2013年司法考试行政法:行政合同的基本制度
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历年国家司法考试《⾏政法》真题解析:不定项和主观题 三、不定项选择题: (2009年) 98.2002年底,王某按照县国税局要求缴纳税款12万元。
2008年初,王某发现多缴税款2万元。
同年7⽉5⽇,王某向县国税局提出退税书⾯申请。
7⽉13⽇,县国税局向王某送达不予退税决定。
王某在复议机关维持县国税局决定后向法院起诉。
下列选项正确的是: A.复议机关是县国税局的上⼀级国税局 B.复议机关应⾃收到王某复议申请书之⽇起⼆个⽉内作出复议决定 C.被告为县国税局 D.是否适⽤《税收征收管理法》“纳税⼈⾃结算缴纳税款之⽇起三年内发现的,可以向税务机关要求退还多缴的税款”的规定,是本案审理的焦点之⼀ 答案:ABCD 解析:本题考核⾏政复议管辖、⾏政复议期限、⾏政诉讼被告。
《⾏政复议法》第12条第2款规定,对海关、⾦融、国税、外汇管理等实⾏垂直领导的⾏政机关和国家安全机关的具体⾏政⾏为不服的,向上⼀级主管部门申请⾏政复议。
故A项正确。
根据规定,⾏政复议机关受理复议申请的,应当⾃受理申请之⽇起60⽇内作出⾏政复议决定,但是法律规定的⾏政复议期限少于60⽇的除外,故B项正确。
《⾏政诉讼法》第25条第2款规定,经复议的案件,复议机关决定维持原具体⾏政⾏为的,作出原具体⾏政⾏为的⾏政机关是被告;复议机关改变原具体⾏政⾏为的,复议机关是被告。
本题是复议维持案件,故C项正确。
本案原告王某是以不服不予退税决定提起的⾏政诉讼,所以不予退税决定的合法性是法院审查的内容,故是否适⽤《税收征收管理法》“纳税⼈⾃结算缴纳税款之⽇起三年内发现的,可以向税务机关要求退还多缴的税款”的规定,是本案审理的焦点之⼀,D项正确。
99.下列情况属于或可以视为⾏政诉讼中被告改变被诉具体⾏政⾏为的是: A.被诉公安局把拘留三⽇的处罚决定改为罚款500元 B.被诉⼟地局更正被诉处罚决定中不影响决定性质和内容的⽂字错误 C.被诉⼯商局未在法定期限答复原告的请求,在⼆审期间作出书⾯答复 D.县政府针对甲⼄两村⼟地使⽤权争议作出的处理决定被诉后,甲⼄两村达成和解,县政府书⾯予以认可 答案:ACD 解析:本题考核⾏政诉讼程序中被告改变原具体⾏政⾏为的情况。
2013年司法考试每周必练四(行政法)一、单项选择题1、对具有职位特殊性的公务员需要单独管理的,可以增设《公务员法》明确规定的职位之外的职位类别。
下列哪一机关享有此增设权()A.全国人大常委会B.国务院C.中央公务员主管部门D.省级公务员主管部门2、关于规章,下列哪一说法是正确的()A.较大的市的人民政府制定的规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定B.行政机关实施许可不得收取任何费用,但规章另有规定的,依照其规定C.规章可以授权具有管理公共事务职能的组织实施行政处罚D.违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚,但规章另有规定的除外3、李某被县公安局以涉嫌盗窃为由刑事拘留,后被释放。
李某向县公安局申请国家赔偿,遭到拒绝,经复议后,向市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。
下列哪一说法是正确的()A.李某应向赔偿委员会递交赔偿申请书一式4份B.县公安局可以委托律师作为代理人C.县公安局应对李某的损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系提供证据D.李某不服中级法院赔偿委员会作出的赔偿决定的,可以向上一级法院赔偿委员会申请复议一次4、关于行政复议,下列哪一说法是正确的()A.《行政复议法》规定,被申请人应自收到复议申请书或笔录复印件之日起10日提出书面答复,此处的10日指工作日B.行政复议期间,被申请人不得改变被申请复议的具体行政行为C.行政复议期间,复议机关发现被申请人的相关行政行为违法,可以制作行政复议意见书D.行政复议实行对具体行政行为进行合法性审查原则5、国务院某部拟合并处级内设机构。
关于机构合并,下列哪一说法是正确的()A.该部决定,报国务院机构编制管理机关备案B.该部提出方案,报国务院机构编制管理机关批准C.国务院机构编制管理机关决定,报国务院备案D.国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定6、已经取得生产许可证的家家乐烟花爆竹厂,后因当地有关法规规定,不能在该区域生产烟花爆竹了,由于法律规定本身的变化导致家家乐之前的生产许可证失效,由此给该厂造成了较大的经济损失。
【重要知识点】司考行政法之行政合同的履行司考行政法之行政合同的履行。
(一)行政指导和监督行政机关当事人可以依照法律的规定或者行政合同的约定,对另外一方当事人正确及时履行行政合同的情况进行指导和监督。
行政指导和监督时可以要求对方当事人提供反映实际履行状况的资料和说明,可以提出告诫和整改意见。
行政合同应当规定关于行政指导和监督的条款,该条款应当包括行政指导和监督的范围、方式、时间、费用等必要事项。
行政机关的指导和监督活动违反法律规定和行政合同约定造成对方当事人损失的,应当承担赔偿责任。
(二)行攻合同的变更和终止行政合同的继续履行将构成对国家公共利益重大危害、重大损失或者重大不利的,行政机关当事人可以向对方当事人提出变更或者终止行政合同,并向对方当事人提供书面说明文件。
书面说明文件应当包括变更或者终止的法律依据、事实根据、行政理由、补偿方式和数额以及其他相关事项。
对方当事人对行政机关说明文件内容不接受的,可以要求进行协商。
因行政机关原因变更或者终止行政合同的,行政机关应向对方当事人提供经济补偿。
行政合同应当规定行政机关提出变更或者终止行政合同的条款。
该条款应当写明变更或者终止的条件、程序和补偿等事项。
结语:司考大致的时间轴:3月份感性认识司考——4月份开始备考——5月份公布大纲——6月份网上报名——7月份现场确认——8月份打印准考证副证——9月考试。
选择适当的方法可以节省很多时间,使你走上成功的捷径;但如果选择方法错误,可能会使你误入歧途,导致失败。
司法考试不仅仅是智力的考验,同时还是一个方法的较量。
煮水要不间断地持续加热,直到煮开,这样才省时、省力。
司法考试就像煮开水一样,要集中火力,一鼓作气、直到突破。
否则,不论上一年考多少分,只要没通过就都是没有烧开的水,在第二年的备考中又都得“回零”从常温开始煮,基础基本一样,如果在第二年不加倍努力,仍然会“烧不开”。
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行政法学第一章行政法绪论第一节行政第二节行政法第三节行政法学第二章行政法的基本原则第一节行政法基本原则概述第二节行政法基本原则的主要内容一、单选题1.关于行政法的比例原则,下列哪一说法是正确的?(2010年司考卷二第39题)A.是权责统一原则的基本内容之一B.主要适用于羁束行政行为C.是合法行政的必然要求D.属于实质行政法治范畴2.行政机关公开的信息应当准确,是下列哪一项行政法原则的要求?(2015年卷二第43题)A.合理行政B.高效便民C.诚实守信D.程序正当二、多选题1.权责一致是社会主义法治理念的要求,也是行政法的基本原则。
下列哪些做法是权责一致的直接体现?(2011年司考卷二第76题)A.某建设局发现所作出的行政决定违法后,主动纠正错误并赔偿当事人损失B.某镇政府定期向公众公布本镇公款接待费用情况C.某国土资源局局长因违规征地受到行政记过处分D.某政府召开座谈会听取群众对政府的意见2.高效便民是社会主义法治理念的要求,也是行政法的基本原则。
关于高效便民,下列哪些说法是正确的?(2011年司考卷二第77题)A.是依法行政的重要补充B.要求行政机关积极履行法定职责C.要求行政机关提高办事效率D.要求行政机关在实施行政管理时排除不相关因素的干扰3.依法行政是法治国家对政府行政活动提出的基本要求,而合法行政则是依法行政的根本。
下列哪些做法违反合法行政的要求?(2011年司考卷二第78题)A.因蔬菜价格上涨销路看好,某镇政府要求村民拔掉麦子改种蔬菜B.为解决残疾人就业难,某市政府发布《促进残疾人就业指导意见》,对录用残疾人达一定数量的企业予以奖励C.孙某受他人胁迫而殴打他人致轻微伤,某公安局决定对孙某从轻处罚D.某市政府发布文件规定,外地物流公司到本地运输货物,应事前得到当地交通管理部门的准许,并缴纳道路特别通行费4.程序正当是行政法的基本原则。
下列哪些选项是程序正当要求的体现?(2012年司考卷二第77题)A.实施行政管理活动,注意听取公民、法人或其他组织的意见B.对因违法行政给当事人造成的损失主动进行赔偿C.严格在法律授权的范围内实施行政管理活动D.行政执法中要求与其管理事项有利害关系的公务员回避5.合理行政是依法行政的基本要求之一。
[司法类试卷]国家司法考试卷二行政法(行政主体实施的其他行为)模拟试卷1一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题,每题1分,共50分。
1 行政合同是一种( )行为。
(A)单方行政(B)双方行政(C)抽象行政(D)行政执法2 行政机关基于政治、经济、技术等方面的原因,可自由选择当事人签订行政合同的方式是( )。
(A)招标(B)邀请发价(C)拍卖(D)要约与承诺3 行政指导( )。
(A)须有明确的法律依据(B)无强制力,对其内容管理相对人没有必须服从的义务(C)无强制力,故如果其违反法律,给行政管理相对方造成损害,也不承担法律责任(D)无强制力,因此也无须公开,但应受其上级机关及人民法院的监督4 行政合同纠纷通常经( )途径解决。
(A)民事诉讼(B)行政裁决(C)仲裁(D)行政诉讼5 行政机关在行政合同中享有( )。
(A)取得报酬权(B)不可预见的困难情况的补偿权(C)损害赔偿请求权(D)优益权6 ( )是行政合同。
(A)某行政机关依职权与农民签订的粮食订购合同(B)某行政机关为置办公用品与公司签订的合同(C)某行政机关就办公用房租赁问题与其他行政机关签订的合同(D)某行政机关为工作人员利益与保险公司签订的保险合同7 相对方在行政合同中的特殊义务是( )。
(A)按照合同给付价金的义务(B)接受行政机关管理和监督的义务(C)补偿行政机关损失的义务(D)严格履行合同的义务8 下列( )属于行政合同。
(A)行政机关委托某律师事务所代理其法律事务的合同(B)国有土地使用权出让合同(C)行政机关购买办公用品与某文具商品签订的合同(D)行政机关与该单位工勤人员的用工合同9 行政合同( )。
(A)基于行政机关单方意思表示而成立(B)行政机关有权单方面变更或解除合同(C)应通过民事诉讼来解决其纠纷(D)行政机关变更解除合同无须赔偿对方因此而受的损失10 行政机关在行政合同中享有下列哪些特殊权利?( )(A)解除合同而无须补偿对方因此而受到的损失(B)要求对方完全、实际履行合同(C)可随时变更、解除合同(D)对不履行或不适当履行合同义务的当事人有制裁权11 关于行政机关在行政合同中的权利、义务表述错误的是( )。
第一章总则第一条为了规范行政单位合同管理,保障合同依法签订、履行,维护国家利益和行政单位合法权益,根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规,结合本行政单位实际情况,制定本制度。
第二条本制度适用于本行政单位及其所属部门、单位签订、履行各类合同的行为。
第三条行政单位合同管理应当遵循以下原则:(一)合法性原则:合同内容符合国家法律法规和政策规定。
(二)公平公正原则:合同双方权利义务对等,不得损害他人合法权益。
(三)诚实信用原则:合同签订、履行过程中,双方应当遵循诚实信用原则,履行合同约定的义务。
(四)效益原则:合同签订应当符合行政单位发展需要,提高资金使用效益。
第二章合同签订第四条合同签订前,合同承办人应当对合同内容进行审查,确保合同符合国家法律法规和政策规定。
第五条合同承办人应当对合同对方主体资格、履约能力、信用状况等进行调查,确保对方具备履行合同的能力。
第六条合同签订应当采取书面形式,合同文本应当一式两份,双方各执一份。
第七条合同签订前,合同承办人应当将合同文本报送合同管理部门进行审核。
第八条合同管理部门对合同进行审核,审核内容包括:(一)合同是否符合国家法律法规和政策规定;(二)合同内容是否明确、具体、完整;(三)合同条款是否公平、合理;(四)合同签订程序是否合法。
第三章合同履行第九条合同签订后,合同承办人应当将合同文本报送合同管理部门备案。
第十条合同履行过程中,合同双方应当严格按照合同约定履行各自义务。
第十一条合同履行过程中,如遇特殊情况需要变更或解除合同,双方应当协商一致,并按照法定程序办理。
第十二条合同履行过程中,合同承办人应当定期向合同管理部门报告合同履行情况。
第十三条合同履行完毕后,合同承办人应当将合同履行情况报送合同管理部门进行验收。
第四章合同纠纷处理第十四条合同纠纷发生后,合同双方应当积极协商解决。
第十五条协商不成的,合同双方可以依法申请仲裁或向人民法院提起诉讼。
第十六条合同纠纷处理过程中,合同管理部门应当积极配合,提供必要的协助。
1、甲以杀人故意放毒蛇咬乙,后见乙痛苦不堪,心生悔意,便开车送乙前往医院。
途中等红灯时,乙声称其实自己一直想死,突然跳车逃走,三小时后死亡。
后查明,只要当时送医院就不会死亡。
关于本案,下列哪一选项是正确的?A.甲不对乙的死亡负责,成立犯罪中止B.甲未能有效防止死亡结果发生,成立犯罪既遂C.死亡结果不能归责于甲的行为,甲成立犯罪未遂D.甲未能阻止乙跳车逃走,应以不作为的故意杀人罪论处2、关于追诉时效,下列哪些选项是正确的?A.甲犯劫持航空器罪,即便经过30年,也可能被追诉B.乙于2013年1月10日挪用公款5万元用于结婚,2013年7月10日归还。
对乙的追诉期限应从2013年1月10日起计算C.丙于2000年故意轻伤李某,直到2008年李某才报案,但公安机关未立案。
2014年,丙因他事被抓。
不能追诉丙故意伤害的刑事责任D.丁与王某共同实施合同诈骗犯罪。
在合同诈骗罪的追诉期届满前,王某单独实施抢夺罪。
对丁合同诈骗罪的追诉时效,应从王某犯抢夺罪之日起计算3、罗某作为人民陪审员参与D市中级法院的案件审理工作。
关于罗某的下列哪一说法是正确的?A.担任人民陪审员,必须经D市人大常委会任命B.同法官享有同等权利,也能担任合议庭审判长C.可参与中级法院二审案件审理,并对事实认定、法律适用独立行使表决权D.可要求合议庭将案件提请院长决定是否提交审委会讨论决定4、李某不服区公安分局对其作出的行政拘留5日的处罚,向市公安局申请行政复议,市公安局作出维持决定。
李某不服,提起行政诉讼。
下列哪些选项是正确的?A.李某可向区政府申请行政复议B.被告为市公安局和区公安分局C.市公安局所在地的法院对本案无管辖权D.如李某的起诉状内容有欠缺,法院应给予指导和释明,并一次性告知需要补正的内容5、行政机关公开的信息应当准确,是下列哪一项行政法原则的要求?A.合理行政B.高效便民C.诚实守信D.程序正当6、如B省高级法院审理后认为,一审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当,裁定驳回关某的上诉,维持原判,则对本案进行死刑复核的正确程序是:A.对关某的死刑缓期二年执行判决,B省高级法院不再另行复核B.最高法院复核鲁某的死刑立即执行判决,应由审判员三人组成合议庭进行C.如鲁某在死刑复核阶段委托律师担任辩护人的,死刑复核合议庭应在办公场所当面听取律师意见D.最高法院裁定不予核准鲁某死刑的,可发回A市中级法院或B省高级法院重新审理7、李某不服区公安分局对其作出的行政拘留5日的处罚,向市公安局申请行政复议,市公安局作出维持决定。
2013年10月全国自考行政法学考前密卷(一)一、单项选择题(本大题共30小题,每小题1分,共30分)在每小题列出的四个备选项目中只有一个是符号题目要求的,请将其代码填写的括号内.错选、多选或未选均无分。
第1题行政诉讼的举证责任主要由()A. 原告负担B. 法院负担C. 被告负担D. 原告被告共同负担【正确答案】 C【你的答案】本题分数1分第2题关于行政立法有效成立的要件错误的是()A. 行政立法必须经享有相应行政立法权的行政机关讨论决定B. 必须举行座谈会、讨论会和听证会等C. 必须经行政首长签署D. 必须公开发布【正确答案】 B【你的答案】本题分数1分第3题 1925年()颁布《行政程序法》揭开了各国行政程序法典化第一阶段的序幕。
A. 美国B. 奥地利C. 日本D. 西班牙【正确答案】 B【你的答案】本题分数1分第4题王某因不服区公安分局行政拘留10天的处罚申请复议,市公安局认为处罚过轻,遂改为行政拘留15天的处罚,王某以市公安局为被告提起行政诉讼。
对王某的诉讼请求,法院应当如何处理()A. 决定受理此案B. 要求原告将区公安分局列为共同被告C. 要求原告将被告变更为区公安分局D. 以被告不适格为由裁定不予受理【正确答案】 A【你的答案】本题分数1分第5题高某因不服市国土局行政处罚决定向法院提起诉讼。
诉讼过程中,国土局撤销了原处罚决定,高某遂向法院申请撤诉,法院作出准予撤诉的裁定。
两天以后,市国土局又以同一事实和理由作出了与原来相同的处罚决定,高某应当如何处理()A. 重新起诉B. 申请再审,请求法院撤销原准予撤诉的裁定C. 撤回撤诉申请,请求法院恢复诉讼,继续审理本案D. 对法院所作的撤诉裁定提出上诉【正确答案】 A【你的答案】本题分数1分第6题在行政诉讼中,人民法院关于回避事项作出的处理,使用的法定形式是()A. 判决B. 裁定C. 决定D. 裁决【正确答案】 C【你的答案】本题分数1分第7题下列行为中,属于行政处罚行为的是()A. 行政征收B. 行政没收C. 行政征用D. 查封、扣押【正确答案】 B【你的答案】本题分数1分第8题在第二审程序中,行政机关()A. 可以改变原具体行政行为B. 经人民法院同意可以改变原具体行政行为C. 与相对人协商一致可以改变原具体行政行为D. 不得改变原具体行政行为【正确答案】 D【你的答案】第9题公务员一经任用,非因法定事由和非经法定程序不被免职、降职、辞退或者行政处分。
行政法司法考试题及答案一、单项选择题(每题2分,共20分)1. 行政法的基本原则不包括以下哪一项?A. 合法性原则B. 合理性原则C. 公平性原则D. 效率性原则答案:C2. 以下哪一项不是行政行为的特征?A. 单方性B. 强制性C. 有偿性D. 法律性3. 行政诉讼中,原告对被告的具体行政行为提起诉讼的时效是多久?A. 15日B. 30日C. 60日D. 90日答案:C4. 行政复议机关应当自受理申请之日起多少日内作出行政复议决定?A. 30日B. 45日C. 60日D. 90日5. 以下哪一项不是行政强制措施的种类?A. 查封B. 扣押C. 冻结D. 罚款答案:D6. 行政机关在作出行政处罚决定前,应当告知当事人有要求举行听证的权利,当事人要求听证的,行政机关应当在何时组织听证?A. 3日内B. 5日内C. 7日内D. 10日内7. 行政诉讼中,人民法院对具体行政行为进行合法性审查,不包括以下哪一项?A. 程序合法性B. 事实依据C. 法律适用D. 行政效率答案:D8. 行政赔偿请求人请求国家赔偿的时效是多久?A. 1年B. 2年C. 3年D. 5年答案:B9. 以下哪一项不是行政合同的特点?A. 双方自愿B. 行政主体一方C. 以行政权力为基础D. 以营利为目的答案:D10. 行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利,申请人、利害关系人要求听证的,行政机关应当在何时组织听证?A. 3日内B. 5日内C. 7日内D. 10日内答案:D二、多项选择题(每题3分,共30分)11. 行政法的调整对象包括以下哪些?A. 行政管理关系B. 行政监督关系C. 行政诉讼关系D. 行政赔偿关系答案:A, B, C, D12. 行政行为的效力包括以下哪些?A. 确定力B. 拘束力C. 执行力D. 公信力答案:A, B, C, D13. 行政诉讼的受案范围不包括以下哪些?A. 国家行为B. 抽象行政行为C. 行政指导行为D. 行政调解行为答案:A, B, C, D14. 行政复议的基本原则包括以下哪些?A. 合法性原则B. 公正原则C. 及时原则D. 便民原则答案:A, B, C, D15. 行政强制执行的方式包括以下哪些?A. 直接强制B. 代执行C. 执行罚D. 申请法院强制执行答案:A, B, C, D16. 行政诉讼中,人民法院可以对以下哪些行为进行合法性审查?A. 具体行政行为B. 抽象行政行为C. 行政指导行为D. 行政调解行为答案:A, B17. 行政赔偿的范围不包括以下哪些?A. 行政处罚B. 行政强制措施C. 行政裁决D. 行政指导答案:D18. 行政合同的特点包括以下哪些?A. 双方自愿B. 行政主体一方C. 以行政权力为基础D. 以营利为目的答案:A, B, C19. 行政指导行为的特点包括以下哪些?A. 自愿性B. 非强制性C. 灵活性D. 法律效力性答案:A, B, C20. 行政许可的基本原则包括以下哪些?A. 合法性原则B. 公开、公平、公正原则C. 便民原则D. 信赖保护原则答案:A, B, C, D三、判断题(每题2分,共20分)21. 行政法的调整对象仅限于行政管理关系。
1、庭审过程中,被告人赵某指出,公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任鉴定人,并据此要求李某回避。
对于赵某的回避申请,下列哪一选项是正确的?( )A.法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回B.法庭应以符合法庭回避情形为由当庭作出回避决定C.李某应否回避需提交法院院长决定D.李某应否回避需提交检察院检察长决定正确答案:D解题思路:《刑事诉讼法》第28条规定:"审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避:(一)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的:(二)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的;(三)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的;(四)与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的"本题符合法定的回避情形,故A项错误《刑诉解释》第30条规定:"当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的,人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院,由该院检察长或者检察委员会决定"因此,D项正确,B、C项错误2、合理行政是依法行政的基本要求之一。
下列哪些做法体现了合理行政的要求?( )A.行政机关在作出重要决定时充分听取公众的意见B.行政机关要平等对待行政管理相对人C.行政机关行使裁量权所采取的措施符合法律目的D.非因法定事由并经法定程序,行政机关不得撤销已生效的行政决定【答案】BC3、甲将房屋租给乙,在租赁期内未通知乙就把房屋出卖并过户给不知情的丙。
乙得知后劝丙退出该交易,丙拒绝。
关于乙可以采取的民事救济措施,下列哪一选项是正确的?A.请求解除租赁合同,因甲出卖房屋未通知乙,构成重大违约B.请求法院确认买卖合同无效C.主张由丙承担侵权责任,因丙侵犯了乙的优先购买权4、关于宪法实施的保障,下列说法正确的是:A. 司法机关保障包括宪法法院和宪法委员会两种模式B. 立法机关保障源自苏联,我国也实行这种模式C. 附带性审查以争讼为前提D. 美国是宪法控诉的代表国家【参考答案】:C参考解析:综观世界各国的宪法规定和宪政实践,宪法实施保障体制主要有以下 3 种:(1)由司法机关负责保障宪法实施的体制,这种体制起源于美国,采取由司法机关负责保障宪法实施的方式,通过具体案件的审理以审查确定其所适用的法律是否符合宪法。
行政合同的基本制度是司法考试行政法的必考点,且考试内容比较集中,下面就让我们一起来复习一下行政合同的基本制度的知识,为2013年顺利通过司法考试而努力吧。
一、行政合同的订立和效力
行政当事人缔结行政合同应当具有相应的权利能力和行为能力。
行政合同的形式应当依法决定,基本排除当事人之间的自由约定。
原则上应当采用书面形式,法律、法规另有规定的除外。
行政合同的内容,由当事人约定。
行政机关在合同内容的协商中,不得超越其权限并符合法律授权的目的和其他要求。
行政合同的订立遵守要约、承诺规则,原则上应当依法采用招标或者其他竞争性方式。
不采用竞争方式订立合同的,应当符合法律、法规、规章规定的条件。
行政合同的缔结主要有招标、拍卖、邀请发价和直接磋商等方式。
1.招标。
行政机关通过一定方式、公布一定的条件,向公众发出的以订立合同为目的的意思表示。
招标人在发出招标的公告前或公告后需要制定标底,该标底不能公开。
相对人按照招标人公布的资格和条件进行投标。
行政机关经过评议后与提出最优条件的投标人签订合同。
招标是行政合同签订中最主要的方式。
通过这种方式可以防止营私舞弊和防止财政经费的浪费。
2.拍卖。
拍卖是指行政机关向公众发出以订立合同为目的的意思表示,拍卖人在同意拍买人的条件后合同即告成立的一种签约方式。
与招标相比,两者的区别,在于相互竞争的拍买人彼此知道其他拍买人的条件,可以随时改变自己要约的内容,最后由条件最优的拍买人与拍卖人订立合同。
这种方式通常仅适用于国有资产的出让。
3.邀请发价。
行政机关基于政治、经济、技术等方面的原因在招标时不一定和要价最低的相对人缔结合同,而是邀请他认为适当的人发价,而行政机关在参加投标的企业中有选择合同当事人的自由。
这种程序一般也是采取公开的方式。
4.直接磋商。
在某些特定情况下,行政机关可以直接与其他组织或公民进行协商,签订合同。
这种方式在民事合同中较为常见,而在行政合同的签订过程中则必须严格受到法律法规的限制。
依法成立的行政合同自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记、备案等手续生效的,应当依照其规定。
二、行政合同的履行
(一)行政合同履行的原则
1.实际履行原则。
实际履行是指必须按照合同规定的标的履行,不能任意变更标的或用违约金和赔偿损失的方法代替合同的履行。
实际履行原则是行政合同的一个典型特征。
2.自己履行原则。
即相对人必须本身履行,而不能由他人代替履行。
这是因为行政合同是为了公共利益,对当事人有着特定的要求,合同一旦签订,非经行政机关同意,当事人就不能自行更换,也不能委托其他人代为履行。
3.全面适当履行原则。
全面适当履行,是指当事人按照合同规定的内容全面适当地履行,在任何条款上都不得违反合同规定。
全面适当履行原则要求相对人不能只履行合同的一部分条款,而对另一部分条款置之不理;也不能在履行标的、时间、地点方式上发生错误。
对于不能全面适当履行的,行政机关有权给予相应制裁。
(二)行政指导和监督
行政机关当事人可以依照法律的规定或者行政合同的约定,对另外一方当事人正确及时履行行政合同的情况进行指导和监督。
(三)行政合同的变更和终止
行政合同的继续履行将构成对国家公共利益重大危害、重大损失或者重大不利的,行政机关当事人可以向对方当事人提出变更或者终止行政合同,并向对方当事人提供书面说明文件。
因行政机关原因变更或者终止行政合同的,行政机关应向对方当事人提供经济补偿。
三、行政合同双方的权利和义务
1.行政机关的权利。
(1)对合同的监督、指挥权。
基于确保公共利益的需要,行政机关不仅对合同履行的结果进行受领,而且有权对整个合同的履行过程监督、指挥。
(2)单方面变更权。
由于国家和公共利益或政策在合同履行过程中可能发生变化,行政机关可以根据这一变化单方面变更合同的内容。
(3)单方面解除合同权。
在行政合同中,三个汤姆考资,解除合同是行政机关所享有的一种特权,相对人不享有这一权利。
但相对人在行政机关解除合同时有权得到补偿。
(4)制裁权。
对相对人因不履行、不完全履行合同以及毁约等行为,行政机关具有制裁的权力。
2.相对人的权利。
(1)获得报酬权。
相对人的报酬通常在合同中约定,也可以依照法律、法规的直接规定。
(2)损害赔偿请求权。
相对人因行政机关过错而受到损害时,可以请求法院判决行政机关承担违约责任,并予以赔偿。
(3)必要的和有益的额外费用偿还请求权。
相对人在合同以外自动地提供额外的给付时,如果这种给付是履行合同所绝对必要的或对行政机关非常有益的,可以请求行政机关偿还这些费用。
(4)不能预见的物质困难的补偿权。
这方面类似于民事合同中的情势变更原则。