论刑法的体系解释
体系解释无疑是刑法解释最重要的方法之一。司法者通过将刑法条文置于整个法律体系中进行综合考虑、观察、分析，同时遵循同一性、排他性等原则，作出符合刑法目的性的实质解释。以规范解释作为基础，在司法实践中便可以最大化地保证司法的公平、公正和效率。
法律解释是通过对法律的具体内容和含义、术语进行分析、说明，探求规范的法律的意义;那么刑法解释就是探求刑法规范的法律意义。毋庸置疑，刑法只有通过解释才能真正发现其规范意旨，才能应对瞬息万变的社会发展，才能在个案中实现真正的正义，进而实现刑法的价值。本文以体系解释为切入，通过对其基本内涵、适用前提的探析，尝试对刑法体系解释适用的原则进行阐述，最后提出刑法体系解释在司法中的适用路径。
一、刑法体系解释的基本内涵
1、刑法体系解释的定义
刑法体系解释的定义在学界存在着较大的分歧，这主要体现在对于“体系”内涵认识的不同。体系，泛指一定范围内或同类的事物按照一定的秩序和内部联系组合而成的整体。从体系的概念可以看出，有
的学者将体系界定为整部刑法典，有的学者将体系限于刑法分则，还有学者将体系的范围仅仅缩小为与某个法条有关的上下文的条文内容。从解释论上来讲，“整体只能通过对其各部分的理解而理解，但是对其各部分的理解又只能通过对其整体的理解”，同样的对于具体刑法条文的理解不能脱离对整部刑法的正确认识。又因为法律体系是一种客观存在的社会生活现象，集中反映了法律的统一性、系统性、协调性，所以在阐释某个刑法条文时必须将其置于内部和谐统一、有机联系的法律体系中才能正确理解刑法的立法宗旨和立法目的。基于此，本文将刑法的体系解释定义为：根据刑法条文在整个法律体系中的地位，综合考虑、观察、分析与之相关的所有法律条文(包括但又不限于整部刑法典)后，阐明该条文的一种合乎规范性旨意的解释理由。
2、刑法体系解释的适用前提
对于各种刑法解释理由之间是否存在位阶关系，这关乎到了某种刑法体系解释的适用前提。德国著名法学家萨维尼的观点是，解释是根据裁判者的不同喜好和口味任意选择的，此种解释方法在彼种案件中可能存在不适用的问题，所以其否定了各种解释理由之间在运用时的位阶可能性;而很多学者对于解释理由运用时的次序可能性都持肯定的态度。笔者同意后种观点，但这不代表某一解释理由在适用优越于另一解释理由。某种解释理由的运用必须结合具体的案件情景，根
据案件的客观性和实在性选择最优的解释理由——即根据解释理由所产生的裁判结果必须符合罪刑法定和罪刑相适用的基本要求。合理选择解释理由符合人类思维认知的一般规律，所以我们必须承认刑法解释理由之间位阶关系的存在。
刑法解释应以维护刑法的稳定性和正义性为首义，所以笔者认为刑法解释应该遵循以下的次序，文理解释→体系解释→历史解释→比较解释→目的解释。首先，文字是任何法律条文的基本载体，对于法律条文文义的理解必然要从揣度刑法用语可能具有的含义开始。对于法律条文本身的理解必须置于大的法律体系中去阐释，与立法宗旨、立法目的相违背的刑法解释必然会导致逻辑冲突和思维混乱;文理解释是通过用语本身可能具有的含义去约束裁判者，体系解释则是通过整个法律体系的协调性、稳定性去约束裁判者，所以体系解释应该紧随文理解释之后。因为本文仅在浅析体系解释的适用问题，所以对于后三种解释理由的适用顺序的缘由不再展开叙述。
综上，体系解释的适用前提应该由两个：一是，文理解释已极尽。按照法律解释的位阶次序来看，刑法解释首选的是文理解释，但由于用语具有多义性、模糊性等特点，所以文理解释的说服力总是有限的，在适用了文理解释后仍然未寻到条文的真实含义时，才能按位阶次序适用体系解释。二是，任何一部法典其内部各章节各条文之间必须是内部统一、合乎逻辑的，将其置于整个法律体系中其也必须是外部连
贯、和谐有序的。采用体系解释能在文理解释无所适从时，最大程度的避免刑法规范间的矛盾和裁判者在价值判断时的矛盾。
二、刑法体系解释之原则探析
原则是处理和分析实物的根本准则。法律原则是指能够作为法律规范基础或者本源的原理或者准则，法律原则是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。所以裁判者在运用体系解释具体案件时，首先要面对的就是在对条文进行体系阐释时应该遵循什么样的原则。根据体系解释的在刑法解释中的地位和其自身的特点，笔者认为，体系解释首先应该要遵循以下五个原则：
1、合法性原则
体系解释首先应该合乎一国法律的基本精神和价值取向。法律解释的目的是通过对法律精神的探究从而为司法决策提供支持，法律精神集中体现在法律原则之中。倘若经过解释的法律已经与法律的基本原则相违背，那么这种解释便是直接背弃了法律精神，应该摒弃。法律的价值的存在是一种应然的状态，对于整个社会的价值取向行起着
导向性作用;法律的价值更是直接了决定法律的存在的合理性、必要性。正如马克思所言：“价值这个普遍的概念就是从人们对待满足他们需要的外界物的关系中产生的。”倘若某部法律或者某些条文通过裁判者的阐释，不能满足人民对于法律价值所包含的秩序、安全、平等、自由、正义、效率等的基本追求，那么这种法律解释就是毫无意义的;同时这种违法的恣意解释势必会危及法律的稳定运行。
2、合理性原则
正如霍姆斯大法官所言，法律的生命不在于逻辑，而在于经验。在进行法律解释时裁判者们必须充分利用经验法则，在合法性原则的基础上力求做到合理、公平，实现个体案件裁判结果的实质正义。合理性原则的最低要求是要达到一个客观理性人的认知程度并且能够符合科学公理和社会公德。
3、同一性原则
同一性原则是指，在对刑法进行解释的过程中必须保持同一用语在同一部法典中的释义相同。对同一用语的不同释义会出现概念混淆和逻辑混乱。比如在财产性犯罪的相关条文中，对于“财物”都应理解为有形财产和各种财产性利益;“幼女”一词在任何条文中都应该被理解为不满十四周岁的女性。坚持用语的同一性原则，有利于维护刑法
的体系性和协调性。
4、排他性原则
根据罪刑法定原则的要求，刑法条文必须具有明确性，从而使得国民对法律行为的后果具有可预测性。但刑法条文是对一般犯罪行为的抽象概括，所以条文力求表述直观明了、不宜冗杂，这使得很多条文往往省略了一些构成要件。对于被省略、隐藏部分的识别和理解，必须通过体系解释来完成。排他性原则要求对于法律条文列举、明示的事项和概括性事项可能涉及的含义及范围以外，应该对其他未列举和可能涉及的事项予以排除。
5、总则分则相结合的原则
刑法总则规定了刑法的基本原则、犯罪的刑法的基本概念，对于分则有着指导意义和统领作用，所以在适用刑法的过程中应当将总则和分则结合起来。总则与分则是抽象与具体、一般与个别、普遍与特殊的关系。总则以分则为依托，同时又指导补充分则。比如在对抢劫这一行为进行评价时，如果不参照刑法总则对犯罪构成、阻却事由、共同犯罪、犯罪形态等的规定就无法对其进行全面的分析，导致无法准确定罪的情形;当分则条文没有完整地规定犯罪构成的全部要素时，应以总则的规定予以补充。
三、体系解释在刑事司法中的具体运用
1、体系解释在刑法内部的运用
(1)刑法体系解释需符合“举重以明轻、举轻以明重”原理
《刑法》第329条只规定了抢夺国有档案罪，但如果行为人使用暴力手段“抢劫”国有档案该如何评判?按照罪刑法定主义的要求，《刑法》只规定了抢夺行为而没有规定抢劫行为，抢劫行为自然是无罪的。但如果运用“举轻以明重”的法理，就会很容易得出抢劫行为构成犯罪的结论。抢劫行为已经在符合抢夺要件的前提下超出了抢夺的要求，既然这样可以将抢劫行为至少可以被评价为抢夺。至于抢劫国有档案的行为是认定为抢劫罪，还是抢夺国有档案，仍需讨论。无论最终如何定罪，部分评价至少比否定评价更符合正义。
(2)体系解释的扩张应该在合理的范围内进行
进行体系解释时，应在遵循罪刑法定原则的基础上在合理的范围内适度扩张，但不能超出合理、必要的限度，否则就有可能成为类推解释。比如非法生产、销售瘦肉精的行为，情节严重的已经被司法解释定性为非法经营罪，这是因为生产、销售瘦肉精的行为严重扰乱了
药品市场的秩序;非法生产的瘦肉精可能会被用作牲畜的饲料添加剂，有可能会危害消费者的生命健康和经济市场的秩序，所此种行为在情节严重的情况下也是以非法经营罪论处。
(3)对体系解释的适用能有效限制司法者的自由裁量权
司法者的自由裁量权在司法过程中来说是非常重要的，但是常常得不到适当的适用，这种不适当包括两个方面的内容：僵化和扩张。就权利的僵化来说，这是由于裁判者对条文的过度依赖造成的，司法者仅仅依靠规范文本进行裁判，忽略了案件的特殊性，体系解释注重将具体的规范放在大的法律框架下进行解读，避免了裁判者在运用时的腐朽僵化。裁判者在进行法律解释时，不仅要想象如果自己是当今立法者会得出何种结论，还要考虑如果自己当初是立法者会得出何种结论，将正义理念永远铭记于心，在法律精神的指引下凭着良心解释刑法，才能避免自由裁判权的滥用。
2、体系解释在其他法律中的运用
根据刑法体系解释的概念，刑法体系解释是存在于整个法律体系之中的，所以在适用法律时必须考虑体系解释与其他部门法之间的关系。
民事法律关系有时决定了某个行为是否构成犯罪。按照《刑法》第258条——的规定，有配偶而重婚或者明知他人有配偶而与之结婚的构成重婚罪。刑法这样规定其实并没有解决问题，合法登记的婚姻双方互称为配偶，那么事实婚姻的双方能否称为配偶?什么情况下的婚姻能够认定为事实婚姻等等，这些问题如果不能得到妥善解决，就无法认定重婚罪的犯罪构成，单凭刑法寥寥数语在司法中无法判断一个案件是否构成重婚罪。后来最高法院通过批复，将“有配偶的人”限定于已经依法登记的人，所以按照法律规定要成立重婚罪，只能限于两种情况一是前段婚姻为是法律婚姻后婚姻为事实婚姻，二是前婚姻为法律婚姻后婚姻也为法律婚姻。这样通过在整个法律体系内，对“配偶”的概念进行体系解释，保持了刑法、民法的一致性，维护了法律的稳定性，有利于裁判的正确作出。
在实践中对无证经营者是否能构成偷税罪的主体存在争议，对该主体能否构成偷税罪的主体存疑是由于我们对于行政法规的不熟悉造成的。无证经营着如果有纳税义务，那么根据《刑法》第201条的规定，其就可以构成偷税罪的主体;而根据相关税收管理办法的规定，无证经营者有纳税的义务。法律规定得如此明显，是由于我们对于其他部门法的不熟悉造成的，所以刑法的适用，特别是体系解释的适用离不开其他部门法的支撑。其实抛开相关行政法规，如果我们运用体系解释也能得到无证经营者也能成为偷税罪主体的结论。无证经营偷逃税款至少违反了行政法规中关于无照经营的相关规定，而有证经营
偷逃税款违反的是刑事法律规定，如果无证经营者偷逃税款的行为不构成刑事犯罪，只是一般行政违法，那么就存在法律鼓励违法行为的结局。所以无证经营者同样可以成为偷税罪的主体，这也是“举轻以明重”的法理在法条中的体现。
四、体系解释的完善思考
在注重体系解释的同时，也要善于运用其他的解释方法。合理运用其他解释方法，有利于实现体系解释和刑法的正义。每种法律解释都有其独立存在的价值，对案件运用不同解释方法可能会得出不同的结论，各个结论之间可能存在冲突，这种冲突本事是一种价值冲突。对于每种解释结论的衡量也只是确定案件结论的一个过程，所以我们必须排除各种解释的价值判断考虑。不同的解释方法提供也仅是不同的解释结论和不同解决案件的思路。
法律体系是法律理性的终极体现，有机统一和谐的法律体系只是一种构想的应然存在，毫无缺陷的实然的法律体系是不存在的。一方面法律体系本身有其复杂性，正如前文所述刑法与其他部门法之间存在着行为要件、程度的差异;另一方面法律体系随时处出一个动态的平衡过程，因为各种部门法和刑法典自身都处在不断修改完善的过程中，要使得体系解释和法律体系同步发展变化是比较难实现的。要做出适合于案件本身的体系解释，裁判者首先必须掌系统把握与体系解
释相关的所有资料，在自己的心中构建一个“统一和谐体系”。这个体系构建的要求是法律体系自身尽可能地完善，使得法律科学成为一种真正的体系性科学。但是并不意味着认知整个法律体系并不是要熟知整个法律体系中的所有法律条文，而是要以法律条文为核心，构建与法律条文相联系的法律体系。
五、结语
由于刑法规范之间的错综复杂，我们必须联系与之有关的其他规范协调地解释法律。充分运用体系解释的方法，有利于解释者得出协调、正义的、与整个法律体系相协调的法律结论。
作者：张子谕来源：青春岁月2016年2期
名词解释 1．纳什均衡 2．科斯定理 3．等产量线 4．需求的变动5．帕累托最优状态 6、消费者剩余 7、边际替代率 8、价格歧视9、寻租活动 10、经济租金 11、供给的价格弹性 12、引致需求 13、生产的契约曲线 14、占优策略均衡 15、外在性 16、机会成本 17、供求定理 18、替代效应 19、短期 20、生产要素最优组合 21、微观经济学 22、需求 23、边际效用24、长期 25、正常利润 26．均衡价格 27．吉芬商品 28．边际产量 29．垄断竞争市场 30．公共物品 31、效用 32、边际收益 33、寡头市场 34、市场失灵 35、收入效应 36、边际技术替代率 37、逆向选择 38、占优策略 39、需求量的变动 40、等成本线 41、无差异曲线 42、预算约束线 43、边际替代率 44、寻租活动45、纳什均衡 46、需求价格弹性 47、政府失灵 48、生产函数 48、生产的契约曲线 49、供给 50、串谋 51、需求的价格弹性 52、边际收益产品53、需求的交叉弹性 54、搭便车 55、等成本线 56、价格歧视 57、边际效用递减规律 58、生产函数 59、供求规律 60、外在经济61、非价格竞争 62、道德风险 63、内在经济 64、长期成本 65、规模收益（规模报酬） 66、厂商均衡 简答题 1．试述序数效用论的消费者均衡。 2．如何理解垄断竞争，垄断竞争形成的条件是什么？ 3.外部影响如何导致资源配置无效？ 4.武汉黄鹤楼的入场券采取差别价格策略，国内游客的入场券为2元，国外游客的入场券为5元，试用有关理论分析：（1）为什么采用差别价格策略？ （2）在怎样的条件下，施行这种政策才能有效？ 5.简要说明短期和长期平均成本曲线形成U形的原因。 6．应用最恰当的微观经济学理论论述国有企业减员增效的意义。 7、简述商品需求弹性的五种情况。 8、简述边际报酬递减规律的内容。 9、与完全竞争相比，垄断竞争条件下需求曲线如何？ 10、简述纳什均衡的完整定义。 11．粮食价格提高对猪肉的供给曲线有何影响？猪肉价格提高对猪肉销售量和猪肉供给曲线是否会发生影响？ 12．试对比分析垄断竞争市场结构与完全竞争市场结构； 13．什么是生产规模报酬递减规律? 它对生产者有何启示? 14．亚当斯密在《国富论》中的论述：“没有什么能比水更有用。然而水却很少能交换到任何东西。相反，钻石似乎没有任何使用价值，但却经常可交换到大量的其他物品。” 请给出解释。 15.为什么劳动这种生产要素的供给曲线是向后弯曲的？ 16.如将高收入者的收入转移给低收入者 ,能否增加全社会的总效用? 17. 在我国过去的计划经济中 ,政府实行票证配给制度,请问这种制度实行的好处是什么?坏处是什么? 18.短期平均成本曲线与长期平均成本曲线都呈U形，请解释它们形成U形的原因有何不同？
论我国刑法人道主义原则及体现(一) 二百多年前意大利人贝卡利亚发表了《论犯罪与刑罚》一书，提出了一条颇为有益的普遍公理：“为了不使刑法成为某人或某些人对其他公民施加暴行的工具，从本质上来说，刑法应该是公开的、及时的、必需的，在既定条件下尽量轻微的，同犯罪相对称的并由法律加以规定的。”1]在上述公理中，包含着现代社会三大刑法基本原则的内容，即罪刑决定主义原则，罚款均衡原则和刑罚人道主义原则。这些基本原则至今仍然是各国刑事法律的圭臬。然而遗憾的是，时至今日，刑法人道主义在我国仍未引起学术界和司法界的足够重视。这不能不引起我们的认真反思和深刻检讨。 一、刑法人道主义的缘起与蕴涵 人道主义一词源自拉丁文意味着人道精神。其历史渊源最早可以追溯到14—16世纪欧洲文艺复兴时期，其最初形式是人文主义，它从反宗教统治和封建专制出发，提出以人为中心，要求关怀人、尊重人性和人的尊严，尊重人的自由意志。启蒙主义时期，人道主义进一步成为资产阶段最重要的社会价值观念之一。随着人类文明的发展，人道主义逐步进化成为以人为中心和目的，关于人性、人的价值和尊严、人的现实生活和幸福、人的解放的学说。2] 18世纪中期，受人道主义思想的影响，资产阶级刑事古典学派针对中世纪的严刑酷罚提出了刑罚人道主义思想，主张废除和限制死刑，取消残废性和耻辱刑，建立以自由刑为中心的刑罚体系，改良监狱，给犯人以人道待遇。废除肉刑，减少死刑，禁止绝对不定期刑等都是在刑罚人道主义的倡导下取得的丰硕成果，其至今仍为西方国家刑法的一项基本原则，是现代刑法赖以生存的重要支柱之一。刑法人道主义与宽容、柔和和人性等德性词汇相联系，与野蛮、残酷、恐怖、折磨等形象相对立，表现出国家在制定和运用刑法时对犯罪以及犯罪之实施者的一种宽容态度。但是，这只是刑法人道主义的表象，刑法人道主义的蕴涵究竟是什么？对这一极具学术价值和实践意义的问题，我国学者有不同看法： (一)学者曲新久认为3]：刑法人道主义的实质命题乃是将犯罪人作为伦理主体对待，而不是物理处理。刑法人道主义意味着对于人的自主性的承认，其中心思想是：犯罪人是人，因而必须将其作为人，而不是作为手段对待。该学者将刑罚人道主义的蕴涵阐释为否定性和肯定性两个具体规则。否则性规则是指绝对禁止酷刑和其他残忍、不人道和有辱人格的待遇和处罚；肯定性规则是指在最低层面上要求满足受刑人作为人的基本需求，在更高的层面上要求给以受刑人以尊重并引导受刑人的自尊。其中从犯罪人的真实需要出发，考虑犯罪人利益，为犯罪人着想，是刑法人道主义最为重要和最为基本的内容。 (二)学者邱兴隆认为4]：犯罪的实施者与刑罚的承受者是人不是物。不随意剥夺犯罪人权益，给犯罪人以人的尊重，是社会人道观念的必然要求。国家作为个人权益的保障者，必须尊重而不随意剥夺个人权益。犯罪人虽然应受惩罚，但不会因犯罪而不再是社会意义上的人，那么其权益也具有不可随意剥夺性。在任何情况下，人道观念都是公正观念的前提与基础。在不尊重人、不把人当作人的前提下，任何公正都不过是谎言与虚伪。然而，刑罚又必须以剥夺犯罪人的一定权益为内容，否则，其惩罚性便无从体现。因此，刑罚既应具有惩罚性，即剥夺犯罪人的一定权益，又不得剥夺犯罪人不应被剥夺的权益，即必须避免对犯罪人权益剥夺的随意性，是国家创制与运用刑罚的必然选择。与此相适应，只能剥夺犯罪人应该被剥夺的权益，不得剥夺其不可剥夺的权益，构成了刑法的人道性规定。 (三)学者陈兴良则认为5]，刑法的人道性是指如何把刑罚带给犯罪人的痛苦控制在人的尊严所能接受的限度之内。刑法人道主义在刑法中具体表现为：刑法的宽容性、轻缓性及道义性。刑法的人道性的最基本的，也是最根本的要求可以归结为：犯罪人也是人。作为人，犯罪人也有其人格尊严，对于犯罪人的任何非人对待都是不人道的或曰反人道的。刑法的人道性在更广泛的意义上还表现在对公民个人自由的尊重，使无辜者不受刑事追究。因此，在刑法中实行严格的“法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚”的罪刑法定原则，也应当是刑法人
名词解释 1声调：指的是依附在声韵结构中具有区别意义的音高变化。 2语素：是语言中最小的音义结合的构词单位，是构词的备用单位。 3兼类：指在词义上有联系，并在不同的场合经常具备两类或两类以上的的词类的语 法功能的词。 4复句：是由两个或两个以上意义上相关、结构上互不作句法成分的分句加上贯通全句的句调构成的。根据分句间的意义关系划分，复句可分为联合复句、偏正复句两大类。 5零声母：有一些音节的开头不是辅音而是元音，这就是说，它们的声母是“零”，所以把不用辅音充当声母的字称为“零声母字”。 6离合词：现代汉语中有些词可以拆开来使用，如“洗澡”、“理发”合起来算一个词，分开用时“我洗了个澡”，“我这个月理了两次发”，算两个词。这类词称之为离合词。 7词类：是词的语法性质的分类，划分词类的目的在于说明语句结构规律和各类词的用法，分类依据是词的语法功能、形态和意义三方面。 8紧缩句：是由复句紧缩而成，紧是紧凑，指语气上紧，隔开分句的语音停顿没有了，缩是缩减，指结构上有些词语被压缩掉了。是分句间没有语音停顿的特殊复句。 9辅音的发音部位：指发辅音时发音器官形成阻碍的部分，例如发辅音【p】时，上下唇形成对气流的阻碍，因此，双唇就是【p】的发音部位。 10成词语素：能够独立成词的语素叫成词语素，能够单独成词，也能够跟其他语素组合成词。 11活用：在特定的条件下为适应某种修辞上的需要，将甲类词偶尔或临时用在乙类词 上，这就是词的活用。 12句型：是句子的结构类，即根据句法成分的配置格局分出来的类。共分成两个大类：单句和复句。 13语流音变：在连续的语流中，一个音可能由于邻近音的影响，或自身所处地位的不同，或说话的快慢、高低、强弱的不同而在发音上产生一些变化，这种现象叫“语流音变”。14语义场：若干具有共同核心义素的词语（以义项为单位）构成的聚合体，就是语义场，又叫词汇场，有时简称义场或词场。 15语法功能：词与词相结合的能力和词充当句子成分的能力。 16语义指向：是句子中词语之间的语义关系，主要指非连续成分之间的语义关系。
刑法理论 刑法适用中的法律推理机制 冯建军 内容提要 刑法适用的推理机制实际上是法官应用法律解决具体刑事案件时的心理确信(价值评价)过程,这个过程法官受到各种因素的影响,其中主要有刑法适用的逻辑规律、刑法解释机制、刑事司 法程序,以及社会的其他因素等。一般而言,除了简单案件外,法官总是受诸于灵感的启发,先有结论, 之后再以三段论求证,最后得出确信的结果。这个过程有时是曲折复杂的。但根本的模式是:结论 求证 确信。 关键词 刑法适用 刑法解释机制 司法程序 法律推理机制 对刑法的适用,判例法国家的判例研究中也许是汗牛充栋了,当然其中也不乏讨论法官适用法律的法律推理问题,探讨如何由一个具有普遍性的法律规范判断和一个具体的案件事实判断(事实之 是 )推出另外一个具体的法律规范判断(当事人之 应当 ),但是其研究总体上是不够的,正如美国刑法学家道格拉斯 N 胡萨克曾经感慨道: 是 与 应当是 之间的这种差别如何跨越呢?令人失望的是,这些极端重要的问题很少为正统刑法学家所阐释,更不必说对它们加以解决了。 大陆法系国家由于强调法典化,对这一问题的关注自然又较前者更为逊色。国外的情形大体如此,国内对这方面的研究资料更为匮乏,即令谈及,通常的做法也不过是套用大前提-小前提-结论这样的推理模式,或者再夹杂以刑法的若干解释予以证成。难道我国刑法法律适用推理真有这么简单吗?答案恐怕是否定的。在我看来,刑法适用的法律推理是一种机制,是法律推理机制在刑事法领域的体现。 一、刑法适用中的法律推理机制概说 如何理解刑法适用的法律推理是一种机制?首先,从 机制 的含义出发。机制泛指一个工作系统的组织或组成部分之间相互作用的过程和方式。 由此可见,机制的指称核心在于 过程 。机制强调在这一过程中各种因素的交互作用。实际上,正因如此将机制借用于法律推理是再自然不过了, 比如大陆法系法律推理的基本模式,是以认定的案件事实和相关的法律规范为前提,根据二者之间的内在联系合乎逻辑地演绎出法律效果的演绎论证方式, 这是一个演绎推理逻辑过程,涉及到规范和事实因素。而英美法系采取的是以归纳逻辑推理进行法律推理,这个过程牵涉到先例和当前案例的因素。法官通过比较先例和眼前的案件,抽象出一个适用的规则来解决当前的案例,也就是制造出了一个法律。无论是演绎推理还是归纳推理,两种法系的法律推理都是一种推理机制,表现为过程,并且相关因素在相互作用。我国法律的法律推理机制,则类似于大陆法系模式。其次,刑法适用的过程就是刑法解 [美]道格拉斯 N 胡萨克著: 刑法哲学 ,谢望原等译,中国人民公安大学出版社1994年版,第30页。 现代汉语词典 ,商务印书馆2002年增补本,第582页。
刑法学备考,重点ing． 论述题:一、论刑法上的罪刑法定原则（20分） 答：罪刑法定原则是刑法三大基本原则之一,我国刑法第三条规定了罪刑法定原则：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪量刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑.”因而,罪行法定原则的基本含义是，“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。 现在一般认为,罪刑法定的思想基础主要是民主主义与尊重人权主义,或者说是民主与自由. 罪行法定原则的具体内容分为“形式的侧面"与“实质的侧面”。 形式的侧面，法律主义、禁止事后法、禁止类推解释、禁止不定（期）刑，是罪行法定原则的传统内容,被称为“形式的侧面”．法律主义是指规定犯罪及其后果的法律必须是成文的法律;法官只能根据成文法律定罪量刑．其具体要求是：规定犯罪及其后果的法律只能是立法机关指定的法律，故行政规章不能制定刑法；规定犯罪及其后果的法律必须由本国通用的文字表述；习惯法和判例法不得作为刑法的渊源。禁止事后法也即禁止溯及既往,禁止溯及既往原则源于法律的本质、也是保障国民自由的要求、既是司法原则也是立法原则.类推解释是指需要判断的具体事实与法律规定的构成要件基本相似时，将后者的法律效果适用于前者。 实质的侧面包括两个方面的内容，一是刑罚法规的明确性原则,二是刑罚法规的内容的适正的原则。后者又包含两个方面的要求:禁止处罚不当罚的行为,禁止不均衡、残虐的刑罚。明确性表示这样一种基本要求：规定犯罪的法律条文必须清楚明确，使人能确切了解违法行为的内容，准确地确定犯罪行为与非犯罪行为的范围，以保障该规范没有明文规定的行为不会成为该规范的适用的对象。禁止处罚不当罚的行为，就是指刑罚法规只能将具有处罚根据或者说值得科处刑罚的行为规定为犯罪，从而限制立法权。 实现罪刑法定原则,要求适当改变观念、司法体制的合理性、合理解释刑法、正确定罪量刑. 二、论犯罪的停止形态. 答:犯罪的停止形态主要是指犯罪的既遂及犯罪的特殊形态(犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止)。 犯罪预备,是指为了实行犯罪,准备工具、制造条件,但由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的特殊形态,刑法第22条第1款规定“为了犯罪,准备工具、制造条件的,是犯罪预备.”犯罪预备的四个特征为：主观上为了实行犯罪,客观上实施了犯罪预备行为,事实上未能着手实行犯罪,未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因。实施犯罪预备,构成预备犯,我国刑法对预备犯的处罚原则是“对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。＂ 犯罪未遂,刑法第23条第1款规定:“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。”犯罪未遂的特征，已经着手实行犯罪、犯罪未得逞、犯罪未得逞是由于犯罪人意志以外的原因。犯罪未遂构成未遂犯，刑法第23条第2款规定:“对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚." 犯罪中止，刑法第24条第1款规定：“在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的,是犯罪中止．”犯罪中止存在两种情况:一是未实行终了的中止，即在预备阶段或者实行行为还没有实行终了的犯罪过程中自动放弃犯罪;二是实行终了的中止，即在实行行为终了的情况下自动有效地防止犯罪结果发生。中止的时间性、自动性、客观性和有效性是犯罪中止的成立条件．犯罪中止构成中止犯，刑法第24条第2款规定:“对于中止犯，没有造成损害的,应当免除处罚；造成损害的,应当减轻处罚。" 犯罪未遂和犯罪中止都是发生在犯罪过程中的特殊形态,其结果都未造成期待中的犯罪
题第一章： 绪论 1.现代汉语： 现代汉语是现代汉民族所使用的语言。 2.语言： 语言是以语音为物质外壳（形式），以词汇为建筑材料，以语法为结构规律的一种音义结合的符号系统。 3.文学语言： 文学语言，又称标准语，是现代汉民族语言中经过高度加工并符合规范化的语 言。 4.现代汉民族共同语： （普通话）以北京语音为标准音，以北方话为基础方言，以典范的现 代xx著作为语法规范。 5.方言： 方言俗称地方话，它是民族语言的地方分支，只通行于一定的地域，是局部地区的 人民使用的语言。 6.基础方言： 作为民族共同语的基础的方言就叫做基础方言。 第二章： 语音
从人的发音器官发出的，负载一定意义的声音叫语音。 2.音高： 音高指的是声音的高低，它决定于发音体颤动的快慢。 3.音强： 音强指的是声音的强弱，它与发音体颤动的幅度的大小有关。 4.音长： 音长指的是声音的长短，它决定于发音体的颤动的时间的久暂。 5.音色： 音色又叫“音质”，指的是声音的特色。音色的差别主要决定于物体颤动所形成的音波波纹的曲折形式不同。 6.音素： 音素是最小的语音单位。它是从音色的角度划分出来的。 7.辅音： 辅音是气流在口腔或喉头受阻碍而形成的音素。 8.元音： 元音是气流颤动声带，在口腔、咽头不受阻碍而形成的音素。 9.音节： 音节由音素构成，是交谈时自然感觉到的最小语音单位。 10.声母： 声母，位于音节前段，主要由辅音构成。
韵母，位于音节的后段，由元音或元音加辅音构成。 12.声调： 声调，指的是依附在声韵结构中具有区别意义作用的音高变化。 13.音位： 音位是一个语音系统中能够区别意义的最小的语音单位，也就是按语音的辨义作用归纳出的音类。 14.发音部位： 发音时，气流受到阻碍的位置叫做发音部位。 15.声母的发音方法： 指的是，发音时喉头，口腔和鼻腔节制气流的方式和状况。 16.调值： 调值指音节高低升降曲直长短的变化形式，也就是声调的实际音值或读法。 17.相对音高： 相对音高就是用比较的方法确定的同一基调的音高变化形式和幅度。 18.调类： 调类是声调的种类，就是把调值相同的字归纳在一起所建立的类。 19.儿化： “儿化”指的是一个音节中，韵母带上卷舌色彩的一种特殊音变现象。 20.辅音音位：
内容摘要 平等，是现代法律的基本原则和主要价值之一，是法律正义、司法公正的核心要素和公民法律信仰的心理基础。自1789年法国《人权和公民权利宣言》规定“在权利方面，人生来是而且始终是自由平等的”以来，“公民在法律上一律平等”、“公民在法律面前一律平等”等表达平等要求的措辞便相继进入世界上各先进国家的宪法。“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等”,即是宪法规定的“法律面前人人平等原则”在刑法适用上的具体体现。 关键词：平等特权罪行法定定罪量刑
目录 一、刑法面前人人平等原则的渊源与内涵 (3) （一）渊源 (3) （二）内涵 (3) 二、刑法面前人人平等原则的内容实现 (4) 三、结语 (6)
论刑法面前人人平等原则 我国《刑法》第4条规定：“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。”此即我国《刑法》中规定的“刑法面前人人平等原则”。本文拟就如何正确理解该原则的内容谈一下个人看法，以期能为宣扬该原则理念，维护刑法尊严，保障公民基本人权微尽绵力。 一、刑法面前人人平等原则的渊源与内涵 （一）渊源 平等一词，《现代汉语词典》的解释含义有两个：一是指人们在社会、政治、经济、法律等方面享有相等的待遇；二是泛指地位平等，如平等互利或男女平等。而现代政治法律用语上的平等，源于法语“EGAL”，原是用来描述事物具有“相同”性状的形容词。资产阶级启蒙运动中，西方政治法律思想家用“天赋人权”、“人人生而自由”、“人人生而平等”等主张，赋予该概念以人与人之间应该具有相同的社会政治法律地位的内涵。马克思、恩格斯在其著作中指出：“平等是人在实践领域中对自身的意识，也就是人意识到别人和自己是平等的人，人把别人当作和自己平等的人来对待。平等是法国的用语，它表明人的本质的统一，也就是说，它表明人对人的同等对待的社会关系或人的关系。” 追求政治法律上的平等是人类长久以来的夙愿。在我国，早在两千多年前的春秋战国时期法家就提出过“君臣上下贵贱皆从法”，在运用法律上应当“不别亲疏、不殊贵贱、一断于法。”“刑无等级”“法不阿贵”、“太子犯法与庶民同罪”。而在西方，在力倡“自由、平等、博爱”的洛克、卢梭等启蒙思想家的影响下，“法律面前人人平等”在17、18世纪开始成为一个得到社会普遍支持的政治主张和法治的基本原则。“在法律面前，所有公民都是平等的”，即“在权利方面，人人生来是而且始终是自由平等的”。1789年法国《人权宣言》这一规定，终于让“法律面前人人平等”从人类为之奋斗的理想变成了统治人类社会的神圣宪章。今天，这一原则业已成为了国际社会公认的现代法治的基本原则之—。 中华人民共和国成立后，法律面前人人平等一直是指导我国法治建设的基本原则之一。我国1954年《宪法》、1979年《宪法》、1982年《宪法》中都明确规定：“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”，所以，尽管我国《刑法》在1997年修订以前没有关于“刑法面前人人平等原则”的明确规定，但强调刑法适用过程中必须“坚决做到有法必依、执法必严、违法必究。公民在适用法律上人人平等，不允许有任何特权”，一直是我们国家指导刑法适用的基本原则之一。在1997年《刑法》的修订过程中，立法机关考虑到由于长期受封建思想影响，法律面前人人平等这一宪法原则，实际上在我国现实生活中往往还不能真正做到，故此在《刑法》中明文规定这一原则，有利于防止刑法适用中出现超越法律的特权，维护全体公民最基本的利益，所以，尽管“这个原则宪法已有规定，在刑法中再明确规定是有实际意义的。” （二）内涵 “一切人生来平等”，林肯的这句至理名言为世界各国各族人们推崇，然而，翻查历史，我们会发现，人类从未达到过绝对平等的状态。平等，是人类的理想，是和自由、公正同样至高的理想。金钱少的人希望得到更多的金钱，农村的人希望在城市里工作，诸如此类，其实是希望自己能够像他人那样生活，这便是对平等的向往。人类向往平等，源于现实存在的特权、歧视等不平等，因此，反对特权、抗议歧视成为平等要求的核心。 人类追求平等，是因为人类具有受到平等待遇的欲望。一方面，“当那些认为自己同他人是平等的人却在法律上得到了不平等待遇时，他们就会产生一种卑微感，亦即产生一种他们的人格与共同的人性遭到侵损的感觉。”另一方面，人类的生存与发展，使人们产生了这样一种意愿：对一切善的行为进行奖赏，对一切恶的行为进行惩罚，而且奖赏、惩罚的程度应当分别与善、恶的程度相均衡。因此，对一个人是奖赏还是惩罚以及如何奖赏与惩罚，不是取决于该人的地位、身份等，而是取决于其所作所为及其结果：相同的情形应
名词解释 刑事责任能力行为人构成犯罪和承担刑事责任所必需的，行为人具备的刑法意义上辨认和控制自己行为的能力。 减刑对判处管制、拘役、有期徒刑或无期徒刑的犯罪分子，因其在刑罚执行死缓对应当判处死刑，但又不是必须立即执行的犯罪分子，在判处死刑的同时宣告缓刑2年执行，实行劳动改造，以观后效。作为我国一项独特的死刑执行制度。 引证罪状引用同一法律中的其他条款来说明和确定某一犯罪构成的特征。 洗钱罪明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质，通过存入金融机构、投资或者上市流通等手段使非法所得收入合法化的行为。 累犯因犯罪而受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免后，在法定期限内又犯一定之罪的犯罪人。 单位犯罪由公司企业事业单位机关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的行为。 管制对犯罪人依法实行社区矫正的一种刑罚方法，属于主刑。 绝对确定的法定刑在条文对某种犯罪或某种犯罪的某种情形之规定单一固定无量刑的刑种和刑度的法定刑。 绑架罪勒索财物或者其他目的，使用暴力、胁迫或者其他方法，绑架他人的行为。 犯罪过失行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意
而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度。结果加重犯又叫加重结果犯。是指故意实施刑法规定的一个基本犯罪行为，由于发生了更为严重的结果，刑法加重其法定刑的情况。 犯罪未遂已经着手实施的犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的。军人违反职责罪军人违反职责，危害国家军事利益，依照法律应当受到刑罚处罚的行为。 叛逃罪国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃，危害中华人民共和国国家安全的行为。 意外事件行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能预见的原因所引起的。 假释对判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行一定刑期后，因其认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有在犯罪的危险，而附条件地将其提前释放，在假释考验期内若不出现法定的情形，就认为原判刑罚已经执行完毕的制度。 罚金人民法院判处犯罪分子向国家缴纳一定金钱的刑罚方法。 缓刑对原判刑罚附条件不执行的一种刑罚制度。 交通肇事罪违反道路交通管理法规，发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失，依法被追究刑事责任的犯罪行为。 同类客体指某一类犯罪行为所共同侵犯的客体，也就是我国刑法所保护的社会主义社会关系的某一领域或者某一方面。 犯罪中止在犯罪过程中，自动放弃犯罪或自动有效地防止犯罪结果发生的。诉讼时效民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效
现代汉语名词解释汇总 绪论 1、语言：是一种音义结合的符号系统，是人类最重要的交际工具和思维工具。 2、现代汉语：广义的包括各种方言，狭义的指现代汉民族共同语，即以北京语音为标准标 准、以北方话为基础方言、以典范的现代白话文著作作为语法规范的普通话。 3、普通话：以北京语音为标准音，以北方方言为基础方言，以典范的现代白话文著作为语 法规范的现代汉民族共同语。 4、方言：是语言内部的地方变体。 5、共同语：人类社会统一体所通用的语言。 6、能记：是能为人们以某种方式（如视觉、听觉）感知得到的外在形式； 7、所记：是符号形式所表示的意义或内容； 8、语系：依据共同历史来源划分出来的类别，同一语系的语言还可以依据亲疏关系划分出若干语族和语支； 语音 1、语音：是语言的物质外壳，代表一定意义的声音就是语音。 2、音高：声音的高低，决定于发音体在一定时间内颤动次数的多少。 3、音强：声音的强弱，也叫音势或音量，决定于一定时间内音波振动幅度的大小。 4、音长：声音的长短，它决定于发音体振动音波持续时间的长短。 5、音色：又叫“音质”，指的是声音的个性、特色，音色的差别主要决定于物体振动所形成的音波波纹的曲折形式不同。（黄本） 6、音节：音节是语音结构的基本单位，是听觉上最容易分辨出来的语音单位，也是自然感到的最小的语音片断 7、音素：是构成音节的最小单位或最小的语音片断，它是从音色的角度划分的。 8、音位：是一个语音系统中能够区别意义的最小语音单位，也就是按语音的辨义作用归纳出的音类。 9、塞音：发音时发音部位的某两个部分完全闭合，从肺部出来的气流积聚在受阻碍部分，阻塞部分突然打开，气流迸裂而出，造成爆发色彩的音。 10、擦音：发音时发音部位的某两个部分靠近，形成缝隙，气流从缝隙挤出，造成摩擦音。 11、塞擦音：发音时发音部位的某两个部分完全闭合，阻住气流，然后逐步放开，形成一条窄缝，让气流从窄缝挤出，造成塞擦音。 12、鼻音：发音时软腭下垂，鼻腔通路打开，口腔里形成阻碍的两部分完全闭合，气流不能从口腔通过，转道鼻腔流出，发出鼻音。 13、边音：发音时舌尖和上腭的某一点接触，形成阻碍，舌的两边松弛、自然，气流沿舌的两边（或一边）流出，造成边音。
刑法学名词解释精选 第一章 1 刑法：即一个国家规定关于犯罪、刑事责任和刑罚的法律。 ⑴广义刑法～一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范总称，包括刑法典、单行刑事法律和非刑事法律中的刑事责任条款（附属刑法规范）。 ⑵狭义刑法～系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。 2.刑法的体系，是指刑法的组成与结构。我国刑法典分为①总则②分则③附则。 3. 立法解释～最高立法机关（全国人大及其常委会）对刑法含义所作的解释。 第二章 1.刑法基本原则：是指贯穿全部刑法规范，具体指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制的基本精神的准则。 2.罪刑法定原则～即“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定的，不得定罪处刑”。 3.罪责刑相适应原则～即刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担刑事责任相适应，罚当其罪。 4.刑法面前人人平等原则～任何人犯罪，适用法律一律平等，不许任何人有超越法律的特权。也是我国宪法的原则。 第三章 1.刑法的效力范围：即刑法的适用范围，即刑法适用的时间、地方、人及其是否具有朔及力。 2.刑法溯及力～刑法生效后，对其生效前未经审判或判决尚未确定的行为是否适用。 3.刑法的时间适用范围，又称刑法的时间效力，是指一部刑法生效、失效以及是否有溯及既往的效力。 4.保护原则（保护管辖原则）～在本国领域内、外犯罪的本国人、外国人，凡侵犯本国利益的都适用本国刑法。 第四章 1.犯罪：一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政政权和推翻社会主义制度，破坏社会和经济秩序，侵犯国有、集体所有或公民私有财产，侵犯公民人身、民主和其他权利，以及其它依法应受刑法处罚的危害社会行为，都是犯罪，但情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。 2.犯罪构成：根据我国刑法规定，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必需的一切主客观要件的有机统一。 3.刑事责任：是指行为人对违反刑事法律义务的行为引起的刑事法律后果的一种应有的、体现国家根据刑法对该行为人否定性道德政治评价的承担标准。 4.法律上的认识错误：是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪，构成何种犯罪或应当受到什么样的处罚的不正确的理解。 第五章 1.犯罪客体：刑法所保护而为犯罪行为所侵害的社会关系 2.刑事责任能力～行为构成犯罪和承担刑事责任必需的，行为人必备的刑法意义上辨认和控制自己行为的能力。 3.犯罪主观方面：犯罪主体对自己行为及危害结果所持的心理态度 4.犯罪故意～行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，希望或放任这种结果发生的心理态度。 5.间接故意：是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。 6.犯罪过失～行为人应当预见自己行为可能发生危害社会的结果，因疏忽大意而没有预见或已经预见而轻信能够避免的心理态度。 7.意外事件～客观上造成了损害结果，但主观上不是出于行为人的故意或过失，而是由于不可抗拒或不能预见的原因引起的事件。。
现代汉语名词解释 有民族共同语。现代汉民族共同语就是以北京语音为标准标准、以北方话为基础方言、以典范的现代白话文著作作为语法规范的普通话。汉语作为一种语言，具有一切语言共同的属性。即从结构上说，它是一种音义结合的符号系统；从功能上说，它是人们最重要的交际工具和思维工具。 2.现代汉语规范化：就是确立现代汉民族共同语明确的、一致的标准，并用这种标准消除语音、词汇和 语法方面存在的一些分歧 3.语言：是一种音义结合的符号系统，是人类最重要的交际工具和思维工具。 4.-普通话：以北京语音为标准音，以北方方言为基础方言，以典范的现代白话文著作为语法规范的现代 汉民族共同语。 5.文学语言：是经过加工、规范的书面语，是民族共同语的高级形式。现代汉语的文学语言不仅包括文 艺作品语言，也包括社会科学和自然科学著作的语言。文学语言主要在书面上，也在口头上为民族文化生活和社会活动的各方面服务，它对民族语言的健康发展有极大地推动作用。 6.方言：是语言内部的地方变体，是语言的地域分支。 7.次方言：由于在同一方言内部仍存有语言分歧现象，常常把一种大方言再分列若干方言片，又称次方 言。 8.地点方言：次方言下再分成一些小的方言点称作“土语”，即地点方言。 9.共同语：人类社会统一体所通用的语言。 6 能记：是能为人们以某种方式（如视觉、听觉）感知得到的外在形式 7 所记：是符号形式所表示的意义或内容； 的交际职能能以实现的物质手段，语言必须凭借语音这个物质载体才能表达出来。一切语音都具有三方面的性质，即物理性质、生理性质和社会性质。 2. 出的声音就高；反之，声音就低。汉语的音调有高低升降的变化，主要是音高的变化。 3. 的幅度大，声音就强；反之，声音就弱。普通话语音的轻声和非轻声音节的主要区别就是音强的不同。 4. 反之，声音就短。在普通话中，轻声音节的音长要比非轻声音节短一些。 5.，指的是声音的个性、本质、特色，是一种声音区别于另一种声音的本质特征， 是用来区别意义的最重要的要素。音色是由发音体振动的不同形式（包括发音体的不同、发音方法的不同、发音时共鸣器形状的不同）决定的，只要其中有一项因素改变，就可以形成不同的音。 6. 出的就是音素。音素可以分为元音音素和辅音音素两大类，普通话语音共有32个音素。 7.塞音：发音时发音部位的某两个部分完全闭合，从肺部出来的气流积聚在受阻碍部分，阻塞部分突然 打开，气流迸裂而出，造成爆发色彩的音。 8.擦音：发音时发音部位的某两个部分靠近，形成缝隙，气流从缝隙挤出，造成摩擦音。 9.07/05塞擦音：发音时发音部位的某两个部分完全闭合，阻住气流，然后逐步放开，形成一条窄缝， 让气流从窄缝挤出，造成塞擦音。汉语里的塞擦音有j q zh ch z c 10.鼻音：发音时软腭下垂，鼻腔通路打开，口腔里形成阻碍的两部分完全闭合，气流不能从口腔通过，
集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪 集资诈骗罪是指以非法占有为目的，使用诈骗的方法非法集资，数额较大的行为。非法吸收公众存款罪是指违反国家规定，非法吸收公众存款或变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。 二者都以非法集资为外在表现形式，但同时又存在着根本区别： 一、犯罪的目的不同。前者的目的是非法占有所募集的资金。后者则的目的则是企图通过吸收公众存款的方式，进行赢利，在主观上并不具有非法占有公众存款的目的。 二、犯罪行为的客观手段不同。前者的行为人必须使用诈骗的方法；而后者则不以行为人是否使用了诈骗方法作为构成犯罪的要件之一，尤其是在吸收存款或募集资金的目的行为上并没有遮掩赢利的意图 三、侵犯的客体不同。前者侵犯出资人资金所有权和国家对金融活动的管理秩序，后者是国家储蓄管理制度。 妨害信用卡管理罪与信用卡诈骗罪 妨害信用卡管理罪是明知是伪造的信用卡或明知是伪造的空白信用卡而持有、运输，数量较大，或者非法持有他人信用卡，数量较大，以及使用虚假的身份证明骗领信用卡，或者出售购买为他人提供伪造的信用卡或以虚假的身份证明骗领的信用卡的行为 信用卡诈骗罪是以非法占有为目的，进行信用卡诈骗活动，数额5000元以上，或者恶意透支1万元以上的行为。 （1）妨害信用卡管理罪主要是妨害了金融秩序，而信用卡诈骗罪主要是非法占有为目的； （2）使用伪造的信用卡诈骗并持有、运输伪造的信用卡的，或者使用伪造的空白信用卡诈骗并持有、运输数量较大的伪造空白信用卡的，同时触犯了前后两罪，由于两者存在吸收关系，应以后罪吸收前罪。 （3）冒用他人信用卡诈骗并非法持有他人信用卡，数量较大的，同时触犯了前后两罪，由于两者存在吸收关系，应以后罪吸收前罪。 （4）行为人为了利用信用卡诈骗而实施购买伪造的信用卡或者以虚假的身份证明骗领的信用卡的行为，同时构成前后两罪，属于牵连犯，应择一重罪处罚。 （5）行为人与使用伪造的或者作废的信用卡诈骗者事前通谋，为其出售或者提供伪造的信用卡或者以虚假的身份证明骗领的信用卡的，应以后罪的共犯（帮助犯）论处；否则，应以前罪论处。 非法拘禁罪与绑架罪
名词解释 1、取保候审：指人民法院、人民检察院和公安机关对未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，为防止其逃避侦察、起诉和审判，责令其提出保证人或交纳保证金，并出具保证书，保证随传随到的一种强制措施。 2、回避：是指侦查、检察、审判人员等同案件又有法定的厉害关系或者其他可能影响案件公正处理的关系，不得参与办理该案件或者参与该案件的其他诉讼活动的行为。 3、审判监督程序：是指人民法院、人民检察院对于已经发生法律效力的判决和裁定，发现在认定事实上和适用法律上确有错误，依法提出并由人民法院进行重新审判的诉讼程序。 4、简易程序：是指基层人民法院对某些简单轻微的刑事案件依法适用较普通审判程序简易的一种刑事审判程序。 三、名词解释 1、回避：是指侦查、检察、审判人员等同案件有法定的利害关系或者其他可能影响案件公 正处理的关系，不得参与办理该案件或者参与该案的其他诉讼活动的行为。 2、逮捕：是刑事诉讼强制措施中最为严厉的一种，是在一定时期内暂时剥夺犯罪嫌疑人、 被告人的人身自由并予以羁押。 3、取保候审：是指人民法院、人民检察院和公安机关对未被逮捕地犯罪嫌疑人、被告人， 为防止其逃避侦查、起诉和审判，责令其提出保证人或缴纳保证金，并出具保证书，保证随传随到的一种强制方法。 4、延期审理：是指人民法院决定开庭审判的案件，在审判过程中遇有影响审判继续进行的 情况，由合议庭决定延期审理日期，待影响审判的原因消除后，再开庭审理。 5、诉讼权利，是指公民认为自己的合法权益受到侵犯时，享有的提起诉讼要求国家司法机关予以保护和救济的权利，即司法保护请求权。具体而言，公民诉讼权表现为各种类型诉讼中的起诉权、应诉权、反诉权、上诉权、再审请求权，等等。总而言之，凡属要求启动或参加司法救济程序进行裁判之权利，均属公民诉讼权。 6、管辖，是指公检法机关在刑事案件受理范围上以及人民法院系统内在审判第一审刑事案件上的权限划分。管辖分为两大类：职能管辖和审判管辖。 7、职能管辖，是指公安机关、人民检察院和人民法院在直接受理刑事案件范围上的分工（即公检法三机关之间在立案上的分工）。 8、刑事审判管辖是指普通人民法院之间、普通人民法院与专门人民法院之间以及专门人民法院之间在审判第一审刑事案件权限范围上的分工（即法院内部的分工）。 一、名词解释(每小题4分，共16分) 1. 回避是指，侦查、检察、审判人员等同案件有法定的利害关系或者其他可能 影响案件公正处理的关系，不得参与办理该案件或者参与该案的其他诉讼活动的行 为。 2. 不起诉是指人民检察院对于侦查终结移送起诉的案件，经审查认为不应或不 必对犯罪嫌疑人定罪，从而决定不向人民法院起诉的一种诉讼活动。
刑法基本原则的困惑与解读(一) 内容摘要]刑法基本原则属于法律规范范畴，它仅是指导和制约刑事司法工作的原则，而不是指导和制约刑法立法工作的原则。罪刑法定主义等刑法基本主义属于理论范畴，刑法基本主义才是指导刑法立法工作的理论规则。刑法基本原则并非都应不折不扣地绝对执行，刑法基本原则也存在着例外规定。“贯穿于全部刑法”不应作为刑法基本原则的确立标准之一。文章最后提出了两个立法建议：（1）建立完善的刑法基本原则体系，（2）增加刑法基本原则的例外规定。 关键词：刑法原则主义确立标准例外规定法律规范理论规则 一、问题的提出 2006年3月，广东省江门市中级人民法院对震惊中国金融界的广东开平大案作出判决：中国银行开平支行前行长余振东犯贪污罪，判处有期徒刑11年，犯挪用公款罪，判处有期徒刑10年，按数罪并罚，判决执行有期徒刑12年。在本案里，余振东贪污金额达6亿多元人民币，挪用公款达13亿多元人民币，他之所以仅被判处区区12年有期徒刑，是因为中国政府有关部门和美国政府有关部门达成了有关协议。该协议产生的基本过程是这样：余振东逃往美国后被美国司法当局以涉嫌欺骗手段获取签证罪逮捕，并被内华达州法院以非法入境、非法移民及洗钱罪判处144个月监禁。由于中美之间没有签有遣返条约，也未参加关于贪污、挪用公款罪遣返的国际公约，美方不存在将余振东交给中国政府的国际义务。为了能抓拿余振东归国审判，经中国政府有
关部门与美国政府相关部门协商，美方同意将余振东按难民遣返程序遣返回中国（这不是引渡——笔者注），同时，中国政府对余振东回国后涉及的有关刑罚及权利和待遇问题出具了正式书面承诺：中华人民共和国审判机关判处余振东不超过12年的有期徒刑。① 余振东贪污、挪用公款的涉案金额数以亿计，按我国现行刑法关于贪污罪和挪用公款罪的有关规定，其罪该判死刑或至少判无期徒刑，但是，该案涉及政府的承诺而得以从轻判决，这一判决违反《刑法》第3条罪刑法定原则的前段规定，即“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑”；余振东贪污、挪用公款的数额惊人巨大，其罪行的重大与其被判的12年有期徒刑显然不相称，这一判决又违背了罪责刑相适应原则；在我国，许多犯罪分子贪污了几十万元或几百万元被判死刑，而余振东贪污数额超过亿元，但因有中国政府有关部门对美国政府有关部门的承诺而仅被判处12年有期徒刑，这明显地违反了适用刑法人人平等原则。综上所述，余振东案的判决违反了刑法的三个基本原则，其判决的合法性值得质疑。虽然如此，但是，从法理上说，司法机关对这一案件的处理过程和审判结果具有合理性。因为我国与美国之间并无引渡或遣返条约，也未参加有关对贪污、挪用公款犯罪遣返或引渡的国际公约，如果我国要惩罚余振东，就不得不作出妥协。 中国与加拿大于2001年就开始通过外交等途径谈判讨论特大走私犯赖昌星遣返中国审判的可能性，假若赖昌星被遣返中国审判，可能将遇到与余振东案类似的问题，即判决的结果违反刑法基本原则与处理过
现代汉语名词解释 1. 文字：记录语言的书写符号系统，是最重要的辅助性交际工具。 2.汉字：是记录汉语的书写性符号系统，是汉族人在长期的社会实践中逐渐创造出来的。 3.六国古文：战国时期秦国的文字变化较小，我们把秦以外的诸侯国的文字称之为六国古文。 4.隶变：用横、竖、撇、点、捺等笔画转写隶书所发生的变化。 5.表音文字：用数目不过的文字及字母表示一种文字里有限的音位和音节， 从而标识语言中词语的声音。一定的音又一定的字母来表示，一定的字母又表示一定的音。 6.假借：本无其字而根据被记录的词的读音，借用音同或音近的已有汉字表示新词的一种方法。（胡）/ 一种借字表音的方法，即借一个已有的字来表示语言中与其声音相同或相近的语素。这种由于音同或音近而被借来表示另外意义的字叫假借字。 7.转注：部首相同，声音相同或相近，意义相通，可以互相训释的字。 8.笔画：字形的最小结构单位，是独体字的结构单位，书写时从落笔到提笔称之为一笔或一画，它由点和线构成。这些点和线的具体形状叫做笔形。 9.部件：汉字合体字中由一个以上的笔画构成的可以独立书写的组字单位。 10.偏旁：合体字进行第一次切分而产生的两个部分。 11.笔顺：书写现代汉字时，笔画有先有后，书写时的这种笔画先后叫做笔顺。 部首：字典为了给汉字分类而确定的字类标目，是从分析字型的结构产生的。 /具有字型归类作用的偏旁，是字书中各部的首字。 12.通用汉字：在当代使用的汉字，除去专用汉字（人名、地名及科技专用字）以外的字。 13.六书：古人把汉字的结构方式和使用方式归结为六种类型，称为“六书”。“六书”中，象形、指事、会意、形声是汉字的结构形体，转注、假借指的是汉字的使用方式。 14.现代汉民族共同语：以北京语音为标准音，以北方话为基础方言，以典范的现代白话文著作为语法规范的普通话。 15.方言：全民语言即民族共同语的地方变体或地域分支，是从属于民族共同语的语言低级形式，是为全民范围内某一地区的人民服务的，并不是与普通话并立的独立形式。 16.汉语规范化：根据汉语发展的规律来确定和推广语音、语法、词汇各方面的标准，以便更进一步的发挥汉语的社会交际作用，促使其朝健康的方向发展。 17.乐音：周期性出现，重复波形的音波。 18.噪音：不是周期性出现重复波形的音波。 19.语言的社会属性：作为社会交际作用的语言其语音总是附载着一定的语音内容—词义，表示特定的社会概念，而用什么样的语音形式表示什么样的语音内容不是由个人决定的，而是由使用该语言的社会成员约定成俗的，即词语所表示的意义是由社会赋予的，这就是语言的社会属性。 20.反切：是我国传统的注音方式，是用两个汉字相拼来标注另一个汉字的读音，是由上字取声，下字去韵和调想拼和而得出的。 21.音节：听觉上最容易分辨出来的语言单位，也是最自然的语言单位，语音的基本结构单位，由一个或几个音素构成。 22.音素：是从音色的角度划分出来的最小的语音单位。 23.音位：一个语言系统中能够区分词义的最小的语言单位，也就是按语音的辨义作用归纳出来的音类，是从语言的社会属性划分出来的语言单位。