司法考试之宪法讲义
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一、宪法在中国社会的变化
宪法是舶来品，不是大众需求，是大众经营的考虑
近年来，我国发生举世瞩目的变化——社会转型
包括：
1、 从农村改革到市场经济，市场换权
2、 从保障财产所有权——〉私有财产不受侵犯
生命、财产、自由，自由是核心
3、 从全能政府到有限政府
行政权与相对人不可能平衡：二者不能对抗
公民主理社会，政府只处理社会某些问题
公民——〉市场竞争——〉行业协会——〉政府
事后——〉事先
4、 从排斥人权到尊重和保障人权
从强调形式平等——〉强调实质平等
（1） 国家不能侵犯人权
（2） 立法、行政、司法保障人权
（3） 承认普适价值
（4） 公权力限制个人权利需要正当性
（5） 保障人权最高价值：人格尊严
我们所作的一切会让人民更加幸福、更有尊严地活着，这句话：
（1） 认识深刻
（2） 让人民，用词没有体现国家主权
（3） 人民区别于个人，个人指每一个人，人民对应着：敌人，带有政治色彩
（4） 最低生活保障应科学计算：在经济生活中有尊严的活着
（5） 没有做好的：深圳：第一，“坚决打击河南籍扒手”；第二，“妓女嫖客游街示众”
5、 管理型政府——〉服务型政府（其实后者这个说法不能成立）
政府不能光服务，不管理，服务是一种理念
根本两点变化：
A， 国家权力与个人权利关系发生变化：国家权力变小，个人权利变大
国家权力要限制个人权利必须有理由
B， 国家权力内部发生变化
将权力一分为三，西方权力间对抗关系
我国——权力监督，合作关系
法律授权——〉权力，国家权力必然会导致腐败，发誓=〉道德自律而已，抵不住诱惑
国家权力介入市场必须有：1、正当理由；2，最低限度的社会自治（差不多这意思）
公民权利于社会权利都不能对抗政府权力，要把权力一分为三，让其相互对抗
行政权——权力独大，立法司法机关发挥作用，但是不够
行政职能变化=〉体制变化=〉行政机构改革
权力列举出来
权力谁来划？宪法：第一，规定权力范围；第二，规定怎么划
二、具体案例
（一）、违宪审查：宪法发挥作用的关键
宪法——〉法律——〉案件
大陆：宪法法院 英美：司法审查
eg：德国监护权条款规定：在有关问题发生争议时，双方协商，协商不成，父亲说了算，宪法法院认为民法违反宪法
我国：法院——〉全国人大常委会
eg：刘燕文案，《学位条例》1980年
eg：退休年龄：男60岁， 女55岁，也是规定于国务院条例
北京曾有过草案要求两个年龄平等，但是夭折
平等：形式平等vs实质平等
形式平等——〉差别规定——〉必须有合理根据与合理限度
照顾过度：反向歧视
平等权案件：身高歧视案，高考录取分数标准歧视案，视力歧视案，乙肝歧视案，相貌歧视案
案例：孙志刚案
强制收容遣送办法之合法性审查——〉立法法第8、9条——〉强制收容遣送办法——〉孙志刚被收容
人身自由为宪法绝对保留
宪法——〉强制收容遣送办法
强制收容遣送特点：身份性、强制性
城市无着人员生活救助办法：自主性、国家义务性
是否应当废除《劳动教养试行办法》有争议
案例：夫妻卧室观看黄蝶：宪法之公民住宅不受侵犯——〉进入住宅的法律规定——〉案件
讨论：
1， 是否应当查处？公共权力限制个人权利的界限
个人权利是否达到公共事务的程度
侵犯社会利益
侵犯他人利益须大于自己利益
2， 进入私人空间的法律界限到底是什么？程序
住宅之内的私生活秘密权不受侵害
第一、 为了公务
第二、 表明身份
（二）从宪法层面理解法律：宪法透过法律发挥作用
案例：上海“孟母堂”和北京在家受教育案
宪法规定的受教育性质——〉义务教育法——〉案例
受教育权是义务也是权利——〉强制教育
从1919年德国魏玛宪法开始
国家履行第一义务：免费教育
家长履行第二义务：送孩子去学校
法理：第一，社会连带责任；第二，国家父亲主义
义务教育的基本内容：
年限：9年
内容：课程体系
教材：教育部规定
师资：国家认定资格
目标：成为符合现代社会标准的现代人 孟母堂违法
在家学习——〉义务教育法没有考核制度，属于重大缺陷
案例三：收集短信侮辱县委书记案
类似案件：臧天朔：十大丑星排行榜
问题：公民表达自由与名誉权之间的界限
法理：明显而即刻的危险原则
宪法关于表达自由与名誉权规定——〉明显而即刻的危险（明显的危险+即刻的危险）——〉衡量表达自由是否过渡——〉案件
衡量标准：
其一、表达内容、其二、表达场合、其三、表达对象（公众人物——也有隐私内容；非公众人物）
1， 广播电视总局禁播和限播争议：道德标准，判断不同，表现价值观不同，应互相尊重
2， 禁止Bt下载（为保护知识产权）——〉若起诉，主体不应是广电总局
（三）直接运用宪法裁判案件
宪法关于选举权的规定——〉选举法无保护选举权的规定——〉案件
