2010年司法考试刑法正当防卫比较记忆图
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一、紧急避险的概念根据刑法第21条的规定,紧急避险,是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已给另一较小合法权益造成损害的行为。
抗洪抢险采取的分洪措施是紧急避险的适例。
紧急避险不负刑事责任。
紧急避险的本质是避免现实危险,保护较大合法权益。
紧急避险的客观特征是,在法律所保护的权益遇到危险而不可能采取其他措施予以避免时,不得已损害另一较小合法权益来保护较大的合法权益。
紧急避险的主观特征是,认识到合法权益受到危险的威胁,出于保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利免受正在发生的危险的目的,而实施避险行为。
可见,紧急避险行为虽然造成了某种合法权益的损害,但联系到具体事态来观察,从行为的整体来考虑,该行为根本没有社会危害性,也根本不符合任何犯罪的构成要件。
二、紧急避险的条件紧急避险是通过损害一种合法权益保护另一合法权益,这与正当防卫通过损害不法侵害人的利益来保护合法权益具有原则区别,故紧急避险的条件比正当防卫的条件更为严格。
(一)合法权益面临现实危险紧急避险首先要求合法权益处于客观存在的危险的威胁之中,即合法权益处于可能遭受具体损害的危险之中。
只有在这种情况下,才有实行紧急避险的需要。
危险的来源主要有:1、大自然的自发力量导致的危险;2、动物的袭击带来的危险;3、疾病等特殊情况形成的危险;4、人的危害行为造成的危险。
现实危险不包括职务上、业务上负有特定责任的人所面临的对本人的危险(刑法第21条第3款)。
例如,执勤的人民警察在面临罪犯的不法侵害时,不能为了自己的利益进行紧急避险;发生火灾时,消防人员不能为了避免火灾对本人的危险,而采取紧急避险。
如果事实上并不存在危险,而行为人误认为存在危险,实施所谓避险行为的,属于假想避险。
对此,应按照处理假想防卫的原则予以处理。
(二)危险正在发生现实危险正在发生时,才能实行紧急避险。
危险正在发生,是指危险已经发生或者迫在眉睫并且尚未消除,其实质是合法权益正处于受威胁之中。
⼀、刑法搞笑篇47个罪名:1.⾮法侵⼊住宅罪:进错了房2. 盗窃罪:开错了箱3. 招摇撞骗罪:撒错了慌4. 强*罪:上错了床5. **幼年罪:看错了样(已取消改定强*罪)6. 强制猥亵妇⼥罪:挠错了痒7. 组织**表演罪:⾛错了光8. 传播**物品罪:贩错了黄9. 强迫卖*罪:逼错了良10. 嫖宿幼⼥罪:嫖错了娼11. 协助组织卖*罪:帮错了忙12. 聚众*乱罪:挤错了床13. 传播性病罪:长错了疮14. 擅⾃设⽴⾦融机构罪:开错了⾏15. 伪造国家机关公⽂证件印章罪:刻错了章16. 作证券交易价格罪:建错了仓17. ⾮法侵⼊计算机系统罪:冲错了浪18. 拒不执⾏判决裁定罪:抬错了杠19. 交通肇事罪:挂错了档20. 组织越狱罪:翻错了墙21. 分裂国家罪:称错了王22. 武装叛乱*罪:开错了枪23. 战⼠违抗命令罪:打错了仗24. 招收公务员学⽣徇私舞弊罪:发错了榜25. 侮辱诽谤罪:骂错了娘26. 盗窃⼫体罪:送错了葬27. 偷越国边境罪:渡错了江28. 医疗事故罪:开错了膛29. 参加恐怖活动组织罪:⼊错了党30. 重婚罪:续错了房31. *⼲涉婚姻⾃由罪:嫁错了郎32. 故意伤害罪:挥错了棒33. 赌博罪:坐错了庄34. 猥亵⼉童罪:*错了荡35. ⾏贿罪:⼤错了⽅36. 贪污罪:装错了囊37. 巨额财产来源不明罪:发错了胖38. 私分罚没财物罪:发错了奖39. 玩忽职守罪:下错了岗40. 签订履⾏合同失职被骗罪:上错了当41. 过失泄漏国家秘密罪:开错了腔42. 叛逃罪:留错了洋43. 投敌叛变罪:认错了娘44. 私放在押⼈员罪:松错了绑45. ⾮法狩猎罪:打错了狼46. 失⽕罪:烧错了⾹47.投放危险物质罪:加错了糖⼆、盗窃犯7个加重情节记忆⼝诀主犯累犯,致死流窜,盗窃⾦融特款,严重影响⽣产。
三、抢劫罪加重情形速记法抢劫罪加重情形速记法:"刑法263条:有下列情形之⼀的,处⼗年以上有期徒刑,⽆期徒刑或者死刑,并处罚⾦或者没收财产:1、⼊户抢劫的2、在公共交通⼯具上抢劫的3、抢劫银⾏或者其他⾦融机构的4、多次抢劫或者抢劫数额巨⼤的5、抢劫致⼈重伤,死亡的6、冒充军警⼈员抢劫的7、持枪抢劫的8、抢劫军⽤物资或者抢险,救灾,救济物资的"速记法:⼊户上车抢银⾏,多次巨额有伤亡,冒充军警持着枪,特殊物资不能抢。
正当防卫一、地位说明每年必考,属于刑法中的重点,在往年真题中有多次考察。
02年6题、03年12题、04年20题、05年59题、06年18题、07年2题、08年93题、09年3题。
共计8次,10分。
二、知识剖析【重点法条】《刑法》第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。
正当防卫分为两种:一般正当防卫(第20条第1款)与特殊正当防卫(第20条第3款)。
一般正当防卫的成立条件(起因条件、时间条件、意识条件、对象条件、限度条件)1.起因条件:必须存在现实的不法侵害(不法侵害性和现实性)(1)不法侵害性①对无责任能力者的不法侵害能否实施防卫对未达刑事责任年龄、不具有刑事责任能力人或精神病人的不法侵害,也可以进行正当防卫。
因为这些人虽然在主观上没有侵害意图,但是其行为在客观上具有不法侵害性。
②动物侵害问题③不法侵害的种类第一,不法侵害既包括故意不法侵害,也包括过失不法侵害。
第二,不法侵害既包括作为的不法侵害,也包括不作为的不法侵害。
(2)现实性不法侵害必须是客观现实存在的。
①假想防卫问题第一,假想防卫虽然不是正当防卫,但要求具有正当防卫的形式特征,例如“不法侵害”具有紧迫性、防卫手段具有相当性等。
第二,对于假想防卫的处理:一是,假想防卫不可能是故意为之,否则就是故意犯罪而非假想防卫。
二是,假想防卫,如果防卫人有过失,就是过失犯罪。
三是,假想防卫,如果防卫人没有过失,就只能按照意外事件处理。
②只要客观上存在正在进行的不法侵害,不管防卫人事先是否已经预见,事先是否作好防卫准备,都可以进行正当防卫。
刑法表格-2016-(理解记忆版)基于魔方可增可减发现错别字及时告诉我Rewrite by shocksea第一章刑法论一、刑法概说二、刑法解释三、刑法的基本原则四、刑法的效力第二章犯罪论-犯罪构成一、理论二、客观违法2、危害行为三、客观阻却事由四、主观有责接上页五、主观阻却事由第三章犯罪论-犯罪形态一、概说二、犯罪预备三、犯罪未遂接上页四、犯罪中止五、犯罪既遂第四章犯罪论-共同犯罪一、共同犯罪的理解二、分类三、正犯、帮助犯、胁从犯接上页四、任意共犯与必要共犯五、主犯、从犯、胁从犯六、共同犯罪的特殊形式七、共同犯罪的特殊问题接上页第五章犯罪论-罪数一、行为单数二、行为复数做一罪处理(法定性)三、法律拟制四、不同罪数间的区别第六章刑罚论一、刑罚的体系二、刑罚的裁量三、刑罚的执行四、刑罚的消灭刑法分则罪名出现次数统计(2006-2015)要的罪名。
不过,对这种罪名一般仅考查法条的字面含义。
复习时:掌握被考查3次以上(含3次)的罪名(40余个),理解被考查次数2次的罪名,了解(认识)其余罪名。
但要注意:背诵回顾与学习阶段是两回事,学习时应结合刑法攻略全面学习,回顾时再结合记忆性的材料区分轻重,对于一些不常出现,书中却总结了特殊点的罪名,也应加以重视。
《刑九》修正、新增法条汇总分论一、危害国家安全罪【热点】二、危害公共安全罪12、组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信破坏法律实施罪;组织、利用会道门、邪教组织、利22、删除了嫖宿幼女罪侵犯人身权利、民主权利犯罪一、侵犯生命、身体的犯罪二、侵犯性权利犯罪三、侵犯人身自由的犯罪四、侵犯名誉的犯罪五、侵犯婚姻家庭犯罪六、本章其他犯罪财产型犯罪一、概说二、抢劫罪三、抢夺罪四、盗窃罪五、诈骗罪六、侵占罪七、本章其他罪名危害公共安全罪一、本章概说二、危险方法型犯罪三、交通型犯罪接上页四、恐怖型犯罪五、枪支类犯罪六、事故型犯罪破坏社会主义市场经济秩序罪一、生产、销售伪劣商品罪二、走私罪三、妨害对公司、企业的管理秩序罪(注意主体)四、破坏金融管理秩序罪五、金融诈骗罪六、危害税收征收管理罪七、侵犯知识产权罪八、扰乱市场秩序罪妨害社会管理罪一、扰乱公共秩序罪二、妨害司法罪三、妨害边境管理罪四、妨害文物管理罪五、危害公共卫生罪六、破坏环境资源保护罪七、毒品犯罪八、有关卖淫类的犯罪接上页贪污贿赂犯罪一、贪污罪二、挪用公款罪三、受贿罪四、利用影响力受贿罪五、行贿罪六、其他渎职罪一、滥用职权罪二、玩忽职守罪。
司考刑法笔记-正当防卫法定违法阻却事由-正当防卫一有关正当防卫概念理解1 正当防卫是属于犯罪第一阶层不法中的违法阻却事由。
其作用是通常对符合构成要件的行为阻却其违法性。
因此正当防卫行为以符合构成要件为前提,也即是客观上的确是存在侵害了某一法益的行为。
故一些不侵害法益,不符合构成要件的行为,虽然也达到了防止某种法益受不法侵害的结果,直接以不符合构成要件就为合法行为,而不需用正当防卫来解决其合法性问题。
如:小偷潜入家中偷东西,主人为了防止自己财产损失,打电话报警,吓走小偷。
打电话报警虽然也保护财产法益,但是打电话报警这种行为并不侵犯任何法益,根本不可能符合构成要件,自然是合法行为,无需用正当防卫来解决。
2 正当防卫合法性依据正当防卫行为虽然侵害了某一法益,但是却是为了保护更优越的法益。
说的直白点:牺牲小法益保护大法益----法益衡量说3 结果无价值论关于正当防卫的理解结果无价值:本质就是第一步看客观的危害结果如果有法益侵害结果,再考虑第二步主观问题,如果没有法益侵害结果,直接就是合法行为,无需考虑主观。
其违法判断直接以客观的危害结果为准的,不考虑主观如何---所谓的客观违法论第一点:关于正当防卫的不法侵害行为,关于不法的理解只要客观上有法益侵害或法益威胁,不管其主观是故意过失意外也不管是否具备刑事责任能力,抑或精神有无意识。
以客观有法益侵害或威胁就直接认定为违法,可以进行正当防卫。
第二点:同理如果行为在客观上满足了正当防卫牺牲小法益保护大法益的结果,那就是合法行为。
而不管其主观是否有防卫意识抑或原本故意想犯罪过失意外等。
都认为构成正当防卫。
如偶然防卫-原本是想故意犯罪结果客观上符合了正当防卫牺牲小法益保护大法益的结局,同样也认为构成正当防卫。
简言之:结果无价值--结果就是先看客观结果客观的确有法益侵害结果存在,才是违法。
客观结果无法益侵害存在,就是合法。
不管主观如何(只是违法判断以客观结果为准而不是犯罪。
2010年国家司法考试试卷二提示:本试卷为选择题,由计算机阅读。
请将所选答案填涂在答题卡上,勿在卷面上直接作答。
一、单项选择题。
每题所设选项中只有一个正确答案,多选、错选或不选均不得分。
本部分含1—50题,每题1分,共50分。
1.“罪刑法定原则的要求是:(1)禁止溯及既往(_____的罪刑法定);(2)排斥习惯法(_____的罪刑法定);(3)禁止类推解释(______的罪刑法定);(4)刑罚法规的适当(______的罪刑法定)。
”下列哪一选项与题干空格内容相匹配?A.事前——成文——确定——严格B.事前——确定——成文——严格C.事前——严格——成文——确定D.事前——成文——严格——确定2.看守所值班武警甲擅离职守,在押的犯罪嫌疑人乙趁机逃走,但刚跑到监狱外的树林即被抓回。
关于本案,下列哪一选项是正确的?A.甲主观上是过失,乙是故意B.甲、乙是事前无通谋的共犯C.甲构成私放在押人员罪D.乙不构成脱逃罪3.关于刑法上的因果关系,下列哪一判断是正确的?A.甲开枪射击乙,乙迅速躲闪,子弹击中乙身后的丙。
甲的行为与丙的死亡之间不具有因果关系B.甲追赶小偷乙,乙慌忙中撞上疾驶汽车身亡。
甲的行为与乙的死亡之间具有因果关系C.甲、乙没有意思联络,碰巧同时向丙开枪,且均打中了丙的心脏。
甲、乙的行为与丙的死亡之间不具有因果关系D.甲以杀人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒药,但在该毒药起作用前,丙开枪杀死了乙。
甲的行为与乙的死亡之间不具有因果关系4.甲(十五周岁)的下列哪一行为成立犯罪?A.春节期间放鞭炮,导致邻居失火,造成十多万元财产损失B.骗取他人数额巨大财物,为抗拒抓捕,当场使用暴力将他人打成重伤C.受意图骗取保险金的张某指使,将张某的汽车推到悬崖下毁坏D.因偷拿苹果遭摊主喝骂,遂掏出水果刀将其刺成轻伤5.甲与一女子有染,其妻乙生怨。
某日,乙将毒药拌入菜中意图杀甲。
因久等未归且又惧怕法律制裁,乙遂打消杀人恶念,将菜倒掉。
主体、行为、结果违法构成要件违法阻却事由(正当防卫、紧急避险) 刑法的概念和性质典型的犯罪构成罪刑法定原则故意、过失、目的、动机刑法概论责任要件刑法的基本原则平等适用刑法原则责任阻却事由(责任能力、认识错误、期待可能性)刑法适用范围罪刑相适应原则预备未遂未完成形态特别的犯罪构成犯罪论刑法总则概述中止共犯形态刑种主刑、附加刑继续犯量刑情节累犯、自首、立功单纯一罪法条竞合从重、从轻、减轻与免除处罚连续犯量刑制度数罪并罚刑罚论集合犯概括一罪缓刑制度罪数论事后不可罚刑罚执行制度减刑、假释想象竞合犯刑罚消灭制度赦免、时效结合犯定刑一罪吸收犯牵连犯1国境内,包括船舶和航空器国内犯犯罪行为和犯罪结果有一项发生在我国犯罪地的认定属人管辖空间效力国家工作人员和军人无条件追究中国公民国外犯罪其他人最高刑3年以下,可不追究基本含义法无明文不为罪,法无明文不处罚国外犯保护管辖刑法适用范围思想渊源三权分立学说与心理强制说侵犯我国或公民利益外国人危害中国及公民犯罪思想基础民主主义与尊重人权(预测可能性)最低刑3年以上条件刑法的溯及力成文的罪刑法定排斥习惯法时间效力犯罪地法律认为是犯罪从旧兼从轻原则原则事前的罪刑法定溯及既往的禁止基本内容严格的罪刑法定合理解释刑法,禁止类推解释罪刑法定原则明确性确定的罪刑法定刑法法规的适当禁止处罚不当罚即法益侵犯性社会危害性禁止绝对不定期刑文理解释刑事违法性立法解释不是刑法法律渊源应受刑罚处罚性刑罚概说分类司法解释违法性法益侵犯性伦理解释学理解释没有法律效力有责性非难可能性基本原则刑法解释目的与态度采取客观解释论明显违背社会伦理道德的传统犯罪刑事犯自然犯犯罪概说文理解释平义解释、扩大解释、缩小解释、反对与补正解释未明显违背社会伦理道德的现代犯罪行政犯法定犯解释理由伦理解释体系解释、历史解释、比较与目的解释危害国家安全国事犯罪平等适用刑法原则刑法面前人人平等危害国家安全之外的犯罪普通犯罪制刑重视罪质,兼顾犯罪情节与人身危险性侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪相对亲告重在犯罪情节,兼及人身危险性,亲告罪罪行相适应原则量刑侵占罪绝对亲告罪质个别情况下决定宣告刑犯罪分类非亲告罪行刑重在人身危险程度的消长变化,兼及罪质和犯罪情节基本犯结果加重犯杀人罪法益侵害结果发生,犯罪行为完成即成犯盗窃罪法益侵害发生,行为终了但侵害状态继续状态犯非法拘禁罪法益侵害和犯罪行为都持续存在继续犯2行为、行为对象、结果、构成身份构成要件符合性违法要素(客观)记述的构成要件要素事实判断正当防卫、紧急避险、其他违法性阻却事由构成要件规范的构成要件要素价值判断故意、过失、目的与动机责任要素责任要素(主观)积极的构成要件要素表明犯罪成立责任能力、违法性认识可能性、期待可能性责任阻却事由消极的构成要件要素否定犯罪成立客观的构成要件要素外在的、客观面的要素自由保障机能、犯罪个别化机能、故意规制机能、违法推断机能机能主观的构成要件要素内心的、主观面的要素要件要素分类成文的构成要件要素刑法明文规定的有体性、有意性、有害性法益侵害的紧迫性不成文的构成要件要素表明无规定,实质上必备要素实行行为分类属于社会生活中被禁止的有法益侵害可能的行为共同的构成要件要素任何犯罪必备的犯罪构成要件要素预备行为、教唆行为、帮助行为非共同的构成要件要素部分犯罪成立要求的犯罪构成要件要素危害行为积极的身体举止实施刑法所禁止的行为作为真正的构成要件要素为违法性提供证据的要素刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪纯正不作为犯表面的构成要件要素不为违法性提供根据,只是为了区分相关犯罪界限不作为行为人以不作为形式实施通常为作为形式的犯罪不纯正不作为犯并非所有犯罪都要求有实行行为多作用的人、物与组织行为对象由危害行为引起因果性犯罪构成(上)影响罪数的认定反映法益侵犯性,不等于法益侵犯性侵害性与危险性理论意义影响故意犯罪未完成形态的判定包括现实的侵害事实和对法益的危险状态现实性特征影响过失犯罪是否成立的判定多样性客观性依据事物之间客观联系判断法定性顺序性原因在前,结果在后,不可颠倒对法益的现实侵害侵害犯危害后果特征相对性原因可能是其他现象的结果,结果可能是其他现象的原因对法益侵害的危险状态危险犯规律性原因与结果之间引起与被引起的关系放火罪以当时具体情况为根据具体的危险犯复杂性存在多因多果现象假药罪以一般生活经验为根据抽象的危险犯区分罪名范围的特定性只有引起危害结果的危害行为才是原因不需因果关系行为终了与结果发生无时间间隔行为犯诈骗罪必须是行为人的欺骗行为使被骗人产生认识错误,特殊性需因果关系行为终了与结果发生之间有间隔结果犯被骗人基于该认识错误处分财产,从而造成财产损失违法性构成要件内容的特定性对加重结果是过失犯罪行为因发生严重结果加重法定刑结果加重犯敲诈勒索罪必须是行为人的恐吓行为使被害人陷入恐惧心理,被害人基于恐惧处分财产,造成财产损失与犯罪行为没有关联的资格等,不属于身份特殊身份与犯罪行为密切联系抢劫罪必须是行为人的暴力、胁迫或其他方法行为压制被害人反抗,强行劫取财产。
2017年司法考试二卷考点:正当防卫和紧急避险
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2017年司法考试二卷考点:正当防卫和紧急避险
1.正当防卫
正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而对不法侵害者所实施的没有明显超过必要限度并且未造成重大损害的防卫行为。
正当防卫是法律赋予公民的一项权利,不仅不构成犯罪,而且受到法律的保护。
正当防卫必须具备以下条件:(五条件)
(1)必须是对不法侵害行为才能实施正当防卫;
(2)不法侵害行为必须是正在进行的;
(3)防卫行为必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害而实施的;
(4)防卫行为必须针对不法侵害者本人实施,而不能针对第三人;
(5)防卫行为不能明显超过必要限度。
2.紧急避险
紧急避险指为了使国家、公共利益,本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为。
紧急避险必须具备以下条件:(四条件)
(1)必须是为了避免国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利遇到危险而采取的;
(2)必须是正在发生危险的情况下采取的;
(3)必须是在不得已的情况下采取的。
如果能采取其他方法避免危险,就不能实施紧急避险行为;
(4)紧急避险行为不能超过必要限度。
重点知识点正当防卫★★★★★(考察10次)(一级考点)01正当防卫的成立条件1.防卫限度2.防卫过当3.不具备防卫主观条件的情形——偶然防卫【注意】通说观点:偶然防卫在不法层面上属正当防。
亦即,对于造成不法侵害人损害的结果,在不法层面上属正当防卫,是合法行为,不构成犯罪。
当然,如有造成其他法益侵害的可能性,对于其他危害结果可能构成不法。
【总结】偶然防卫与假想防卫。
相同点:在“制止不法侵害”这一句上,二者都没有做到主客观相一致。
区别在于:偶然防卫是,客观上制止了不法侵害,主观上没有认识到这一点。
假想防卫是,客观上不存在不法侵害,主观上以为在制止不法侵害。
4.不具备防卫主观条件的情形——防卫挑拨真题与解析1(单选题)刘某持西瓜刀闯进超市抢劫,超市员工陈某反击。
二人扭打中,陈某夺下刀然后扔掉,碰巧砸中旁边的王某头部,致其重伤。
刘某未取得财物,见状逃跑,出了超市后骑自行车逃跑。
陈某追上,扑上前去,将刘某连人带车摔倒在地,刘某摔伤(轻伤),陈某也摔伤(重伤)。
下列说法正确的是:A.刘某对王某的受伤负刑事责任B.陈某致王某受伤,属于正当防卫,不负刑事责任C.陈某致王某受伤,属于防卫过当D.刘某对陈某的重伤不负刑事责任,不构成抢劫罪致人重伤答案及解析【答案】D【考点】正当防卫、防卫过当、扭送【解析】刘某的抢劫行为与王某的重伤之间没有因果关系,刘某对王某的受伤不负刑责,A错误。
陈某造成无辜的王某受重伤的行为,属于对王某的误伤,这种误伤并非在防卫意图的支配下,因此,不属于正当防卫,也不具有防卫性质。
故BC项错误。
虽然司法解释规定,在财产犯罪中,不法侵害人虽已取得财物,但通过追赶、阻击等措施能够追回财物的,可视为不法侵害仍在进行。
但本案中,不法侵害人刘某未取得财物而逃跑,此时陈某追赶,不存在夺回财物的问题,不是正当防卫,属于公民的扭送行为。
刘某单纯的逃跑导致扭送人受伤,该结果不能归属于刘某,因为刘某的逃跑行为本身不具有法益侵害性。
目录2010年司法考试刑法正当防卫比较记忆图刑法指导:司法考试缓刑、减刑、假释之比较揭开司法考试面纱名师点题详解刑法司法考试刑法分则考点精装汇总2010年司法考试刑法正当防卫比较记忆图条件否则为定罪说明存在现实的不法侵害否则属于假想防卫有过失且刑法认定为过失犯罪的,为过失犯罪,没有过失的属于意外事件。
不法侵害正在进行否则成立事前防卫或事后防卫不法侵害结束的时间:被制服、丧失侵害能力、自动中止、逃离现场。
具有防卫意识防卫挑拨、相互斗殴、偶然防卫不具有防卫意识。
针对不法侵害人本人进行否则为假想防卫有过失且刑法认定为过失犯罪的,为过失犯罪,没有过失的属于意外事件没有明显超过必要限度造成重大损害否则为防卫过当正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。
防卫过当造成他人重伤时,如果是由于过失,成立过失致人重伤罪,如果是间接故意,成立故意伤害罪。
刑法指导:司法考试缓刑、减刑、假释之比较适用范围执行条件限度附加刑执行程序刑期起算缓刑拘役、3年以下有期徒刑根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,适用缓刑确实不致再危害社会的,可以宣告缓刑。
如果没有发现漏罪和犯新罪,缓刑考验期满,原判的刑罚就不再执行,并公开予以宣告。
被判有附加刑的,附加刑仍须执行。
法院判决判决之日起减刑管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑1. 如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现的,或者有立功表现的,可以减刑;2. 有下列重大立功表现之一的,应当减刑:阻止他人重大犯罪活动的;检举监狱内外重大犯罪活动,经查证属实的;有发明创造或者重大技术革新的;在日常生产、生活中舍己救人的;在抗御自然灾害或者排除重大事故中,有突出表现的;对国家和社会有其他重大贡献的。
判处管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的1/2;判处无期徒刑的,不能少于10年。
附加刑也可减刑。
由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。
人民法院应当组成合议庭进行审理,对确有悔改或者立功事实的,裁定予以减刑。
非经法定程序不得减刑。
1. 管制、拘役、有期徒刑减刑后的刑期应从原判决执行之日起计算,原判刑期已经执行的部分时间,应计算到减刑后的刑期以内。
2. 无期徒刑减为有期徒刑的刑期,从裁定减刑之日起计算,已经执行的刑期以及判决宣告前羁押的日期,不得计算在裁定减刑后的有期徒刑的刑期以内。
3. 无期徒刑减为有期徒刑以后再次减刑的,按照有期徒刑减刑的方法计算。
4. 对曾经被依法适用减刑的,后再审改判的,原来的减刑仍然有效,应从改判后的刑期中扣除。
假释有期徒刑、无期徒刑P148T31如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,假释后不致再危害社会的,可以假释。
如果有特殊情况,经最高人民法院核准,可以不受上述执行刑期的限制。
1. 有期徒刑的犯罪分子,执行原判刑期1/2以上,被判处无期徒刑的犯罪分子,实际执行10年以上,才可以假释。
2. 对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、被判有附加刑的,附加刑仍须执行。
由执行机关向中级以上人民法院提出假释建议书。
人民法院应当组成合议庭进行审理,对确有悔改或者立功事实的,裁定予以减刑。
非经法定程序不得假释。
无期徒刑的犯罪分子,不得假释。
低于10年有期徒刑的,仍然可以假释。
3. 对2中的犯罪分子,即使减刑后其刑期低于10年有期徒刑,也不得假释。
应当遵守的规定考察单位累犯效果考验期撤销缓刑1. 遵守法律、行政法规,服从监督。
2. 按照考察机关的规定报告自己的活动情况。
3. 遵守考察机关关于会客的规定。
4. 离开所居住的市、县或者迁居,应当报经考察机关批准。
由公安机关考察,所在单位或者基层组织予以配合。
不适用缓刑考验期满,原判的刑罚就不再执行,并公开予以宣告。
1. 拘役:原判刑期以上1年以下,但是不能少于2个月。
2. 有期徒刑:原判刑期以上5年以下,但是不能少于1年。
3. 缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。
判决确定以前先行羁押的,不能折抵考验期。
1. 有漏罪和新罪的,实行数罪并罚,不存在先减还是后减问题。
原判决宣告以前先行羁押的,羁押日期应当折抵刑期。
2. 被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,违反法律(不包括刑法)、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定,情节严重的,应当撤销缓刑,执行原判刑罚。
此时不存在数罪并罚的问题。
原判决宣告以前先行羁押的,羁押日期应当折抵刑期。
减刑——适用—无考验期不可撤销假释同缓刑由公安机关予以监督。
不适用认为原判刑罚已经执行完毕,并公开予以宣告有期徒刑的假释考验期限,为没有执行完毕的刑期;无期徒刑的假释考验期限为10年。
假释考验期限,从假释之日起计算。
1. 漏罪:先并后减。
假释后的考验期不得计算在新判决的刑期之内。
2. 新罪:先减后并。
假释后的考验期不得计算在新判决的刑期之内。
3. 被假释的犯罪分子,在假释考验期限内,有违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关假释的监督管理规定的行为,尚未构成新的犯罪的,应当依照法定程序撤销假释,收监执行未执行完毕的刑罚。
此时不存在数罪并罚的问题。
揭开司法考试面纱名师点题详解刑法一、司考第四卷案例题中的刑法常见罪:第一大类:职务侵占,贪污,盗窃,诈骗,挪用公款与挪用资金罪的区别注意:1、贪污和职务侵占罪的区别:身份上的不同。
国家工作人员与非国家工作人员的身份上的区别2、盗窃、诈骗与贪污、侵占罪的区别:主要是有无利用职务上的便利,若部分利用工作上的便利,一般定盗窃罪,而不是贪污或职务侵占3、贪污与职务侵占和挪用公款与资金的区别在于是否有非法占有的目的。
若有的话就为职务侵占。
非法占有的四种情形:1、挪用后携款潜逃的为非法占有;2、有能力还拒不退还的为非法占有;3、收到单位的款后不入账,也无归还的表示仍为非法占有。
4、做假账也为非法占有;掌握各自的界限,往往出现在案例分析中,要正确的辨析他们的差别。
近几年考的案例分析题绑架和抢劫方面的比较多些,而利用职务便利的比较少,今年要格外注意这些。
第二大类:有关金融方面的诈骗。
比如贷款诈骗,保险诈骗和受贿罪、非国家工作人员受贿罪;行贿罪,非国家工作人员行贿罪。
但凡经济犯罪涉如贷款诈骗,不仅涉及到贷款一方使用欺诈的手段,还涉及到金融机构内部工作人员一方收受贿赂导致审查不严,违法发放贷款,收受不入账等金融犯罪。
第三类:非法经营类,也即经济犯罪。
涉及到合同诈骗罪,敲诈勒索罪,强迫交易罪,生产销售伪劣产品罪,假冒注册商标罪。
可能出现在同一个案件中。
因为一切经济犯罪都待有非法经营性。
非法经营包涵的行为类型比较多,大家应注意。
1、法定的行为类型:如非法买卖、专营专卖品、非法买卖进出口许可证或经营许可证批文的(如烟草专卖许可证,木材砍伐许可证,进出口许可证等等。
常会与一些经济犯罪竞合。
2、法条竞合的关系。
非法经营是法条竞合的基本题。
非法出版物(网络盗版,网络上非法发行他人作品的,若侵犯著作权只能定侵犯著作权不能定非法经营罪。
因为非法出版指的是违反新闻出版许可,属违反行政许可。
而侵犯著作权是对他人知识产权的侵犯。
第四类:侵犯财产罪。
向抢劫、抢夺、盗窃,敲诈勒索之间的区别。
特别常见传统的罪。
其区别也特别的细微。
在盗窃、诈骗、抢夺中当场使用暴力的以抢劫论,常考的内容。
因抢劫即侵犯财产又侵犯人身,所以其易于绑架和非法拘禁易于混淆。
也易于盗窃混淆。
历来为重点罪名。
但总体上对人和才都有。
注意和其他罪的区别与认定,最近几年案例分析中出现的频率很高,所以其不如过去那么重要,但依然是一个容易出题的地方。
第五类:侵犯人身权利的犯罪。
主要是侵犯自由的犯罪,如非法拘禁、绑架、拐卖妇女儿童、拐骗儿童。
与这四个犯罪相近的是强迫职工劳动,有限制自由的内容。
四个罪共同点都有侵犯人身自由,但区别明显:绑架是以勒索财物为目的。
拐卖是以出卖为目的等。
几个点要注意:1、以欺骗的方式使被害人和家人失去联系,在索要财物,如何定罪?若侵犯自由以绑架论,否则,为虚构绑架事实索要财物为敲诈勒索。
2、侵犯自由指被害人意识到自己的自由和行动受到干预,此时认为是侵犯人身自由。
因此在上述案例中不成立绑架罪和非法拘禁罪。
3、绑架加重犯问题。
绑架得到财物后杀人灭口的,属于绑架的加重情节而不能数罪并罚。
4、共犯。
上述罪为继续犯,中途加入者可以构成共犯。
第六类:网络犯罪和风化犯罪。
随着时代的发展在虚拟空间实施的犯罪几乎都可以涵盖。
如网络侵犯著作权,传播淫秽物品,网络欺诈、盗窃、赌博网站等侵犯著作权需要以盈利为目的,但有些网站把他人未经授权的电影电视,视频,图片等使用,其对网民不收费,但是间接通过广告,推销商赚钱。
在网络上发行他人作品的等都需要注意侵犯计算机信息系统、破坏计算机信息系统同时又构成其他罪的属于想象竞合犯,择一重罪处罚。
网络上传播淫秽物品、介绍卖淫罪。
注意淫秽的含义,如何理解淫秽的含义重点看法律解释,不同的人有不同的观点第七类:过失犯罪交通肇事罪,过失犯罪之冠。
交通犯罪后致人死亡的,交通犯罪后隐藏被害人的使其无法得到救助而死亡的构成故意杀人和故意伤害。
注意交通肇事罪逃逸致人死亡与故意杀人罪的区别。
重大责任事故罪,危险物品肇事罪等需要注意,可能会成为案例分析的类型。
1、业务过失和普通过失发生竞合时,业务过失优先。
2、相对于危险物品肇事罪,重大责任事故罪是一个普通的类型。
如一个施工队给一加油站装修的时候违反操作规定导致事故引起油库的爆炸和火灾,此时是为失火罪还是重大责任事故罪,还是危险物品肇事罪?要根据案件给出的条件来判断。
第八类:事后的帮助行为一类是对犯罪人的事后隐匿行为,涉及到窝藏包庇罪,徇私枉法罪,帮助犯罪分子逃避处罚罪,包庇纵容黑社会性质组织罪等。
一类是对物的隐匿。
涉及到修正案六。
涉及到隐瞒犯罪所得收益罪,洗钱罪,窝藏毒品罪等。
此二类出现的几率也很大大家一定要熟悉罪名,案例分析需要写出罪名,与客观选择不一样,客观选择题只需要识别罪名,案例分析需要自己写出罪名。
否则功亏一篑,必须注意。
以上是案例分析中涉及到的罪名,一般不会出这个范围。
二、案例分析第二块:基本的制度一是共同犯罪。
从过去的规律看。
注意三个大的问题。
(一)、共犯的成立采取部分共同说或各共犯人在有共同故意的范围内成立共犯,承担罪责,对其他共犯人实施的过限行为不负刑事责任。
一致的地方承担责任不一致的不承担责任。
(二)、共犯的责任,按照全部罪行处罚,对集团首要犯罪分子按集团罪行处罚;对其他共犯人按照参与的全部犯罪处罚。
(三)、对各共犯人在共犯中的地位和作用区别对待,区分主犯,从犯和胁从犯。
从犯、胁从犯依法应当减轻处罚,法定的量刑情节。
共犯中特别要注意的是涉及到共犯的成立,什么情况下成立?如甲与乙去丙家盗窃,被丙发现,甲对丙进行人身攻击,而乙未做任何动作仍继续盗窃,此时甲构成抢劫,乙是否构成共犯?共同犯罪的责任问题,如甲乙入户抢劫,发现一个住户在书房,一个在客厅,甲乙使眼色,一人对付一个。