001第一章法学与法理学概述(第一编法理学绪论)

法律硕士—法理学知识体系:第一部分(一~四章):法学的基本原理部分,包括五个方面的内容,第一,法学和法产生和发展的理论;第二,法的概念;第三,法的本质;第四,法的特征;第五,法的作用。

第二部分(五~八章):围绕立法的相关理论。

第三部分(九~十二章):围绕法律的贯彻实施所涉及一系列理论。

第四部分(十三章):法治建设的理论。

第五部分(十四章):法与社会的关系(政治、经济与文化)。

第一章:绪论(法学和法理学)一、法学(这部分重点掌握):1、主要有三个问题:概念、产生和发展、马克思主义法学的特点(与旧法学的特点)。

2、概念(研究法或者法律现象)。

3、法学的产生和发展(重点):(1)法学和法不是同时产生,法产生在前,法学是在法发展一定时间后才产生;(2)法产生的条件:1)大量的法律现象出现;2)要有专门的研究法律现象的法学家出现。

(3)法学产生的时间:中国在春秋战国时期开始产生法学,主要表现为法家和儒家的思想;在西方国家,最早产生在古希腊,真正独立为一个部门的是在古罗马共和国时期(大约公元前5世纪),三大法学派:自然法学派、社会法学派、分析实证主义法学派和新自然法学派。

(4)马克思主义法学(与旧法学的区别):1)指导思想不同;2)阶级基础不同;3)法学的产生到发展是否具有一定的客观规律;二、法理学(不是重点)第二章:法的本质和特征一、法和法律的名称(一般意义上和特殊意义上的法即国法意义上的法---国家制定法、国家认可的习惯法、法官判决书形成的判例法、教会掌握国家政权形成的法,本部分了解);二、法的本质(重点):主要涉及法到底体现谁的意识,代表谁的利益1、★马克思主义对法的本质的看法:(1)法是统治阶级意志的体现,而统治阶级的意志是由一定社会的物质生活条件所决定的;(2)基本观点:1)法根本上体现统治阶级的意志,同时也要体现一部分被统治阶级的利益要求;2)法是统治阶级整体意志的体现,不是统治阶级中个别或者少数人的意志;3)法是由一定社会的物质条件决定的(马克思主义的唯物史观)。

法理学第一章绪论1.法学的概念法学就是研究法律现象或法律问题的学问或理论知识体系,是一门关于社会共同生活的规范科学。

法学，是法发展到一定阶段才产生的。

2.法学体系：就是法学各个分支学科构成的有机联系的统一整体。

它的中心问题是关于法学内部各分支学科的划分或法学学科的分类。

第一编法的概念1.法的概念法的层级本质：国家意志性、阶级意志性、物质制约性2.法的基本价值：秩序、效益、自由、平等、人权、正义4. 法的特征①国家创制性：法律是由国家制订或认可的②特殊规范性：法律规范是调整人们行为的规范；法律规范有独特的、严密的逻辑结构③普遍适用性：法作为一个整体在本国主权范围内或法所规范的界限内，具有使一切国家机关、社会组织和公民一体遵行的法律效力④国家强制性：法律由国家强制力来保证实施5. 法律规范是指由国家制定或认可的、反映掌握国家政权阶级的意志、具有普遍约束力，以国家强制力保证实施的行为规则。

法律规范：前提条件+行为模式(可为、应为、勿为)+法律后果(肯定性的法律后果、否定性的法律后果)6.法的要素：法律规则、法律原则、法律概念7.法的功能：指引、评价、预测、强制、教育法具有规范作用，其中教育功能的对象是一般人的行为8、法与经济基础的关系：直接对法的性质，作用和特点发生决定或重大作用的，首先是特定的社会物质生活条件9法与政治的关系：10法与道德的异同；道德的评价标准是善与恶①产生的社会条件不同②形成的方式不同③表现形式不同④调整范围不同⑤作用的侧重点不同⑥实施的方式不同11政策：是指一定的社会集团为了实现某种利益，达到某种政治，经济或社会的目的，根据社会发展情况而制定的行动方案。

12、法与共产党政策的异同①意志的属性不同②内容和表现形式不同③调整的范围不同④稳定的程度不同⑤实施的方式不同第二编法的演进按照法的历史类型的划分标准，有史以来的法可以划分为四个历史类型，即奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法。

绪论：法学和法理学学习要点一法学的研究对象，性质和职能二法学的产生和发展二法学的体系和法理学三法学、法理学与其他学科的关系四学习和研究法理学的意义和方法重点、难点讲解一法学的研究对象，性质和职能（一）法学和法学的研究对象法学是一门社会科学，它主要以法律现象作为研究对象。

法学，又称法律学或者法律科学，是以法律现象及其发展规律为研究对象的科学，是社会科学的一个学科。

法学既研究法律意识、法律规范、法律关系、法律行为等法律现象，也研究法律的产生、本质、特征、发展、作用、形式以及法律的制定、适用和遵守等问题，并在研究法律现象的同时，发现法的发展规律。

此外，法律现象是社会运动的一种特殊形态，研究法律现象必然涉及其他社会现象甚至自然现象。

法律现象是个复杂的概念，它泛指一切涉及人与人之间关于利益的社会现象，这种现象产生于人类生活的各个领域，包括经济，政治，文化等等领域，由此就产生了人类在这些领域中的各种关系。

作为法学研究的对象，我们主要关注的是法律意识、文化以及法与经济、政治、其他社会规范的关系以及如何调整这些关系，这也就涉及到法应该如何制定才能体现法的价值，这些都是我们要学习的问题。

（二）法学的性质和职能1 法的性质和法学的性质。

法的性质主要是指法的阶级性。

法作为一种社会规范，它的产生、发展以及消亡都离不开阶级和阶级斗争。

任何一个国家的法律都必然体现着特定阶级的利益，对于研究法的学科，就不能回避这一点，因此，法学在社会科学中是一门具有阶级性、政治性的科学。

2 法学的职能。

是指法学的研究对于社会的反作用的问题，它体现为应用的职能、认识论的职能和意识形态的职能。

法学的应用职能是法的职能中最重要，法学担负着于阐释法的本质、规律性的基础上，致力于阐明提高法律调整效率的途径和方法提出有科学根据的预测、多方位地直接地服务于法律实践。

法学作为一门社会科学，具有指导人们认识社会现象的职能，即理论认识职能。

法学的意识形态的职能则指的是人们在学习和研究法学的过程中，法学可以影响人们的思想、价值观、尤其是通过法学研究的不断深入，法学教育的广泛开展，法学还可以促进人们法治观念的增强提高人们的法律意识。

张文显《法理学》（第三版）讲义第一编法学导论第一章法学研究与法学教育第一节法学的研究对象法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。

第二节法学的历史一、西方法学历史1）起始——古希腊：习惯法为主体的法律制度已有相当程度的发展。

2）顶峰——古罗马：法学获得相对的地位，成为罗马法渊源之一。

3）最灰暗——中世纪：基督教主导，独立法学消失。

4）复兴——中世纪后期：出现法学教育、法学研究，出现注释法学派。

5）世俗化——文艺复兴：人文主义法学派产生。

6）蓬勃——资产阶级革命：出现法权世界观，表现为“社会契约论”“天赋人权论”，提出契约自由、法律面前人人平等、罪刑法定原则。

7）流派——18世纪末：哲理法学派、历史法学派、分析法学派（标志法学作为独立学科出现）。

8）社会化——20世纪初：社会法学派、新黑格尔主义法学派、新康德主义法学派。

9）休眠——二战前后：政府限制言论自由和学术研究，10）振兴——20世纪50年代：法学派新姿态，新兴法学派。

11）流派——70年代：经济分析法学派、批判法学派、新马克思主义法学派。

二、中国法学历史1）夏、商、西周：出现了以天命和宗法制度为核心的法律思想。

“明德慎刑”“以德配天”2）春秋战国：百家争鸣，大发展的时期，法家“以法治国”，法学曾成为“显学”。

3）西汉至清中：以儒家法律思想为核心的文化系统，出现律学（唐律疏议），王安石变法，明末进步法律思想。

4）清末至民国：戊戌变法，洋务派主张中学为体、西学为用，孙中山民主共和制，法学成为独立学科，法学教育正规化。

5）新民主主义革命时期：马克思主义法学出现。

第三节法学与相邻学科（略）第四节法学教育一、法学教育的目标和功能1.概念：定位为素质教育原因：（1）素质教育是学习型社会的必然要求。

第一编法学导论第一章法学概述第一节法学的研究对象法学有称法律科学，是一切专门以法律现象为研究对象的学科的总称。

法律现象是一个比较复杂的概念，它包括法律意识、法律文化、包括法的创制、实施、法律监督和一切在法律上有意义的行为及法律规范、法律关系等等。

第二节法学体系一、概念法学体系是一个由互不相同、但有联系的分支学科构成的知识系统。

二、我国法学体系一般认为，我国法学应划分为六大类，每一类再分为若干分支：（一）理论法学是研究法的基本原理、概念、思想和规律的学科。

包括：1、法理学；2、法哲学；3、法社会学；4、实证法理论；5、比较法总论；6、法律控制论和更细化分的立法学、法律实施学、法律解释学、法律监督学等。

（二）法律史学是从历史角度研究法律思想和法律制度的学科。

包括：1、中国法制史；2、外国法制史；3、中国法律思想史；4、外国法律思想史；5、法学史等。

（三）国内部门法学是对一个国家的各个法律部门进行研究所形成的许多学科。

包括：1、宪法学；2、行政法学；3、劳动法学；4、民法学；5、婚姻法学；6、经济法学；7、自然资源和环境保护法学；8、刑法学、犯罪学；9、诉讼法学；10、法院检察院组织法学；11、军事法学等。

（四）外国法学，是指一切以外国法律制度为研究对象的学科。

例如，英国宪法学、法国民法学等。

（五）国际法学现在常常泛指一切对调整涉及国家之间的各种关系的法律进行研究而形成的学科，包括1、国际公法学；2、国际私法学；3、国际贸易法学；4、国际经济法学；5、国际刑法学等；（六）法学与其他学科之间的边缘学科是把法学与有关的自然学科或社会学科结合起来，进行研究而形成的学科。

包括：1、法医学；2、物证技术学；3、法律心理学；4、司法统计学等第二章法理学概述第一节法理学的概念法理学是我国法学体系中处于基础理论地位的理论学科，它从总体上研究法和法律现实的一般规律，研究法的产生、本质、作用、发展等基本问题，研究法的创制和实施的一般理论。

法理学主要内容第一编法学导论第一章法学第一节法律研究对象1.研究内容：法理学研究法律现象中最一般最普遍的问题。

2.法律方法是研究法律现象的基本方法，通常是社会科学研究方法在人文社会科学领域的基本应用。

3.观察法律现象需要以泸州遗赠案为视角4.当代中国法学的研究方法有两个弊端。

一是将马克思主义的基本方法作为唯一科学正确的方法；二是“对策法学”的研究方法。

一方面是“古为中用、洋为今用”。

二是绝大部分研究采用教科书的研究方式。

5.法学研究首先需要确立问题意识。

“中国的问题世界的眼光”。

其次是理论的可证伪性。

6.法学研究的基本方法小处着手、大处着眼（1）价值分析（2）实证分析历史、逻辑和比较（3）经济分析第二编法的本体第四章法的概念第一部分是“法”概念的语义分析。

第一，法律的基本含义1.国家制定或认可2.某种意志的表达3.外在强制性4.权利和义务的规定二、法的词源与词义1.汉语和法语的词源意义（1）法者，刑也例证（2）平之如水,从水。

所以去不直者去之，从去。

例子（3）蔡枢衡先生的新解、苏力的质疑《法的故事》（4）刑、法和律的联系与区别2.西文中法的含义（1）法律和法律之间的区别应该是，现在也是（2）这种区别的背后是什么？自然法传统彼岸世界的追求（3）自然法下的法和法律△ 中西法律文化之比较△思考：为什么中西方的法的含义不同？为什么现代法治产生于西方三、对自然法的理解1.西方自然法理论的理论意义是什么2.法学是不是科学？如何理解法学的科学性？（1）科学是建立在对物体的观察、测量和计算的基础上的，也是建立在观察问题的基础上的。

作为一门理解科学，法律主要在于发现行为和文本的意义。

对意义的探索是法学研究的主题。

（2）科学反映的是事物的因果律，而法学至多只能反映事物的准因果律。

因果律强调的是必然发生这样的变量之间的关系，但这对法学来说似乎是难以企及的梦想。

（3）科学必须保持价值中立，而法学则难以排斥价值判断。

四、法的基本概念1.当代中国实践中广义法律与狭义法律的差异2.法律与法律的理论差异（1）应然和实然（2）法是一种权利要求，法律是国家意志的体现（3）两者与国家权力的联系不同，法律与国家权力有着必然和直接的联系（4）法律对社会经济关系的反映是直接的，而法律对社会经济关系的反映是间接的，需要通过统治阶级意志的中介环节第二节法的本质一、从法的本体下定义1.规则2命令说3判决说“法律是对过去判决和未来判决的预测”行为理论2。

《法理学》重点名词、问答题第一章法学和法理学1、法学又称法律科学,是一切专门以法律现象为研究对象的学科的总称。

2、法学的产生的条件主要有两个: 首先,要有法律现象的材料的一定积累；其次要有专门从事研究法律现象的法学家阶层.3、简述马克思主义法学与剥削阶级法学的原则区别：（1）指导思想不同。

(2)阶级基础不同。

（3）在法学的阶级性与科学性的关系上不同.（4）一系列根本的理论观点有原则上的不同：首先,关于法的概念和本质。

其次，关于法是否具有阶级性问题。

第三,经济基础对法的作用问题。

最后,关于法的发展问题。

4、法学体系是一个由各个互不相同、但又联系的分支学科构成的知识系统。

第二章法的起源1、社会调整，就是通过一定的社会权威,确定社会生活主体的行为方式，指明其发挥作用和发展的方向，有目的地将其纳入一定的秩序之中.社会调整是实现社会秩序、维持社会正常运行的必须手段。

2、简述个别性调整的概念和优缺点：个别性调整，它是按照针对具体人、具体事所确定的行为方式,对人们的行为进行的一次性调整。

个别性调整的优点是能够针对具体人、具体事作出具体的处理,能够充分考虑个别情况的具体特点。

它的缺点是带有一定的偶然性和任意性，不能形成普遍、稳定的秩序。

3、简述规范性调整的概念和优缺点：规范性调整，就是针对某一类主体、某一类情况而使用一般行为规则进行的重复性的调整。

规范性调整的优点是它为某一类社会关系提供了行为模式,使人们摆脱了偶然性和任意性,而有利于形成稳定的秩序。

规范性调整的缺点是，它无法充分考虑每一个具体主体或具体情况的特点,提出符合每一个具体主体或具体情况的处理方案。

4、简述原始社会调整的特点:（1）原始社会行为规范的主要表现是习惯。

（2）原始社会的调整是出于社会条件的自发要求。

（3）原始社会的调整形式往往混为一体。

在原始社会时期,道德、习惯、禁忌、祭祀、礼义等行为规范在形式上基本没有严格的区分。

(4）原始社会的调整具有残酷性1和强制性。