第17讲:1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度(四)(2011年新版)
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第四章建设工程合同和劳动合同法律制度姓名:_____________ 年级:____________ 学号:______________1.建筑工程公司采购员王某受托采购一批建筑材料并负责运到施工工地。
在运输途中遇发洪水,造成了时间延误和部分材料损毁。
在这种情况下王某( )。
A.承担材料毁损的责任B.承担时间延误的责任C.承担全部责任D.不承担损害赔偿责任【参考答案】D解析:《合同法》规定,承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任,但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的,不承担损害赔偿责任。
故选项D正确。
2.某房地产开发公司委托李某采购陶瓷用品,并签订了委托购买合同。
合同中约定了陶瓷用品采购价格范围、质量标准、委托期限等内容。
在购买陶瓷用品过程中,李某超越了委托权限给房地产开发公司造成了经济损失。
此时房地产开发公司( )。
A.与李某重新签订合同B.可对李某造成的损失提出索赔C.自己承担经济损失D.与李某共同承担经济损失【参考答案】B解析:有偿的委托合同,因受托人的过错给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。
无偿的委托合同,因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。
受托人超越权限给委托人造成损失的,应当赔偿损失。
3.甲公司与乙运输公司签订了多式联运合同,应甲要求,乙开具了可转让多式联运单据。
甲隐瞒了所运物品为危险物等相关信息,也未履行妥善包装的义务,且不久就将这份合同转让给了丙公司。
运输期间该物品发生自燃,导致运输工具损毁。
对此,下列说法中正确的是()。
A.丙应对此承担损害赔偿责任B.乙应赔偿甲的损失C.甲应对此承担损害赔偿责任D.乙应赔偿丙的损失【参考答案】C解析:因托运人托运货物时的过错,造成多式联运经营人损失的,即使托运人已经转让多式联运单据,托运人仍然应当承担损害赔偿责任。
因此,甲公司应承担损害赔偿责任。
(一)合同解除的特征(1)适用合法有效的合同;(2)合同解除须具备法律规定的条件;(3)合同解除须有解除的行为;(4)合同解除使合同关系消灭(自始消灭或向将来消灭)(二)合同解除的种类(1)约定解除合同(双方)(2)法定解除合同(条件到达,单方行使):1.因不可抗力致使不能实现合同目的;2.在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;3.当事人一方延迟履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;4.当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;5.法律规定其他情形。
【例题】根据《合同法》,允许单方解除合同的情形是()(2013年真题)A .由于不可抗力致使合同不能履行B .法定代表人变更C .当事人一方发生合并、分立D .当事人一方违约【答案】A(三)合同解除的程序当事人一方依照《合同法》主张解除合同的,应当通知对方。
合同自通知到达对方时解除。
如有异议,可请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。
(四)施工合同的解除1、发包人解除施工合同(1)明确表示或以行为表明不履行合同主要义务的(2)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的。
(3)已完工程质量不合格,并拒绝修复的(4)非法转包、违法分包的。
2、承包人解除施工合同(1)未按约定支付工程价款的。
(2)提供主材、构配件和设备不符合强制标准的(3)不履行合同约定的协助义务的3.施工合同解除的法律后果1)建设工程施工合同解除后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款;(向将来消灭)2)已经完成的建设工程质量不合格的,按照下列情况处理:修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。
3)因一方违约导致合同解除的,违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
1Z304018 违约责任及违约责任的免除一、违约责任的概念和特征指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。
1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度【各章分值分析】第一节建设工程合同制度【合同的基本知识-知识点回顾】1.合同的概念与法律特征项目内容概念是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议法律特征(四特征)·合同是一种法律行为·合同的当事人法律地位一律平等,双方自愿协商·合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系·合同的成立必须有两个以上当事人,且意思表示一致订立原则·平等原则/自愿原则/公平原则/诚实信用原则/公序良俗原则分类依据合同类别内涵根据法律是否明文规定了合同的名称有名合同也称典型合同,法律上赋予专门名称,设定专门规范的合同(直接适用该类合同的相关规定)无名合同也称非典型合同,法律上未规定专门名称和专门规则的合同(适用合同法的一般规则+比照最相类似的有名合同规则)根据当事人是否相互负有给付义务双务合同当事人之间互相承担义务,形成对价关系,如施工合同单务合同一方承担义务,另一方只享有权利,如赠与合同、无偿委托合同、无偿保管合同根据合同是否需要交诺成合同(不指当事人双方意思表示一致就可以成立,不需要交付标的付标的物要物合同)物,如买卖合同、租赁合同实践合同(要物合同)指除当事人双方意思表示一致外,尚须交付标的物才能成立,如保管合同、定金合同、民间借款合同(三类)根据法律对合同的形式是否有特定要求要式合同法律规定必须采取特定形式建设工程合同应当采用书面形式不要式合同当事人可以选择合同形式根据当事人之间的权利义务是否存在对价关系有偿合同一方得到利益必须支付相应代价无偿合同一方取得利益时不支付任何代价,如赠与合同按合同间的主从关系主合同是能够独立存在的合同(皮)从合同依附于主合同方能存在的合同(毛)建设工程合同包括勘察、设计、施工合同,本质上是特殊的承揽合同。
没有规定的,适用于承揽合同的有关规定。
3.合同订立的两大阶段4.要约与要约邀请要约要约邀请■要约是希望和他人订立合同的意思表示■是订立合同的必经阶段■内涵-是希望他人向自己发出要约的意思表示,不是订立合同的必经阶段■目的-在于诱使他人向自己发出要约,对双方无约束力■种类-寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、商业广告(特殊情况下属于要约)5.要约的相关规定项目内容要约的构成要件·内容具体确定-应具有足以使合同成立的主要条款效力·表明经受要约人承诺,要约人即受约束(不能逗你玩)生效要约到达受要约人时生效(收到生效,非发出生效)有效期由要约人在要约中规定6.要约的撤回与撤销要约的撤回邀约的撤销■在要约发生法律效力之前-要约还没有到达受要约人时■撤回通知应先于或同时到达受要约人■在要约发生法律效力之后,要约已到达受要约人■撤销通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人7.要约不得撤销的情况■要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤销(如请按要求在3天内将水泥送至工地、请在15日内答复、3个月内款到即发货等)■受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备是注意第二项,要求受要约人不仅得“有理由认为要约不可撤销”,而且要求“已经为履行合同作了准备工作”。
1Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度2011、2012年各章分值统计4000 建设工程合同和劳动合同法律制度分值分析第一节4010 建设工程合同制度1.合同的法律特征和订立原则1.1 合同的概念与法律特征1.2 合同法的基本原则1.3 合同的分类1.4 建设工程合同1.1 合同的概念与法律特征■概念·是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
■合同的法律特征(四特征)·合同是一种法律行为·合同的当事人法律地位一律平等,且双方自愿协商·合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系·合同的成立必须有两个以上当事人,且意思表示一致1.2 合同法的基本原则(五原则)■平等原则■自愿原则■公平原则■诚实信用原则■合法原则1.3 合同的分类(六大类)【分类一】根据法律是否明文规定了一定合同的名称■有名合同·也称典型合同,法律上赋予专门名称,设定专门规范的合同,除了适用合同法的一般规则外,还应直接适用该类合同的专门规定■无名合同·也称非典型合同,法律上未规定专门名称和专门规则的合同,适用合同法的一般规则,然后再比照最相类似的有名合同规则【分类二】根据当事人是否相互负有给付义务■双务合同·当事人之间互相承担义务,形成对价关系,如施工合同■单务合同·一方承担义务,另一方只享有权利,如赠予合同【分类三】根据合同是否需要交付标的物■诺成合同·指当事人双方意思表示一致就可以成立,不需要交付标的物,如买卖合同■实践合同·指除当事人双方意思表示一致外,尚须交付标的物才能成立,如保管合同【分类四】根据法律对合同的形式是否有特定要求,影响合同的成立与生效■要式合同·必须采取法定形式■不要式合同·当事人可以选择合同形式【2012年真题】要式合同是指()的合同。
第18讲-1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度(五)(2011年新版)本讲主要内容为建设工程合同和劳动合同法律制度的相关内容,包括工程总承包合同、分包合同、劳务派遣合同等方面的内容。
首先是工程总承包合同,这是建设工程中比较常见的一种合同形式。
工程总承包合同是指业主与总承包商之间的建设工程合同,总承包商一般承担工程的设计、施工、机电设备及材料采购、施工组织管理等工作。
在工程总承包合同中,业主需要明确自己的权利和义务,包括在合同签订前向总承包商提供清晰的建设工程要求,以及在施工过程中给予技术指导和质量监督等方面的责任;总承包商需要承担完成工程目标的责任,并按照合同要求达成设计、采购、施工、质量等方面的目标并保证工程的质量符合国家标准。
其次是分包合同,分包合同与工程总承包合同相似,分包商承担了一部分工程任务但承包商不会受到分包商独立包括在总合同中的业主的约束,有更大的自治权。
分包合同是固定在总承包商和分包商之间的契约,通常表明分包商负责特定部分的工程、产品或服务,而总承包商则负责整个项目。
分包合同需要满足清晰明确的定义,通常约定设计、采购、施工等具体内容及规范。
最后是劳务派遣合同,这是劳动合同中一种比较特殊的形式。
劳务派遣是指用人单位将其部分用工岗位暂时转移给其他企业或单位,由用工单位支付一定费用,其他企业或单位提供该岗位的一定份额的人员,并承担该人员劳动关系维护及法律风险等责任。
因此劳务派遣合同关系不是直接雇佣关系,且除其他特殊规定外,应引用《劳动合同法》的规定适用。
上述建设工程合同和劳动合同法律制度的相关内容,对于建设工程从业者和劳动者来说都是非常重要的。
只有客观了解并合理运用合同的基本原则和常见形式,才能有效规避合同纠纷和提升工作效率。
订立劳动合同应当遵守的原则
1Z304020 劳动合同及劳动关系制度
1Z304021 劳动合同订立的规定
—、订立劳动合同应当遵守的原则
《劳动合同法》规定,订立劳动合同,应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
二、劳动合同的种类
《劳动合同法》规定,劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。
(一)劳动合同期限
劳动合同期限由用人单位和劳动者协商确定,劳动合同期限是劳动合同存在的前提条件。
(二)固定期限劳动合同
固定期限劳动合同可以是1年、2年,也可以是5年、10年,甚至更长时间。
但是,超过两次签订固定期限的劳动合同,用人单位就应当与劳动者签订无固定期限劳动合同。
(三)无固定期限劳动合同
无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
无确定终止时间的劳动合同并不是没有终止时间,一旦出现了法定的解除情形(如到了法定退休年龄)或者双方协商一致解除的,无固定期限劳动合同同样可以解除。
用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。
有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:(1)劳动者在该用人单位连续工作满10年的;(2)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的;(3)连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者没有《劳动合同法》第39条和第40条第l项、第2项规定的情形,续订劳动合同的。
需要注意的是,用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的,则视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
(四)以完成——定工作任务为期限的劳动合同
以完成—定工作任务为期限的劳动合同,是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。
劳动合同的基本条款
三、劳动合同的基本条款
劳动合同应当具备以下条款:(1)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(2)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(3)劳动合同期限;(4)工作内容和工作地点;(5)工作时间和休息休假;(6)劳动报酬;(7)社会保险;(8)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;(9)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。
劳动合同除上述规定的必备条款外,用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。
四、订立劳动合同应当注意的事项
(一)建立劳动关系即应订立劳动合同
用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。
《劳动合同法》规定,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。
合同有书面形式、口头形式和其他形式。
按照《劳动合同法》的规定.除了非全日制用工以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时,每周工作时间累计不超过24小时的用工形式可以订立口头协议外,建立劳动关系应当订立书面劳动合同。
(二)劳动报酬和试用期
劳动合同期限3个月以上不满1年的,试用期不得超过1个月;劳动合同期限1年以上不满3年的,试用期不得超过2个月;3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过6个月。
同一用人单位与同一劳动者只能约定1次试用期。
以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的,不得约定试用期。
试用期包含在劳动合同期限内。
劳动
合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。
劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
在试用期中,除劳动者有《劳动合同法》第39条和第40条第1项、第2项规定的情形外.用人单位不得解除劳动合同。
用人单位在试用期解除劳动合同的.应当向劳动者说明理由。
劳动合同的生效与无效
(三)劳动合同的生效与无效
劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。
双方当事人签字或者盖章时间不一致的,以最后一方签字或者盖章的时间为准;如果一方没有写签字时间,则另一方写明的签字时间就是合同生效时间。
下列劳动合同无效或者部分无效:(1)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(2)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;(3)违反法律、行政法规强制性规定的。
对劳动合同的无效或者部分无效有争议的,由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。
五、集体合同
企业职了一方与用人单位通过平等协商.可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。
集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。
集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立;尚未建立工会的用人单位,由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。
企业职工一方与用人单位还可订立劳动安全卫生、女职工权益保护、工资调整机制等专项集体合同。
用人单位违反集体合同,侵犯职工劳动权益的,工会可以依法要求用人单位承担责任;因履行集体合同发生争议,经协商解决不成的,工会可以依法申请仲裁、提起诉讼。
劳动合同的履行和变更
1Z304022 劳动合同的履行、变更、解除和终止
一、劳动合同的履行和变更
(一)用人单位应当履行向劳动者支付劳动报酬的义务
用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。
劳动报酬是指劳动者为用人单位提供劳动而获得的各种报酬,通常包括三个部分:(1)货币工资,包括各种工资、奖金、津贴、补贴等;(2)实物报酬,即用人单位以免费或低于成本价提供给劳动者的各种物品和服务等;(3)社会保险,即用人单位为劳动者支付的医疗、失业、养老、工伤等保险金。
(二)依法限制用人单位安排劳动者的加班
用人单位应当严格执行劳动定额标准,不得强迫或者变相强迫劳动者加班。
用人单位安排加班的,应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
(三)劳动者有权拒绝违章指挥、冒险作业
《劳动合同法》规定,劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件,有权对用人单位提出批评、检举和控告。
劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的,不视为违反劳动合同。
(四)用人单位发生变动不影响劳动合同的履行
用人单位如果变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。
用人单位发生合并或者分立等情况,原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。
(五)劳动合同的变更
用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容。