公司分立相关规定和程序

第２５卷第２期　２０１２年２月　长春理工大学学报（社会科学版）　Ｊｏｕｒｎａｌ　ｏｆＣｈａｎｇｃｈｕｎ　Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ　ｏｆＳｃｉｅｎｃｅ　ａｎｄ　Ｔｅｃｈｎｏｌｏｇｙ（Ｓｏｃｉａｌ　Ｓｃｉｅｎｃｅｓ　Ｅｄｉｔｉｏｎ）　Ｖｏ１．２５　Ｎｏ．２　Ｆｅｂ．２０１２　论我国公司强制清算程序的终结制度　－ｘ￣相关法律规定的解析与完善建议　钟三宇　（福建中医药大学管理学院，福建福州，３５００１３）　［摘要】　分析了我国现行公司强制清算终结制度的制度规定，探讨了现行制度规范在实务中的适用，指出我国公司强制　清算终结程序存在的问题，最后提出可以从完善我国公司继续制度、重新设定债务清算协议成立的条件、制定统一的司法　解释规范强制清算终结程序等几个方面完善我国的强制清算程序的终结制度。　［关键词】　公司清算；强制清算；程序终结　［中图分类号】　Ｄ９２２．２９１．９２　［文献标识码］　Ａ　［作者简介】　钟三宇（１９７６－），男，硕士，讲师，研究方向为民事诉讼法和民商法。　公司强制清算程序终结是指公司进入强制清算程序后，　因出现法定事由，使公司强制清算程序归于终结的制度。　２００８年５月５日，最高人民法院发布关于适用《中华人民共和　国公司法》若干问题的规定（二）（以下简称《公司法解释　二》），最先提出强制清算程序终结这个概念。２００９年１１月４　日，最高人民法院《关于审理公司强制清算案件工作座谈会　纪要》（以下简称《强制清算纪要》）对强制清算程序终结做了　专门规定。这些规定，为各地法院的审判实践提供了最直接　的法律依据和指导作用，但我国在强制清算程序终结制度的　设计上本身存在一些不足，加上实务中对该制度理解的不统　一，需要我们在理论上进行梳理，明确强制清算制度程序终　结的制度规定及进路。　一、我国公司强制清算程序终结制度的法律规定　我国《公司法》第１８８条和第１８９条规定了公司清算终结　的两种形式，一是公司财产不足清偿债务应当向人民法院申　请宣告破产，二是清算报告经股东会、股东大会或者人民法　院确定公告公司终止，没有对公司强制清算的终结程序作出　特别规定。《公司法解释二》第１３条对公司清算程序终结的概　念进行界定，仅特指清算报告经股东会、股东大会或者人民　法院确定完毕这种情况，但第十七条规定了公司财产不足清　偿债务的，可通过与债权人协商了解债务，经人民法院确认　后，终结清算程序。《强制清算纪要》第一次明确强制清算这　个法律概念，并在第十七条规定了“关于强制清算程序的终　结”，列举了两种终结情形：一是重申清算报告报人民法院确　认后，人民法院应当裁定终结清算程序；二是公司因公司章　程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由　出现，或者股东会、股东大会决议自愿解散的，人民法院受理　债权人提出的强制清算申请后，对股东进行剩余财产分配　前，公司修改章程、或者股东会、股东大会决议公司继续存　续，申请人在其个人债权及他人债权均得到全额清偿后，未　撤回申请的，人民法院可以根据被申请人的请求裁定终结强　制清算程序，强制清算程序终结后，公司可以继续存续。在　《强制清算纪要》其它条文里也规定了一些程序终结的情形，　比如在第八条“关于强制清算申请的撤回”规定了因有关当　事人在特定条件下因撤回强制清算申请而终结程序；第十四　条“关于无法清算案件的审理”，规定了公司主要财产、账册、　重要文件灭失，无法清算的，应当终结程序。　此外，有些法院为了指导当地的公司强制清算司法实　践，纷纷出台相关指导意见，对公司强制清算终结程序作具　体的规定。比如：《深圳市中级法院公司强制清算案件审理　规程（试行）》（２ｏｏ８年１１月１８日深圳市中级人民法院第８０　次审判委员会讨论通过）、《江苏省高级人民法院关于审理公　司强制请算案件若干问题的意见（试行））（２ｏｏ９年１０月１９日　苏高法审委［２００９１３９号）、　匕京市高级人民法院关于审理公　司强制清算案件操作规范（试行）》（京高法发［２０ｏ９］４７３号），　这些地方法院的指导意见，在阐述公司强制清算终结程序方　面，基本都是再次重申《公司法》、《公司法解释二》、《强制清　算纪要》的有关规定，基本没有什么新意。　归结上述《公司法》、《公司法解释二》、《强制清算纪要》　有关强制清算终结程序的规定，我国关于强制清算终结程序　的现行制度规定有四种情形：一是完成强制清算程序的终　结；－－是撤回强制清算申请的终结；三是无法清算终结；四是　转入破产程序终结。　二、强制清算程序终结制度在实务中的适用　（一）完成强制清算程序终结　ｌ＿因债权人获得完全清偿而完成强斜清算程序。公司　进入强制清算程序后，经过严格公正的清算程序，各债权人　均获得了完全清偿，公司财产在分别支付清算费用、职工工　资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，按照股东的　出资比例分配剩余财产，则强制清算依法终结。清算组应当　在收到人民法院终结公司强制清算程序裁定后，持该裁定到　工商登记机关申请办理注销公司工商登记，到税务登记机关　一

第三十七条 股东会行使下列职权:（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

第七十四条 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

第一百四十二条 公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外:（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。

公司分立的程序和财产清算

1.由公司股东会作出公司分立的决议;2.分立的公司编制资产负债表及财产清单;3.分立决议之日起通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次;债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，要求公司清偿债务或者提供相应的担保;不清偿债务或不提供相应的担保的，公司不得分立。

在一些大公司后，由于各种原因会导致公司进行分立，公司分立一般由一个公司分成几个小公司，对于公司分立也有一定的特征，公司分立的特征又有哪些是我们必须要了解的呢？

公司分立的程序和财产清算

公司分立，是指将一个公司分成两个以上的公司，一个法人实体分解成若干个企业组织，是公司资产的重新组合。公司分立的结果，一种情况是原有的公司仍然存在，但从中分立出了新的公司，当然这不是分公司形式，而是独立的公司;另一种情况是原有公司解散，从而设立两个以上的新公司。 伴随着公司分立的是公司财产的分解，所以规定，公司分立，其财产作相应的分割。实际上，公司的分立，就是将公司财产按照分立的情况进行分割，组成新的资本联合。

公司分立的主要程序为：

1.由公司股东会作出公司分立的决议;

2.分立的公司编制资产负债表及财产清单;

3.公司应当自作出分立决议之日起通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次;债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保;不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得分立。

这里很关键的是对公司分立前的债务达成由分立后的公司承担的协议，这个协议使债务承担有了明确的责任人，保护了债权人的利益。

有限责任公司的分公司分立程序

公司分立可以采取派生分离和新设分立两种形式。

公司需分立的，公司股东会作出决议，并按《公司法》的规定，履行通知债权人、处理债权义务后，向公司登记机关提交相关登记材料，申请变更登记。

(一)派生分立

派生分立是指公司将一部分资产分出去另设一个或若干个新的公司，原公司存续。另设的新公司应办理开业登记，存续的原公司办理变更登记。

1、分立后存续公司办理变更登记，应提交下列文件、证件：

(1)公司法定代表人签署的《公司变更登记申请书》。

(2)分立各方签订的分立协议和公司股东会(或其所有者)同意分立的决议(主要写明分立出几个公司，分立的主要内容)。 1.派生分立：派生分立是指公司将一部分资产分出去另设一个或若干个新的公司，原公司存续。另设的新公司应办理开业登记，存续的原公司办理变更登记。2。新设分立：新设分立是指公司将全部资产分别划归二个或二个以上的新公司，原公司解散。原公司办理注销登记，新设公司办理开业登记。

(3)刊有公司分立内容至少三次公告的报刊。

(4)公司作出的债务清偿担保情况的说明。

(5)公司新一届股东会议决定(主要写明：总股本及其股本构成、公司领导班子有否变化、公司章程修改、其他需变更的事项)。

(6)章程修正案(主要列示章程变动情况对照表)或新章程。

(7)由新一届股东会全体股东出具的《确认书》。

(8)《公司股东(发起人)名录(A;法人)》、《公司股东(发起人)名录(B：自然人)》》、《公司法人代表人履历表》、《公司董事会成员、经理、监事会成员情况》。

(9)公司营业执照正副本原件及由工商局档案室提供加盖工商局档案专用章的公司章程复印件。

2、派生新设立公司办理开业登记，应提交下列文件、证件：

(1)公司董事长签署的《公司设立登记申请书》和其他开业登记材料。

(2)分立各方签订的分立协议和公司股东会(或其所有者)同意分立的决议(主要写明分立出几个分公司、分立的主要内容)。