

）放火罪是指故意焚烧公私财物，危害公共安全的行为。

（失火罪，即区别在于是行为人是过失引起的。

）破坏交通工具罪是指故意破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使其发生倾覆、毁坏、危害公共安全的行为。

（行为人所破坏的交通工具，是正在实用中的交通工具。

）劫持航空器罪是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器，危害公共安全的行为。

交通肇事罪是指违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者公私财产遭受重大损失的行为。

（这里所指的交通运输，是指航空、铁路之外的道路运输以及水路运输。

）重大责任事故罪是指在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或造成其他严重后果的行为。

第三部分　刑罚论⼀、刑种制度（⼀）主刑问题1、刑期以及刑期计算、刑期折抵问题；2、罪犯的权利义务问题，如管制犯参加劳动的"同⼯同酬"，⽽拘役犯"酌量报酬"，有期徒刑犯以上⽽有劳动能⼒者必须参加劳动；3、死刑问题--死刑的限制：（1）适⽤条件的限制：罪⾏极其严重者；（2）适⽤对象的限制：犯罪的时候不满18周岁的⼈和审判的时候怀孕的妇⼥；（3）适⽤程序的限制；（4）执⾏制度的限制；4、死缓制度：死缓的法律后果--三种可能性的结局及其条件。

（⼆）附加刑问题1、附加刑适⽤的规则；2、罚⾦刑：（1）罚⾦的数额问题；（2）罚⾦执⾏中的⼆个重要问题：随时追缴和减免缴纳的问3、没收财产刑：（1）没收财产的对象--犯罪分⼦个⼈所有的合法财产；（2）没收财产刑的⽅式：部分没收和全部没收；（3）没收财产执⾏过程中的⼈道主义；（4）没收财产与偿还犯罪分⼦的债务问题；（5）没收财产与罚⾦的关系；4、剥夺政治权利刑：（1）所剥夺权利的具体内容；（2）必须适⽤剥夺政治权利的两类对象；（3）剥夺政治权利期限：四种情况；（4）剥夺政治权利的期限计算问题；5、驱逐出境：适⽤对象和适⽤机关。

⼆、量刑制度（⼀）量刑情节问题：（⼆）累犯制度（65条--66条）1、累犯的构成条件：（1）主观条件；（2）刑度条件；（3）时间条件2、特殊累犯（特别累犯）的问题--特殊点在于：⼀是罪⾏的特殊性；⼆是相对于⼀般累犯⽽⾔，没有刑度与时间的限制；3、累犯的法律后果：⼀是应当从重处罚；⼆是不能适⽤缓刑；三是不能适⽤假释。

（三）⾃⾸制度（67条）来源：1、⾃⾸的构成条件：（1）⾃动投案及其理解；（2）如实供述罪⾏极其理解2、特殊⾃⾸（特别⾃⾸）的问题--特殊点在于：⼀是主体的特殊性，⼆是供述罪⾏范围的特殊性--根据相关司法解释，要求⾏为⼈供述的不仅是司法机关还未掌握的罪⾏，⽽且还要求与已经掌握的罪⾏属不同性质的罪⾏；3、⾃⾸的法律后果（与后⾯的⽴功制度⼀起⽐较、分析）（四）⽴功制度（68条）1、⼀般⽴功与重⼤⽴功2、共同犯罪中的⾃⾸与⽴功问题3、⽴功的法律后果：同⾃⾸⼀样，具有层次性或等级性：第⼀等级：⼀般⾃⾸或者⼀般⽴功可以从轻、减轻处罚第⼆等级：犯罪较轻⼜⾃⾸或者重⼤⽴功可以免除或者减轻、免除处罚第三等级：⾃⾸并且重⼤⽴功应当减轻、免除处罚（五）数罪并罚制度（69条--71条）1、并罚的原则：并科原则、吸收原则、限制加重原则、折中原则2、数罪并罚原则的展开--体现为相关的⽅法、规则：并科原则、限制加重原则和吸收原则不同的适⽤情形：吸收原则适⽤于判处死刑或⽆期徒刑以及没收全部财产刑与罚⾦刑同时存在的情形，限制加重原则适⽤于数罪所判处的刑罚为有期徒刑、拘役、管制的情形（理解限制加重的"限制"涵义），并科原则适⽤于判有附加刑的情形；3、并罚的具体运⽤：⼀般情形下，数罪的并罚直接以上述规则处理，关键的问题是对于判决宣告后刑罚执⾏期间⼜发现漏罪或者⼜犯新罪的并罚⽅法，因此时本罪已经被依法判决并执⾏了⼀定时间（刑期），与另罪的并罚就涉及对该已经执⾏的刑期如何处理的问题。

《刑法总论》背记资料1、简答刑法基本原则答：罪刑法定原则；适用刑法人人平等原则；罪刑相适应原则2、简答犯罪的基本特征答：一定的社会危害性；刑事违法性；应受刑罚惩罚性3、简答刑法的空间效力原则的适用答：我国刑法对空间效力采取折中原则（1）我国刑法对属地管辖权的规定A、凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法B、凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法C、犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪（2）我国刑法的属人管辖权A、中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按照本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

B、中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。

（3）我国刑法的保护管辖权外国人在中华人民共和国领域外针对中华人民共和国国家或者公民犯罪，按照本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

（4）我国刑法的普遍管辖权对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担的条约义务范围内行使刑事管辖权。

4、简答犯罪构成共同要件答：犯罪主体；犯罪客体；犯罪主观方面，包括犯罪故意、犯罪过失、犯罪目的和犯罪动机；犯罪客观方面，包括危害行为、危害结果、危害行为和结果之间的因果关系、犯罪时间、地点、方法和犯罪对象；5、简答犯罪主体的刑事责任能力划分答：（1）完全无刑事责任能力：包括不满14周岁的未成年人和完全不能辨认或者控制自己行为的精神病人（2）相对负刑事责任能力，包括已满14周岁不满16周岁的未成年人犯罪（3）减轻刑事责任能力：包括已满14周岁不满18周岁的未成年人犯罪；年满75周岁的老年人犯罪；又聋又哑或者盲人犯罪；尚未完全丧失辨认或者控制能力的精神病人犯罪（4）完全负刑事责任能力：是指犯罪年满18周岁不满75周岁，不属于又聋又哑或者盲人，且没有精神障碍的人。

刑法各论背诵版1.用放火行为杀人,足以危害公共安全以放火罪论处,不并罚.放火罪至人重伤死亡属于加重情节2.用放火.爆炸等方法破坏交通工具行为虽具有危害公共安全性质,但另有刑法规定的独立罪名,不以爆炸罪论处3.行为人在组织领导参加恐怖组织后有杀人等行为的数罪并罚4.以杀人等方法劫持航空器,其行为作为方法行为被劫持航空器罪吸收.如果在劫持航空器后滥杀无辜或强奸的则数罪并罚5.非法制造买卖运输邮寄储存枪支弹药爆炸物罪的主题可以是单位或自然人违规制造枪支罪的主题是单位非法持有、私藏枪支弹药罪的主体是自然人非法出借、出租枪支罪的主体是特殊主体：依法配备公务用枪或依法配置民用枪支的人员或单位6。

交通肇事罪可以是作为或不作为。

没有违反交通运输管理规则就不能成立本最，还必须放声重大事故。

主观方面为过失，但违反交通管理法规定行为可能是出于故意，如酒后驾车。

共同犯罪要求行为人要有共同的故意，但这里有例外：共同肇事后逃逸的安共犯论。

肇事后逃逸作为从重情节处罚，但若故意将被害人搬离现场隐匿的致使被害人死亡按故意杀人罪论处7。

生产销售伪劣产品罪：5万以上参杂、参假，以假充真，以次充好，以不合格产品冒充合格产品8。

生产销售假药罪：危险犯。

要求足以危害人体健康，否则不能认定本最，但销售金额5万以上的定生产销售伪劣产品罪。

9.走私普通货物物品罪：5万以上。

个人或单位。

直接故意。

多次走私未经处理按累计偷逃应缴税款额处理。

武装掩护从重，以暴力威胁方法抗拒缉私的以本最与妨害公务罪并罚公司企业人员受贿罪：利用职务之便为他人牟取利益（是否合法，是否牟取到不影响成立）10、伪造货币罪：人民币和外币。

一般主体。

伪造货币出售或运输的不并罚，按一个伪造货币罪从重处罚。

伪造货币后持有、使用的按一个伪造货币罪处理。

持有使用伪造货币单独成立犯罪的必须是没有证据证明是自己伪造的货币11、内幕交易、泄漏内幕信息罪：特殊主体即知情人员及非法获取证券交易内幕信息的人员，单位可以成为主体。

刑罚论干货背诵版60条（根据《刑法修正案（九）》和最新的司法解释编写）作者：蔡雅奇新浪微博：刑法蔡老师微信公众账号：刑法天下（xingfacaiyaqi）1、就司法考试而言，刑罚论主要考两大块内容：静态的刑罚和动态的刑罚。

前者是指刑罚的体系，后者则包括量刑、行刑、刑罚消灭三部分内容。

其中，量刑的考点主要包括：量刑原则、量刑情节（包括法定量刑情节和酌定量刑情节两种）、累犯、自首、立功、数罪并罚、缓刑；行刑的考点主要包括：减刑、假释；刑罚消灭的考点仅包括追诉时效制度。

就整体而言，这一章的性价比非常高，2014年、2015年连续两年都考了7分：3道单选（共3分）+2道多选（共4分）。

因此，本章的内容需要记忆，但务请记得准。

2、刑罚分为两类：主刑和附加刑。

其中，主刑又包括五类：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑，附加刑则包括四类：罚金、没收财产、剥夺政治权利、驱逐出境。

其中，死刑又包括两类：死刑立即执行和死刑缓期执行。

此外，务请注意：驱逐出境只能适用于犯了罪的外国人。

另请注意：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑，又称生刑、自由刑。

其中，管制为限制自由刑，而拘役、有期徒刑、无期徒刑则为剥夺自由刑。

3、主刑只能独立适用，而附加刑则既可以附加适用，也可以独立适用。

请注意：犯一罪时，不能同时判处两个财产附加刑，但可以同时判处一个财产附加刑和一个其他附加刑。

对此，可参见2009/2/5之A项、2012/2/12之题干表述。

4、由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，应根据情况判处赔偿经济损失。

这主要是通过刑事附带民事诉讼程序加以解决。

此外，承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。

换言之，应“先民后刑”。

对此，可参见2005/2/5。

5、对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。

刑法基本理论和犯罪论干货背诵版30条刑法基本理论和犯罪论干货背诵版30条关于刑法的解释：考点并非是各种解释方法，而是对刑法条文尤其是对刑法分则罪名如何理解的问题。

刑法解释按效力划分，可以分为有权解释和无权解释。

前者是指立法解释和司法解释，后者是指学理解释。

这里要注意的是：①立法解释的主体只能是全国人大常委会，不包括全国人大。

②司法解释的主体只能是两高，不包括地方司法机关和两高的工作人员。

刑法解释按方法划分，可以分为文理解释(字面解释)和论理解释。

当文理解释能解释通顺时，无须进行论理解释。

易言之，如果进行论理解释，肯定是因为文理解释已经不能解释通顺，不能完成解释任务。

当然，针对同一刑法条文的同一概念，既可以进行文理解释，也可以进行论理解释，但不能同时进行扩大解释和缩小解释。

论理解释主要包括扩大解释、缩小解释、当然解释、体系解释、目的解释等。

扩大解释被允许，类推解释被禁止，但有利于被告人的类推解释除外。

无论是立法解释还是司法解释，都可以进行扩大解释，但都不得进行类推解释, 除非是有利于被告人的类推解释。

任何解释得出的结论，都可能违反罪刑法定原则。

当然解释即所谓的“举轻以明重”和“举重以明轻”，前者是为了入罪和加重处罚，后者则是为了出罪和减轻处罚。

当然解释追求解释结论的合理性，但并不必然符合罪刑法定原则。

换言之，当然解释合理但不一定合法。

体系解释必然要求同类解释，即同一刑法术语的含义，必须保持在整个刑法体系中是一致的和连贯的。

但这种一致和连贯，是相对的，而非绝对的，是应然状态，而非实然状态。

不同的解释方法可以同时适用。

当不同的解释方法得出多种结论或者不能得出妥当的结论时，必须以目的解释来最终确定，即必须符合某一条文、某一罪名所要保护的法益，目的解释是刑法解释的最高准则。

关于刑法的基本原则：考察方式是与罪刑法定原则相结合，而非单纯地考察三个基本原则本身。

既然是刑法的基本原则，就必须是贯穿于刑法的制定、修改、适用、解释整个过程的基本准则，而不能只适用于某一阶段。

第二讲犯罪构成犯罪构成体系，也称犯罪论体系，是复习刑法总论的知识框架。

一、定罪体系：两阶层的犯罪构成体系（四二一三七）（一）两阶层体系简图：客观（违法）阶层：客观要件----------客观（违法）阻却事由主观（责任）阶层：主观要件----------主观（责任）阻却事由详图：行为主体正当防卫客观（违法）阶层危害行为行为对象-------------------- 客观（违法）阶层阻却事由紧急避险被害人承诺等危害结果犯罪故意责任年龄主观（责任）阶层犯罪过失责任能力主观（责任）阶层阻却事由无罪过事件------------------违法性认识可能性二、定罪立场：（客观主义与主观主义）（先客观后主观原则）三、定罪方法：三段论推理（先确定大前提，然后确定小前提，最后循环往复使用三段论推导）大前提是法律规定，小前提是案件事实。

刑法学的主要任务有两个，一是解释大前提（法律规定）；二是认定小前提（案件事实）。

（一）解释大前提，用到解释技巧和解释理由。

解释的对象是法律条文的构成要件要素。

（二）认定小前提，是刑事诉讼法和证据法的任务。

存疑时，适用存疑时有利于行为人原则。

四、犯罪构成要件要素的分类1.记述的构成要件要素与规范的构成要件要素（是主观还是客观判断）记述的构成要件要素，指只需根据客观上的事实判断即可确定的要素。

规范的构成要件要素，是指需要法官根据主观上的价值判断才能确定的要素。

2.成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素（是否成文）成文的构成要件要素指刑法条文明文规定的要素。

不成文的构成要件要素，指刑法条文表面上没有规定，但实质上必须具备的要素。

（不需说明，依常理应该具备的要素）三处：（1）盗窃罪、抢劫罪；（2）包庇、纵容；（3）侵犯商业秘密罪3.积极的构成要件要素（正面表明犯罪成立）与消极的构成要件要素（反面否定犯罪成立）（是否构成犯罪）4.客观的构成要件要素和主观的构成要件要素（是主客观层面的要素）5.真正的构成要件要素和表面的（虚假的）的构成要件要素（难点）（例子）（是否为法益侵害提供根据）真正的构成要件要素是指能为行为的法益侵害性提供根据的要素。