国际法思考题

国际法思考题

国际法

第一章 导论

一．概念

1.国际法：是指调整国际法主体之间、主要是国家之间关系的，具有法律拘束力的原则、规则和制度。

2.国际法渊源：法的渊源，指的是效力意义上的渊源，即法的效力通过何种形式表现出来。

国际法的渊源，指有效的国际法规范产生或形成的过程、程序或其表现的形式。

3.国际条约：是指国际法主体之间以国际法为准则为确立其相互权利和义务而缔结的书面协议。国际条约包括一般性条约和特别条约。（国家间、国家与国际组织之间、国际组织相互间）

4.国际习惯：按照国际法院规约，国际习惯是指经接受为法律的一般实践、惯例或做法。

5.国际法的编纂：即国际法的法典化。通过国际法原则、规则和规章制度的条文化和系统化，以消除其缺乏精确性的缺点。

6.国际法主体：国际法主体为，独立参加国际关系，直接在国际法上享受权利和承担义务，并具有独立进行国际求偿能力者。

7.国际法基本原则：国际法基本原则是指那些被各国公认和接受的、具有普遍约束力的、适用于国际法各个领域的、构成国际法基础的法律原则。

8.一元论：国际法和国内法属于一个体系

9.二元论：国际法和国内法是两个互不相同、相互独立、平行运作的法律体系。

10.转化：

11.并入：

二．思考题

1.为什么说国际法是一个特殊的法律体系？

与国内法相比较

A.主体：主要为国家。国际法的调整对象主要是国家间的关系。

B.制定：主要体现为国家间的协议。国家通过协议制定国际法规范，国际法规范的实施又依靠国家本身。

C.对象：国际关系（主要为国家间关系），国际法是在国家之间交往中形成的法律，它不是国际法主体之上的法律，而是它们之间的法律，是各国公认的法律，不是在国家之上的高级权力强加于国家的法律。

D.效力：不同于国内法。依靠国家单独或集体强制力保证实施。国际法的制定者、执行者、受制裁者都是国家。

E.渊源：（一）条约（二）国际习惯（三）一般法律原则（四）确定法律原则的补助资料：司法判例及权威公法学家学说（五）公允及善良原则（六）国际组织、国际会议决议

F.编纂：国际法的编纂主要由国际法委员会进行。

2.什么事国际法的渊源，充分说明一个？

（一）条约

（二）国际习惯

（三）一般法律原则

（四）确定法律原则的补助资料：司法判例及权威公法学家学说

（五）公允及善良原则（六）国际组织、国际会议决议

说明：《国际法院规约》第38条，它属于国际法的渊源中的条约

（1）法院对于陈诉各项争端，应依国际法裁判之，裁判时应适用：

（2）不论普通或特别国际协约，确立诉讼当事国明白承认之规条者；

（3）国际习惯，作为通例之证明而经接受为法律者；

（4）一般法律原则为文明各国所承认者；

（5）在第59条规定之下，司法判例及各国权威最高之公法学家学说，作为确定法律原则之补助资料者。

（6）前项规定不妨碍法院经当事国同意本‘公允及善良’原则裁判案件之权。

3.为什么说国家是国际法的基本主体？

A.国际关系主要是国家间的关系

B.国际法主要是国家间的法律

C.国际具有主权，具有完全的、独立的法律权利能力以及行为能力，是其他国际主体所不具备的

4.试述和平共处五项原则的内容和意义？

内容：互相尊重主权和领土完整。互不侵犯。互不干涉内政。平等互利。和平共处。

意义：它是各国保护自己生存、反对他国控制和干涉的法律盾牌。是现代国际法基本原则的重要组成部分，准确的体现了现代国际关系的基本特征，将五项重要的国际法基本原则连接成一个有机的整体。

5.试述国际法和国内法的关系理论及实践？

国际法与国内法关系的理论

（一）一元论

国内法优于国际法：源于“国家至上”观念，主张国家的活动均以其国内法为根据。与现实相去甚远，战后失去影响力

国际法优于国内法：·带有自然法学说色彩，将国际法的效力依据归于抽象的“原始规范”。实际上是否定国家主权，从而破坏了国际法基础。

（二）二元论

（三）相互联系论：a.实践中二者不可分割

b.发生联系的基础

·国家是最重要的纽带和动力

·国家的对内对外职能密切相关

·国内社会和国际社会关系复杂

各国的实践

1、国际法在国内的效力是国内法问题

2、国家因国内法上的原因而违反国际义务，应承担国际责任

第二章 国际法上的国家 第三章 国家责任（笔记）

一．概念

1.独立权：指国家可以按照自己意志处理其内政外交事务，而不受外力控制和干涉的权力。

2.平等权：指国家在国际关系中具有的同其他国家处于完全平等地位的权利。它是主权在国家关系上的表现。主权国家在国际关系中互不隶属、

互不管辖。国家不仅平等地参与国际法的制定，还享有同等的权利和承担同等的义务。

3.自卫权：是当国家受到外国的武力攻击时，可以进行单独自卫和集体自卫

4.管辖权：指国家对其领土内的一切人、物和事件以及境外特定的人、物和事件具有的行使管辖的权利。它包括：领土管辖、国籍管辖、保护性管辖、普遍性管辖。

5.国家豁免权：指国家的行为及其财产不受或免受他国管辖。与国家的管辖权一样，国家享有的这种非经自己同意，不受他国管辖的权利，同样被认为是国家主权的体现。

6.国家承认：是指国家或国际组织以一定方式确认某一地区的居民已组成了新国家，并表明愿意与之正常交往的国家行为。

7.政府承认：是指确认一个团体在该国家内实行有效统治，在国际关系中作为该国惟一合法代表，而表示愿意与之交往的并由此引起权利和义务的国家或国际组织的行为。

8.不承认原则：国家在国际法上并不承担承认的义务，但在某些情况下则应承担不承认的义务：

A.如果承认某新国家或新政府就违背该国承担的某项具体国际义务；

B.某新国家或政府以及其他情势的出现是由违反一般国际法的行为产生的结果。

9.有效统治原则：政权的行使得到人们的明显默许。

10.国家继承：是指由于领土变更的事实而引起的国家之间权利和义务的转移。

11.政府继承：是指前政府在国际法上的权利和义务转给新政府的法律关系的移转。并非所有政府更替都产生继承问题。

12.国家责任：国际法律责任即国家责任是指国际法主体对其国际不法行为或损害行为所应承担的法律责任

13.国际不法行为：当一国的行为违反该国所承担的国际义务时，就构成国际不法行为。

14.司法拒绝：拒绝受理外国人遭受损害的诉讼，或无理由的延迟诉讼，或明显司法不公，就构成司法拒绝。

二．思考题

1.国家具有哪些要素？

①定居的居民；②确定的领土；

③政权组织（政府）；④主权。

2.什么是国家的基本权利？

独立权、平等权、自保权、管辖权。

3.国家承认具有什么法律效果？

A.上的承认的法律后果

(1).实现承认国与被承认国或政府间关系的正常化，双方结束敌对状态，可以建立外交关系或领事关系；

(2).使承认国和被承认国能够缔结政治、经济、文化等各方面的条约、协定；

(3).承认被承认国或政府的立法、司法和行政权力的效力；

(4).承认被承认国国家财产和行为享受行政和司法豁免权，以及处理在国外财产的权力。

4.双重犯罪原则（相同原则）

5.罪行特定原则

二．庇护

（一）概念

指领域庇护，也称领土庇护，指国家对于因政治原因被外国追诉或受迫害而前来要求避难的外国人，准其入境和居留，给予法律保护，并拒绝将其引渡给另一国的行为。

理解：庇护不仅指不引渡。

（二）庇护权行使的依据

以国家的属地优越权为依据

注意：国家没有必须庇护的义务

（三）庇护的一般原则

1967年《领土庇护宣言》确立的一般原则

1.行使庇护权是一国之主权，各国应相互予以尊重；

2.给予庇护的理由，由给予庇护国家决定；（关于政治犯的界定）

3.国际犯罪不得庇护；

4.给予庇护之国家不得准许享受庇护之人从事违反联合国宪章宗旨与原则之活动。

（四）受庇护者的地位

一般享有外国侨民的地位

（五）域外庇护

域外庇护，又称外交庇护，指给避难者在驻在国的使馆、领馆、军舰甚至商船内以庇护，即庇护国在外国领土上庇护外国人。

国家只应根据属地优越权在本国领土内行使庇护权，而没有所谓“域外庇护”权，否则，就侵犯了其他国家的领土主权，所以，域外庇护一直未得到国际社会的普遍接受。

4.试述外国人出入境居住的管理制度？

对外国人的入境、居留和出境的管理，通常由各国国内法规定，只要国内法不违反国家承担的国际义务，就应获得国际认可。

（一） 外国人的入境

除条约另有规定外，国家没有接纳外国人的义务，外国人也没有进入一国领土的权利。国家根据属地优越权可以自由决定是否接纳外国人以及接纳条件。各国一般都允许外国人为合法目的的进入其领域内。外国人入境需要持其合法有效的护照以及其他所需的证明文件到进入国家指定的机构办理入境签证。获得入境签证就得到了入境许可，持证者可以进入签发入境签证的国家，但入境时要接受该国的边防、海关、卫生等查验后，方可入境。

（二） 外国人的居留

外国人获准进入一国后，无论他在该国长期居留还是暂时逗留，都要遵守该国的法律和规章，以及为维护公共秩序所采取的措施，包括一般措施和临时措施。当地执法人员有权查验外国人的证件，对此，外国人不得拒绝。

（三） 外国人的出境

国家对其境内的外国人只有属地管辖权，而没有属人管辖权，所以，它无权阻止外国人离开其领土，外国人有离开该国的权力。但是，外国人出境

要受到该国的法律限制，对此外国人应予以服从。国家基于保护其安全、公共秩序等需要可以制定法律，规定限制外国人离境的条件。所在国基于属地有越权还可以依法驱逐外国人，但此等驱逐不得违反国际法的限制并应允许外国人申诉。

第四章 国家领土

概念：

1.国际河流：流经两个或两个以上国家并通往海洋，依据国际条约在平时允许各国商船自由航行的河流

2.国家领土：是指处于国家主权管辖下的地球表面的特定部分

3.多国河流：流经两个或两个以上国家的河流

4.界河：将两个不同国家彼此隔开的河流

5.通洋运河：人工开凿的运河

6.先占：国家有意识地对无主地实行有效占领，是指“无主土地”的取得。

7.时效：指一国占有他国某块土地后，在相当长时期内不受干扰地占有，即取得该地主权的方式。

8.割让：是指一国根据条约将本国的领土转移给他国。

9.添附：是指一国领土因自然作用或人为措施而获得增加或扩大。

10.共管：指两个或两个以上的国家依条约对某一领土共同行使主权。

11.国际地役：是指为了他国利益，根据条约对一国领土所加的具有永久性质的特殊限制。可分为积极地役和消极地役。

12.租借：是一国根据条约将领土的一部分借与他国用于条约规定的目的。

13.国家边界：也称国界，是确定一国领土范围的界限。

14保持占有原则：隶属于同一个殖民者统治下的不同地区或殖民地之间的行政区域边界，在行政区域独立为主权国家后成为国家边界，日后有关国家也应尊重取得独立时的国家边界。

15.南极条约

思考题：

1.试述国家领土的意义以及构成

意义：(1)领土是构成国家的要素之一；

(2)领土是国家行使最高的并且通常是排他的权力的空间

构成：领陆，领水，领空，底层领土(底土)。