德国刑法上的追缴与没收：规范的基础、结构及其适用

《犯罪研究》2020年第4期理论研究德国的处罚令程序及其借鉴兰跃军李欣•内容摘要：德国处罚令程序作为德国刑事快速审判程序之一，处理了大量的轻微刑事案件，大幅度减轻了德国司法系统的诉讼负担，提高了诉讼效率，对完善我国速裁程序具有重要借鉴价值.在厘清德国处罚令程序主要内容的基础上，反思我国速裁程序存在的主要问题，我国应当增加速裁程序的书面审理模式，适当缩小速裁程序的适用范围，进一步完善值班律师制度，并且取消不合理的禁止性规定，从而充分发挥速裁程序的程序分流功能。

关键词：处罚令程序；速裁程序；书面审理《德国刑事诉讼法典》第六编第一章规定的处罚令程序在德国司法实践中扮演着重要角色。

德国通过处罚令程序这一程序分流机制，大幅度减轻了司法系统的诉讼负担，在提高诉讼效率的同时，保证了司法公正，（"对各国刑事快速审判程序产生了深远影响。

我国作为传统大陆法系国家，对大陆法系相关法律制度的借鉴与吸收更具优势。

我国2018年修改的《刑事诉讼法》增加了速裁程序，作为认罪认罚从宽制度的一种配套机制，但是，从该程序的立法设计和实践运作来看，仍存在许多问题，无法充分发挥其程序分流功能。

德国作为典型的大陆法系国家，其处罚令程序对于完善我国速裁程序具有重要的借鉴价值。

本文拟通过考察德国处罚令程序的主要内容，分析我国速裁程序存在的主要问题，提出完善我国速裁程序的若干构想，从而进一步完善我国刑事程序分流机制，持续推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革，并且推进国家治理体系和治理能力现代化。

―、德国处罚令程序的主要内容德国处罚令程序起源于1846年的普鲁士法典，u)属于德国刑事诉讼的特别种类程序之 一，它规定于《德国刑事诉讼法典》第407条至第412条，主要内容包括以下四个方面：(―)处罚令程序的适用范围德国处罚令程序主要是针对轻微犯罪案件的一种书面审理程序，它使轻微犯罪案件不需要经过开庭审理就可以快速无障碍地得到解决。

根据《德国刑事诉讼法典》第407条的规定，基层法院的刑事法官判处罚金或1年以下有期徒刑（不包括本数）并宣告缓刑的轻 *12*兰跃军，法学博士、博士后，上海大学法学院教授。

德国刑法上的追缴与没收规范的基础结构及其适用(14)[44]Vgl.SK-Horn,1992,§73Rn.17.[45]Subidiarittklauel“.Vgl.BGH,NJW2001,693f.;NK-Herzog,1995,§73Rn.16,18;LK-Schmidt,2000,§73Rn.41.[46]Vgl.Schnke/Schrder-Eer,2001,§73Rn.26f.[47]Vgl.LK-Schmidt,2000,§73Rn.39;Trndle/Ficher,2001,§73Rn.13.[48]BGHSt45,235ff.,249;Kaier,StrafrechtlicheGewinnabchpfungi mDilemmazwichenRechttaatlichkeitundEffektivitt,in:ZeitchriftfürR echtpolitik1999,S.147f.[49]Vgl.§73cIS.1d.StGB.德文文献上称此条为“严厉条款（Hrteklauel）”。

案例：刑事诉讼程序前，公务员A就把受贿金额还要多的款项全捐给了红十字会；或者用于了扶贫助学。

[50]aloVertogegendaübermaverbot.Vgl.BGH,NStZ1995,495;BGH,NSt Z2000,365f.;LK-Schimdt,2000,§73Rn.3a;Streng,trafrechtlicheSanktionen,2.Aufl.,2 002,S.163.[51]Vgl.BGH,NStZ2000,480f.;BGH,NStZ1995,495;Trndle/Ficher,St rafgeetzbuchundNebengeetze,50.Aulf.,2001,§73cRn.4.[52]重要的是，由于在《德国刑法典》第73条第3款意义上无偿取得犯罪所得的轻信的第三人，如果把犯罪所得做了有效的让渡，收益人不再享有利益的情况下，该收益人可直接根据《德国民法典》第818条第3款的规定，排除返还或偿还折价的义务。

德国刑法典原文【最新版】目录1.德国刑法典简介2.德国刑法典的特点3.德国刑法典的主要内容4.德国刑法典的影响与启示正文1.德国刑法典简介德国刑法典，全称为《德意志联邦共和国刑法典》，是德国现行的刑法法律。

该法典于 1871 年首次颁布，历经多次修订，最近一次修订于2002 年。

德国刑法典是欧洲大陆法系国家刑法的代表，对世界各国刑法的发展和制定产生了深远影响。

2.德国刑法典的特点德国刑法典具有以下特点：（1）结构严谨：德国刑法典分为十章，从犯罪行为、犯罪构成、刑事责任到刑罚执行，体系完整，层次分明。

（2）罪刑法定原则：德国刑法典明确规定了罪刑法定原则，即“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律未明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

”（3）客观归责原则：德国刑法典采用客观归责原则，即以行为结果为依据，无论行为人主观上有无犯罪故意，只要行为与结果之间具有因果关系，即应承担刑事责任。

3.德国刑法典的主要内容德国刑法典主要包括以下内容：（1）犯罪行为：规定了各种犯罪行为，包括侵犯人身、财产、民主、公共安全等方面的犯罪。

（2）犯罪构成：详细阐述了犯罪构成要件，包括犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客观方面和犯罪客体。

（3）刑事责任：规定了刑事责任的范围、形式和执行程序。

（4）刑罚执行：规定了刑罚的种类、执行方式和减刑、假释等相关程序。

4.德国刑法典的影响与启示德国刑法典对世界各国刑法的发展和制定产生了深远影响，特别是在欧洲大陆法系国家具有广泛影响。

对于我国，可以从以下方面借鉴德国刑法典的经验：（1）完善刑法体系：借鉴德国刑法典的严谨结构，加强我国刑法典的体系建设，使之更加科学、合理。

（2）明确罪刑法定原则：德国刑法典对罪刑法定原则的规定值得我们借鉴，应在我国刑法中进一步明确罪刑法定原则，保障人权。

第1篇一、引言原联邦德国，即德意志联邦共和国，成立于1949年，是第二次世界大战后德国分裂的西德部分。

在近半个世纪的历史中，原联邦德国的法律体系逐渐形成了一套独特的法律制度，对德国乃至世界都产生了深远的影响。

本文将从宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等方面，对原联邦德国的法律规定进行详细阐述。

二、宪法1. 原联邦德国宪法的基本原则原联邦德国宪法，即《基本法》，是德国的最高法律，确立了德国的联邦制国家结构。

其基本原则包括：（1）主权在民：国家权力来源于人民，人民享有民主权利。

（2）法治原则：法律面前人人平等，一切国家机关和公民都必须遵守法律。

（3）三权分立：立法、行政、司法三权相互独立，相互制约。

（4）基本权利保障：公民享有言论、新闻、集会、宗教信仰等基本权利。

2. 原联邦德国宪法的主要内容（1）国家结构：原联邦德国为联邦制国家，由16个州组成。

（2）联邦总统：为国家元首，由联邦大会选举产生，任期5年。

（3）联邦政府：由总理和联邦部长组成，对联邦大会负责。

（4）联邦议会：由联邦议院和联邦参议院组成，负责立法。

三、行政法1. 行政组织原联邦德国的行政组织分为联邦、州、市镇三级。

联邦政府负责全国性的行政事务，州政府负责本州的行政事务，市镇政府负责本地区的行政事务。

2. 行政程序原联邦德国的行政程序主要包括：（1）行政行为：行政主体根据法律、法规和规章，对行政相对人作出的具有法律效力的决定。

（2）行政强制：行政主体对不履行行政义务的行政相对人采取的强制措施。

（3）行政合同：行政主体与行政相对人之间签订的具有法律效力的合同。

四、民法1. 民法的基本原则原联邦德国民法的基本原则包括：（1）平等原则：民事主体在民事法律关系中享有平等地位。

（2）自愿原则：民事主体在民事法律关系中享有自愿决定权。

（3）诚实信用原则：民事主体在民事法律关系中应当诚实守信。

（4）公平原则：民事主体在民事法律关系中应当公平对待对方。

2. 民法的主要内容（1）物权法：规定物的所有权、用益物权、担保物权等。

第1篇一、引言德国，作为欧洲最具影响力的国家之一，其法律体系在世界上具有很高的地位。

德国法律适用具有严谨、系统、公平等特点，对我国法律体系的构建和发展具有重要的借鉴意义。

本文将从德国法律体系、法律适用原则、法律实施等方面进行探讨。

二、德国法律体系德国法律体系以宪法为核心，分为联邦法律、州法律和地方性法律三个层次。

1. 宪法：德国宪法是最高法律，规定了国家的政治制度、国家机构、公民权利和义务等基本内容。

德国宪法具有高度的权威性，任何法律、法规、规章都不能与宪法相抵触。

2. 联邦法律：联邦法律由联邦议会制定，涉及国家政治、经济、文化、教育、科技等领域。

联邦法律具有普遍性、强制性和优先性，对全国范围内具有约束力。

3. 州法律：州法律由各州议会制定，涉及地方政治、经济、文化、教育、科技等领域。

州法律在各自州范围内具有约束力，但不得与联邦法律相抵触。

4. 地方性法律：地方性法律由地方政府制定，涉及地方行政管理、公共服务、环境保护等领域。

地方性法律在各自行政区域内具有约束力。

三、德国法律适用原则德国法律适用遵循以下原则：1. 法无明文规定不处罚：德国法律强调法律明确性原则，任何法律、法规、规章都必须明确、具体，不得含糊不清。

对于未明确规定的事项，不得予以处罚。

2. 法律面前人人平等：德国法律强调法律平等原则，无论个人还是组织，在法律面前都享有平等的权利和义务。

任何人不得因种族、性别、宗教信仰等因素而受到歧视。

3. 法不溯及既往：德国法律强调法律不溯及既往原则，对于在法律颁布之前发生的行为，不得以新法予以处罚。

4. 法不轻易变更：德国法律强调法律的稳定性，法律变更必须经过严格程序，确保法律的连续性和可预测性。

四、德国法律实施德国法律实施具有以下特点：1. 强调法律监督：德国建立了完善的法律监督体系，包括宪法法院、行政法院、普通法院等。

法律监督机构对法律实施进行监督，确保法律得到正确执行。

2. 注重法律宣传教育：德国政府和社会各界高度重视法律宣传教育，通过各种途径普及法律知识，提高公民的法律意识。

德国刑事财产接管人制度
德国刑事财产接管人制度（Staatsanwaltschaftlicher
Vermögensabschöpfung）是德国刑事司法体系中的一项重要措施，旨在通过没收或追赃追财的方式，对犯罪分子非法获得的财产进行接管和追缴。

该制度的实施既有法律依据，也有相应的机构和程序。

其次，德国刑事财产接管人制度的实施机构主要是德国联邦检察院及其下属的地方法院。

联邦检察院负责协调和指导全国范围内的刑事财产接管工作，地方法院则负责具体的财产接管和追赃追财的执行工作。

在执行过程中，还可以委任专门的刑事财产接管人（Staatsanwaltlicher Vermögensabschöpfer），负责具体的财产接管和追赃追财的工作。

该制度的实施效果广泛认可。

通过刑事财产接管人制度，德国司法部门取缔了许多犯罪集团和犯罪分子的非法财产，并将其追回并用于社会公益事业。

同时，该制度也有助于刑事司法体系的公正和透明，提高了社会对司法公正性和有效性的认可。

然而，该制度也存在一些问题和挑战。

首先，刑事财产接管人的数量和能力相对有限，导致只能对部分犯罪进行追赃追财的行动。

其次，相关的法律规定对于非法财产的定义和界定不够明确，容易导致争议和不公正的情况。

此外，财产接管和追赃追财的程序繁琐，需要消耗大量的时间和人力物力。

总的来说，德国刑事财产接管人制度在德国刑事司法体系中起到了重要的作用。

通过该制度，德国司法部门有效地对犯罪分子非法所得的财产进行接管和追赃追财，加强了犯罪打击和预防工作。

然而，该制度的实施还需要进一步完善和改进，以提高追赃追财的效率和公正性。

一、有组织犯罪与恐怖主义性质的犯罪在德国刑法学界，关于恐怖主义犯罪与有组织犯罪，迄今为止似乎尚未出现一个为学界与法律所承认的定义。

但对有组织犯罪和恐怖主义犯罪的重要基本特征，无论是学界还是刑事实务部门，其观点具有广泛的一致性，而且两者对于上述犯罪之基本特征的观点，存在相当多的交叉部分。

（一）有组织犯罪在德国，由于缺乏法律上的概念界定，学者们往往使用司法一警察工作组于1990年5月发布的有关有组织犯罪的工作定义。

根据该工作定义，有组织犯罪是指，由两个以上成员组成的旨在有计划地实施特定犯罪，意图获取金钱或者权力的组织。

其具有以下特征：（1）使用职业的或者商业的组织；（2）使用暴力或者其他使人感到害怕的手段；（3）对政策、媒体、公共管理、司法或者经济施加影响。

根据这一定义，恐怖主义犯罪明显不属于上述范畴。

根据联合国2000年11月15日的《打击跨国有组织犯罪的协定》第3条第2款的规定，具备下列特征的犯罪属于具有跨国特征的有组织犯罪：（1）在一个以上国家实施犯罪的；（2）虽在一个国家实施犯罪，但犯罪的准备、计划、领导或者控制的决定性部分是在另一个国家进行的；（3）虽在一个国家实施犯罪，但一个在多国实施犯罪的有组织犯罪集团参与其中的；（4）虽在一个国家实施犯罪，但其重要影响发生在另一国家的。

（二）恐怖主义犯罪与有组织犯罪一样，为恐怖主义犯罪确定一个为全体学者都能接受的概念几乎是不可能的。

同样，德国刑法中也没有关于恐怖主义犯罪之概念的规定。

为打击恐怖主义犯罪，德国立法机关于2009年7月30日在《德国刑法典》分则第一章第三节“危害民主法治国家“中新增加了3个刑法条款（第89条a、第89条b和第91条），但是，这3个新增加的刑法条款并不涉及“恐怖主义犯罪”的概念，而只是涉及“严重危及国家安全的暴力犯罪''的定义。

因此，从语义上说，受到刑罚威慑的并不是“恐怖主义犯罪”本身，而是作为恐怖主义犯罪表现形式的具体犯罪行为，诸如具有恐怖主义性质的杀人（第211条及以下几条）、伤害（第223条及以下几条）、损坏财物（第303条及以下几条）、参加恐怖组织（第129条a、第129条b）,或者严重危及国家安全的犯罪的预备行为（第89条a、第89条b、第91条）。

德国刑法基础课一、刑法概述德国刑法是大陆法系的重要组成部分，其基础课主要介绍了刑法的概念、性质、任务、基本原则以及刑法的渊源等内容。

德国刑法以个人自由与社会秩序的均衡保护为基本理念，强调刑法的明确性、谦抑性和补充性原则。

二、犯罪构成要件犯罪构成要件是德国刑法中的核心内容，包括构成要件该当性、违法性和有责性三个层次。

构成要件该当性是指行为符合刑法规定的各种要素，如行为、结果、因果关系等；违法性是指行为违反了法律的禁止性规定；有责性则是指行为人具有承担刑事责任的能力，包括故意、过失、期待可能性等要素。

三、故意犯罪故意犯罪是指行为人明知自己的行为会导致危害结果的发生，并希望或放任这种结果发生的犯罪。

在德国刑法中，故意犯罪分为直接故意和间接故意两种类型。

直接故意是指行为人明确地希望危害结果发生；间接故意是指行为人对危害结果的发生持放任态度，即不反对也不追求。

四、过失犯罪过失犯罪是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害结果，因为疏忽大意或过于自信而未能预见，或者已经预见但轻信能够避免，最终导致危害结果发生的犯罪。

在德国刑法中，过失犯罪分为疏忽大意的过失和过于自信的过失两种类型。

对于过失犯罪，德国刑法要求只有在法律有明文规定的情况下才处罚。

五、犯罪形态犯罪形态是指犯罪的完成状态或发展阶段，包括独立犯与共同犯、实行犯与帮助犯等。

在德国刑法中，对于不同种类的犯罪形态，处罚原则和处罚幅度也有所不同。

例如，对于帮助犯的处罚通常比实行犯要轻。

六、正当防卫正当防卫是指在受到非法侵害时，为了防止自己或他人的合法权益受到进一步侵害而采取的防卫行为。

在德国刑法中，正当防卫是一种违法阻却事由的一种，其成立条件包括防卫意识、防卫目的、防卫行为与侵害行为之间必要性的判断等。

七、刑罚制度德国刑法中的刑罚制度包括刑罚种类和量刑原则。

刑罚种类包括自由刑、财产刑、资格刑等；量刑原则包括罪刑相适应原则、刑罚个别化原则等。

在德国刑法中，对于不同种类的犯罪和不同的犯罪情节，有不同的刑罚幅度和处罚原则。

第1篇一、引言德国作为欧洲重要的法治国家，其法律体系具有独特性，且在世界上具有广泛的影响力。

德国法律适用分析对于我国法治建设具有重要的借鉴意义。

本文将从德国法律体系、法律适用原则、法律实施与监督等方面进行探讨。

二、德国法律体系1. 宪法德国宪法（Basic Law）是德国法律体系的最高法律，规定了国家的基本制度、公民的基本权利和义务。

德国宪法具有高度的稳定性，自1949年颁布以来，仅在少数情况下进行过修改。

2. 行政法德国行政法是规范国家行政机关组织、职权、活动程序等方面的法律。

行政法包括一般行政法和特别行政法，其中一般行政法规定了行政机关的组织原则、职权范围、活动程序等；特别行政法则针对特定行政领域进行规范。

3. 民法德国民法是规范私人之间财产关系和人身关系的法律。

德国民法分为民法典和商法典，其中民法典规定了物权、债权、继承权等方面的内容；商法典则规定了商事活动中的法律关系。

4. 刑法德国刑法是规范犯罪行为和刑罚的法律。

德国刑法强调罪刑法定原则，即只有法律明确规定的犯罪行为才能被追究刑事责任。

德国刑法还注重刑罚的公正性和人道性。

5. 国际法德国作为国际社会的一员，积极参与国际事务，并在国际法领域具有丰富的实践经验。

德国法律体系中的国际法部分主要包括条约法、国际习惯法等。

三、德国法律适用原则1. 罪刑法定原则德国刑法强调罪刑法定原则，即只有法律明确规定的犯罪行为才能被追究刑事责任。

这一原则保障了公民的合法权益，避免了滥用刑罚。

2. 法无明文规定不处罚原则德国法律适用中，对于法律没有明确规定的行为，不予处罚。

这一原则体现了法律的明确性和可预测性。

3. 法律面前人人平等原则德国法律适用过程中，不论公民身份、地位、财富等因素，都应平等地适用法律。

这一原则保障了法律的公正性和权威性。

4. 司法独立原则德国法律体系强调司法独立，即法官在审判过程中不受行政机关、立法机关和其他组织的影响。

这一原则保障了司法公正和法律的权威。