第三章国际私法立法与学说的历史发展
- 格式:doc
- 大小:15.50 KB
- 文档页数:3
中国国际私法学说【原创实用版】目录1.中国国际私法学说的概述2.中国国际私法学说的历史发展3.中国国际私法学说的主要学派4.中国国际私法学说的影响和贡献正文一、中国国际私法学说的概述中国国际私法学说是指在中国范围内,对国际私法这一法律领域进行研究的学说。
国际私法作为一门涉及多个国家法律制度交织的学科,对于促进国际贸易、文化交流以及维护国际关系具有重要意义。
中国国际私法学说在借鉴国外先进理论的基础上,结合中国实际情况,逐渐发展出一套具有中国特色的国际私法学说。
二、中国国际私法学说的历史发展中国国际私法学说的发展可以分为三个阶段:1.初创阶段:20 世纪初,随着中国近代化的推进,一批留学海外的法学家开始引进西方国际私法学说,并尝试将其运用到中国实践中。
这一阶段的研究主要集中在翻译和介绍西方国际私法学说。
2.发展阶段:20 世纪 50 年代至 70 年代,中国在国际私法领域的研究逐步深入,学界开始围绕国际私法的一些核心问题展开讨论,如国际民事诉讼、国际商事仲裁等。
此外,中国还积极参与国际私法制定的国际活动,为国际私法领域的发展作出贡献。
3.成熟阶段:20 世纪 80 年代至今,中国国际私法学说逐渐成熟,形成了一批有影响力的学派和学者。
同时,中国国际私法学说在借鉴国外先进理论的基础上,结合中国实际情况,发展出一套具有中国特色的国际私法学说。
三、中国国际私法学说的主要学派中国国际私法学说主要包括以下几个学派:1.斯托里学派:以苏联法学家斯托里为代表,主张国际私法应以普遍主义为基础,强调国际私法的实质渊源。
2.英美法系学派:以英国和美国为代表,主张国际私法应以判例法为基础,强调国际私法的形式渊源。
3.大陆法系学派:以德国和法国为代表,主张国际私法应以成文法为基础,强调国际私法的立法渊源。
4.中国特色学派:在借鉴国外先进理论的基础上,结合中国实际情况,发展出一套具有中国特色的国际私法学说。
四、中国国际私法学说的影响和贡献中国国际私法学说的发展不仅推动了中国国内国际私法领域的立法和实践,还对国际私法制定和发展产生了积极影响。
第三章国际私法的历史第三章国际私法的历史本章将国际私法的历史分为国际私法的萌芽(13世纪以前)、法则区别说时代(13-18世纪)、近代国际私法(19世纪)和当代国际私法4个阶段。
最后专门介绍中国国际私法的历史发展情况。
第一节国际私法的萌芽一.罗马法时代——“万民法”——(没有完整的体系,没产生国际私法)“万民法”的显著特征:由法官根据当事人的血统确定法律的适用范围。
通常被认为是国际私法的萌芽。
二.种族法时代——“极端属人主义”三.属地法时代——“极端属地主义”*为了不同国家之间的互通有无和人员往来的方便,人们逐渐认识到有必要限制法则的严格属地性。
国际私法正是在限制法则的属地性的斗争中产生的。
第二节法则区别说时代法则区别说在13世纪意大利北部出现,标志着国际私法理论的诞生。
主张以法则作为解决法律冲突的出发点一.意大利的法则区别说(一)罗马法与各城邦法间的冲突罗马法法则法则优先法则法则??(二)代表人物和主要观点巴托鲁斯理论:将法则分为“人的法则”“物的法则”“混合法则”(三)影响和评价1.这个学说纠正了绝对属地主义的弊端,抓住了法律的域内域外效力的这个法律冲突的根本点,首次站在双边的立场上研究法律的适用问题,使国际私法真正国际性2.这个学说有利于对外贸易的发展,具有进步意义3.对后来的国际私法的形成具有重要影响*但是,一切法律关系都是人与人之间的关系,在现实生活中并没有纯粹的关于物与人的法则。
二.法国的法则区别说——法国内部法律极不统一杜摩兰理论:主张将法则分为人法,物法,和行为法三类,在只有在不依据双方当事人的自主意思时,才有必要作这种划分。
(当事人意思自治为首要)契约——当事人自主选择的法律——“当事人意思自治原则”物法非契约人法行为法*自学说代表了新兴商人阶级的利益,在客观上有利于促进贸易的发展和统一市场的形成。
“当事人意思自治原则”三.荷兰的法则区别说——胡伯胡伯三原则:1.任何主权者的法律必须在其境内行使并且约束其臣民,但在境外无效;2.凡居住在其境内的人,包括常住的或临时的,都可视为主权者的臣民;3.每一国家的法律已在其本国的领域内实施,根据礼让,行使主权权利者也应让他在自己的境内保持效力,只要这么做不致于损害到国家自己的主权权利和臣民的利益。
第三章国际私法的历史[提要]本章主要阐述了国际私法的学说和立法发展的历史发展,说明了不同法系和各地区的主流学派及地位。
第一节国际私法的萌芽●一、罗马法时代的“万民法”●二、种族法时代的“极端属人主义”●三、属地法时代的“极端属地主义”(一)国际私法在欧洲产生的条件•自10世纪后,封建制的生产方式在西欧建立,形成割据局面,建立了许多封建王国。
此时,领土观念逐渐加强,上至王公,下至庶民,均依照他占有土地的多少决定其法律地位的高低。
在一国居住的任何民族都必须服从当地的法律和习惯。
于是,属人法主义逐渐被属地法主义所替代。
这种属地法严格限制了外国人的法律权利,一人从此领地移居彼领地,既可能丧失财产和自由,也无法结婚、成立遗嘱或为其他民事行为。
这就阻碍了各国人民的往来,影响了可能通商贸易的发展。
为了各国之间的互通有无和人员往来的方便,人们渐渐认识到有必要限制法则的严格属地性。
国际私法正是在限制法则的属地性的斗争中产生的。
•(二)代表人物和主要观点意大利法则区别说的代表人物是巴托鲁斯(Bartolus)。
他在前人研究的基础上,主张从法则本身的性质入手,把所有的“法则”分为“物的法则”(statuta realia)、“人的法则”(statuta personalia)和“混合法则”(statuta mixta)。
•“物的法则”是属地的,其适用只能而且必须及于制定者领土之内的物;“人的法则”是属人的,它不但应用于制定者管辖领土内的属民,而且在它的属民到了别的主权者管辖领土内时,也应适用;“混合法则”是涉及行为的法则,适用于在法则制定者领土内订立的契约,是既涉及人又涉及物的。
•他在此基础上提出了许多重要的冲突法规则,如:行为能力和权利能力适用属人法;法律行为的方式依行为地法;物权依物之所在地法;诉讼程序依诉讼地法等。
⏹达让特莱(D’ Argentré,1519-1590)是法国北部布列塔尼省的贵族,著有《布列塔尼习惯法释义》和《布列塔尼的历史》二书。
论述国际私法学说史和国际私法立法的关系
国际私法学说史和国际私法立法之间存在紧密的关系。
国际私法学说史是对国际私法学科理论发展的历史演进进
行研究和总结,而国际私法立法则是将学说与实践相结合,将学说转化为具体的法律规范和条文。
国际私法学说史的发展对国际私法立法起着重要的引导和指导作用。
通过对国际私法学说的研究,法学者可以深入了解不同学派的观点和理论,探究学说在实践中的应用和适用情况。
这些学说和观点的研究为国际私法立法提供了理论依据和参考,帮助立法者更好地制定和完善国际私法法律体系。
例如,国际私法学说史的研究可以揭示出国际私法的基本原则和准则,为立法者提供法律原则的指导,使立法更加科学、合理。
同时,国际私法立法也对国际私法学说史的发展产生影响。
通过实践中的立法活动,国际私法的法律原则和规则得到验证和检验。
这些实践经验反过来又丰富和完善了国际私法学说,推动学说的发展和演进。
立法活动可以揭示国际社会的实际需求和现实问题,为学说提供新的研究方向和深入
思考的问题。
立法活动还可以启发学者对国际私法的研究方向和内容进行调整和修正,使学说与实践更加贴合和契合。
因此,国际私法学说史和国际私法立法相互促进、相互作用。
学说为立法提供理论支持和指导,立法则为学说提供实践验证和修正的机会。
两者的结合有助于推动国际私法学科的发展和国际私法法律制度的进步。
在国际社会日益紧密的联系和交流中,国际私法学说史和国际私法立法的关系愈发重要,为构建和维护国际社会的法律秩序和公正提供了重要的支持和保障。
第三章国际私法立法与学说的历史发展
本章的重点内容是:
国际私法的立法和理论发展历史,各阶段的主要代表人物和学说,及其在国际私法发展历史中的地位与作用。
一、国际私法的几种主要学说
(一)法则区别说
1.意大利法则区别说
代表人物巴托鲁斯,14世纪。
是国际私法的鼻祖。
11世纪,罗马法作为普通法在意大利各城邦普遍适用,但各城邦根据已流行于各自领域内的习惯,制定了作为特别法的“法则”。
为解决各城邦法则之间的冲突,产生了法则区别说。
学说的内容:主张将法则区分为三大类,即“人法”、“物法”和“行为法”。
认为凡是物法,只能在本城邦内适用,人法则可随人在域外适用。
意大利的法则区别说抓住了法律的域内域外效力这个法律冲突的根本点,开国际私法之先河。
2、法国法则区别说
代表人物杜摩兰及达让特莱。
16世纪。
杜摩兰:为顺应新兴的商人阶级希望建立一个比较自由的市场的需要,提出著名的“意思自治”原则。
在契约关系中,应该适用当事人自主选择的习惯法。
这一原则后来成为合同法律适用中的首要原则。
达让特莱:主张严格的法律属地主义原则。
在人法、物法之外又提出了“混合法则”的概念。
认为,虽然“混合法则”既涉及人法,又涉及物法,但更接近于物法,具有属地法的性质。
3、荷兰的法则区别说
代表人物胡伯。
17世纪。
创立了国际礼让说,提出了著名的三原则:
(1)每一个国家的法律在其领土的界限内有其效力,并拘束其全体居民,但在此界限以外无效力;
(2)在一国领土界限内的一切人,不论是定居还是暂时居住,都应视为该国的居民;
(3)各国的统治者出于“礼让”,应互相尊重他国法律,使其在适用于本国境内以后,在其他国家也保持其效力,但以本国主权及臣民的利益不受损害为限。
胡伯的国际礼让说对英美国际私法理论产生重大影响。
(二)萨维尼的法律关系本座说
萨维尼,19世纪。
创立了法律关系本座说。
该学说认为,各国的法律形成一个法律的共同体,而每一法律关系依其性质总是与一定地域的法律相联系,也就是说每一法律关系都象人有其住所一样,都有其本座,找出其本座,该地的法律就是该法律关系应适用的法律。
法律关系本座说在国际私法方法论上实现了根本的变革,提出法律选择应从法律关系而不是法则入手进行分析,进而找出其应适用的法律。
(三)孟西尼的国籍法说
孟西尼,19世纪。
提出国籍说法。
该学说认为,国籍、当事人和主权这三种因素的作用构成了法律选择的基础,而其中国籍的作用尤为重要,任何法律关系所应适用的法律,原则上都应以国籍作为连结因素,只有在当事人另有意思表示或者在适用外国法违反本国公共秩序时,才可以采用国籍以外的其他因素来选择适用什么法律。
(四)戴西的既得权说
戴西,19世纪-20世纪初。
英美属地法学派的代表人物。
创立了既得权说。
既得权说从法律的严格属地性出发,认为一国法院在利用外国法律处理涉外案件时,它并不是承认和执行外国法,而是承认和执行依外国法取得的权利。
(五)柯里的政府利益说
柯里为美国著名学者, 1963年出版了《冲突法论文选集》,系统论述了政府利益说。
柯里将法律冲突分为“虚假冲突”与“真实冲突”两类:前者指某个案件所涉及的两个国家的法律在具体规定上发生了冲突,但是两者所体现的政府利益没有发生冲突;后者指某个案件所涉及的两个国家的法律不仅在具体规定上存在冲突,而且两者所体现的政府利益也存在冲突。
柯里认为只有在真实冲突的情况下,才会发生法律冲突问题。
柯里提出,解决法律冲突的最好方法,就是对
“政府利益”进行分析,如果只有一个国家有合法利益,就适用该国的法律;如果两个国家都有合法利益,而其中一国为法院地国时,无条件地适用法院地法,如果两个外国有合法利益,而法院地国为无合法的利益的第三国时,既可以适用法院地法,也可以适用法院依自由裁量认为应适用的法律。
(六)最密切联系说
该学说产生于美国,其主要内容是:在选择某一法律关系的准据法时,应从质和量这两个角度对与该法律关系有关的各种主客观因素进行权衡,寻找法律关系的“重力中心地”,该中心地所属的法律即为法律关系所应适用的准据法。
二、国际私法的立法发展
国内立法。
1756年《巴伐利亚法典》,最早在国内法中规定冲突规则。
1804年《法国民法典》,对以后的国际私法立法发生重大影响。
19世纪末,出现了许多以单行法规来专门规定冲突法的立法方式,其中具有代表性的有德国1896年《民法施行法》、1898年日本《法例》。
进入二十世纪以来,国际私法的国内立法的发生重要变革:立法数量急剧增多,调整对象逐渐扩大,立法形式趋于法典化,法律适用规范更具合理性,以及立法内容呈现出趋同化倾向。
国际立法。
从19世纪末叶起,开始出现一些从事统一国际私法工作的有影响的组织,国际间以统一各国冲突法为主要宗旨的政府间组织海牙国际私法会议最有影响。
专门从事统一私法工作的政府间的国际组织罗马统一私法国际协会也很有影响。
此外,泛美会议和美洲国家组织国际私法会议也较有影响。
第六届泛美会议上通过了著名的以古巴法学家布斯达曼特命名的《布斯达曼特法典》
在我国比较系统地规定国际私法的是1986年《中华人民共和国民法通则》,该法在第八章设专章共九条对冲突规范进行了规定。