福建师范大学19年8月课程考试商法作业考核试题[答案]
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二、论述题（20分）
论述我国商法的基本原则。
答：商法的基本原则是指反映一国商事法律的基本宗旨，对于各类商事关系具有普遍性适用的意义或司法指导意义，对于与统一的商事规则体系具有统领作用的原则。
一，营业自由原则。
作为现代市场经济下，公民的一项重要的基本权利，是指不违反法律的强制性规定和社会公序良俗的前提下，任何人都享有组织营业的自由和从事营业活动的自由。在具体中包括：1、商事结社自由。即设立自由、形式自由、目的自由、退出自由等2、投资自由。商事主体可以在不违反法律与规定的情况下，进行投资，其投资自由权不受任何人的限制。3、商事组织内部经营管理自由。商事组织内部可以在不违法的情况下实现章程自治、机构自治、人事自治，经营管理自由，不受任何人限制。4、开业歇业自由，即商事主体享有独立的权利，在不违反法律与规定的情况下，可以按照自己的想法，开业歇业，不受他人限制。一，商事主体维持原则。
全面规范公司的资本,不仅要关注投资者的资金流入公司,还要关注公司资金的运用,更要重视公司资金流向投资者。为此,德国公司法理论提出了著名的“资本三原则”,即资本确定原则、资本维持(或者资本充实原则)以及资本不变原则。(1)资本确定原则。指公司成立时,公司章程应当记载公司资本总额,股东应当认足并缴足公司资本。在大陆法系早期公司法中,法定资本制是实现资本确定的主要途径,不仅公司章程要记载公司资本总额,还要求投资者必须缴足认缴的资本。现代大陆法系公司法参考了英美公司法经验,允许投资者认缴部分资本后设立公司,出现了授权资本制或者折中资本制。可以说,法定资本制、授权资本制以及折中资本制,都是历史上存在过的、实现公司资本确定的途径,唯在缴纳出资上,三种资本制要求的严格程度有所差别而已。(2)资本维持原则。也称为资本充实原则,是指公司至少经常保持与公司资本总额相当的财产,应以具体财产充实抽象资本。有学者曾将资本维持划分为“资本形成中的资本维持"和“资本形成后的资本维持”：前者指发起人必须认足股份并缴足股款以及禁止股票发行价格低于票面金额；后者包括股东不得抽回股本,限制公司持有自己股份,遵守严格的利润分配程序以及限制公司债券发行条件等。然而,在股份的折扣发行、自己股份以及债券发行方面,资本维持原则相关制度的改革,已经成为一种发展趋势,制度改革并没有放弃“资本维持原则”,但规制确实在走向缓和。(3)资本不变原则。指公司资本总额一经确定,即应保持公司资本总额的不变；如果未履行严格的法定程序,公司不得随意增加或者减少公司资本。因此,资本不变原则并非资本的恒久不变,只是对资本变动的条件和程序施加严格限制而已。因此,公司资本之增加与减少、公司之合并与分立,都是资本不变原则的具体体现。
《商法》
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一、问答题（每小题10分，共50分）
1、简述商业名称登记的效力。
答：商业名称一经登记，商事主体就取得该商业名称的专用权，即获得名称权。一旦获得名称权，商业名称发生排他效力和救济效力。所谓排他效力是指商业名称一经登记，即发生排斥他人为相同或类似的商业名称登记或使用该商业名称的效力。救济效力是指商业名称登记而取得专有使用权，商事主体可据此排斥他人使用相同或类似商业名称于同一营业。
3、简述商业登记的作用。
答：（1）、是国家对商事主体的商事行为进行法律调整的重要前提。
（2）、是国家对商事主体进行行政管理的重要手段。
（3）、是商法维护商事主体的合法地位，保护第三人合法权益和社会公共利益的重要手段。
（4）、是保障商事主体依法进行正常经营活动的必要形式。
（5）、是维护第三人及社会公共利益的基础。
2、简述制作商业帐簿的作用。
答：（一）对商主体自身及其成员的作用，对于商主体自身而言，商事账簿使其可以及时准确地了解自身经营状况和财务状况，可以依此进行盈余计算和利润分配，进而判断有关经营决策和方式是否合理、是否需要调整以及如何进行调整。（二）对第三人的作用，在交易过程中，相对人可以借助商事账簿了解商主体的经营情况和资信情况，进而决定是否交易以及如何进行交易。（三）对监管者的作用政府的社会经济管理部门可通过商事账簿，进行有关统计，并作为政府有关决策和宏观调控的重要依据。作为税收机关，商事账簿是其征税的依据，因为无论是利润还是营业额，其确定依据均是商事账簿。（四）对诉讼的作用,在诉讼中，商事账簿属于重要的证据之一。
4、简述我国公司资本三原则。
面规范公司的资本不仅要关注投资者的资金流入公司还要关注公司资金的运用更要重视公司资金流向投资者。为此德国公司法理论提出了著名的“资本三原则”即资本确定原则、资本维持(或者资本充实原则)以及资本不变原则。(1)资本确定原则。指公司成立时公司章程应当记载公司资本总额股东应当认足并缴足公司资本。在大陆法系早期公司法中法定资本制是实现资本确定的主要途径不仅公司章程要记载公司资本总额还要求投资者必须缴足认缴的资本。现代大陆法系公司法参考了英美公司法经验允许投资者认缴部分资本后设立公司出现了授权资本制或者折中资本制。可以说法定资本制、授权资本制以及折中资本制都是历史上存在过的、实现公司资本确定的途径唯在缴纳出资上三种资本制要求的严格程度有所差别而已。(2)资本维持原则。也称为资本充实原则是指公司至少经常保持与公司资本总额相当的财产应以具体财产充实抽象资本。有学者曾将资本维持划分为“资本形成中的资本维持"和“资本形成后的资本维持”：前者指发起人必须认足股份并缴足股款以及禁止股票发行价格低于票面金额；后者包括股东不得抽回股本限制公司持有自己股份遵守严格的利润分配程序以及限制公司债券发行条件等。然而在股份的折扣发行、自己股份以及债券发行方面资本维持原则相关制度的改革已经成为一种发展趋势制度改革并没有放弃“资本维持原则”但规制确实在走向缓和。(3)资本不变原则。指公司资本总额一经确定即应保持公司资本总额的不变；如果未履行严格的法定程序公司不得随意增加或者减少公司资本。因此资本不变原则并非资本的恒久不变只是对资本变动的条件和程序施加严格限制而已。因此公司资本之增加与减少、公司之合并与分立都是资本不变原则的具体体现。
5、简述公司章程的特征。
1、公司章程的要式性
公司章程的要式性，是指公司章程必须采用书面形式，并且必须依法记载。
2、公司程的法定性
3、公司章程的自治性
作为公司组织和活动的根本准则，公司章程虽然是一种权利约束机制，更是一种权利授予和救济机制。但是公司章程的自治性是相对的，无论是制定还是修改公司章程，都是以不违反公司法等法律、行政法规的强行性为前提。
论述我国商法的基本原则。
答：商法的基本原则是指反映一国商事法律的基本宗旨，对于各类商事关系具有普遍性适用的意义或司法指导意义，对于与统一的商事规则体系具有统领作用的原则。
一，营业自由原则。
作为现代市场经济下，公民的一项重要的基本权利，是指不违反法律的强制性规定和社会公序良俗的前提下，任何人都享有组织营业的自由和从事营业活动的自由。在具体中包括：1、商事结社自由。即设立自由、形式自由、目的自由、退出自由等2、投资自由。商事主体可以在不违反法律与规定的情况下，进行投资，其投资自由权不受任何人的限制。3、商事组织内部经营管理自由。商事组织内部可以在不违法的情况下实现章程自治、机构自治、人事自治，经营管理自由，不受任何人限制。4、开业歇业自由，即商事主体享有独立的权利，在不违反法律与规定的情况下，可以按照自己的想法，开业歇业，不受他人限制。一，商事主体维持原则。
全面规范公司的资本,不仅要关注投资者的资金流入公司,还要关注公司资金的运用,更要重视公司资金流向投资者。为此,德国公司法理论提出了著名的“资本三原则”,即资本确定原则、资本维持(或者资本充实原则)以及资本不变原则。(1)资本确定原则。指公司成立时,公司章程应当记载公司资本总额,股东应当认足并缴足公司资本。在大陆法系早期公司法中,法定资本制是实现资本确定的主要途径,不仅公司章程要记载公司资本总额,还要求投资者必须缴足认缴的资本。现代大陆法系公司法参考了英美公司法经验,允许投资者认缴部分资本后设立公司,出现了授权资本制或者折中资本制。可以说,法定资本制、授权资本制以及折中资本制,都是历史上存在过的、实现公司资本确定的途径,唯在缴纳出资上,三种资本制要求的严格程度有所差别而已。(2)资本维持原则。也称为资本充实原则,是指公司至少经常保持与公司资本总额相当的财产,应以具体财产充实抽象资本。有学者曾将资本维持划分为“资本形成中的资本维持"和“资本形成后的资本维持”：前者指发起人必须认足股份并缴足股款以及禁止股票发行价格低于票面金额；后者包括股东不得抽回股本,限制公司持有自己股份,遵守严格的利润分配程序以及限制公司债券发行条件等。然而,在股份的折扣发行、自己股份以及债券发行方面,资本维持原则相关制度的改革,已经成为一种发展趋势,制度改革并没有放弃“资本维持原则”,但规制确实在走向缓和。(3)资本不变原则。指公司资本总额一经确定,即应保持公司资本总额的不变；如果未履行严格的法定程序,公司不得随意增加或者减少公司资本。因此,资本不变原则并非资本的恒久不变,只是对资本变动的条件和程序施加严格限制而已。因此,公司资本之增加与减少、公司之合并与分立,都是资本不变原则的具体体现。
《商法》
姓名：
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一、问答题（每小题10分，共50分）
1、简述商业名称登记的效力。
答：商业名称一经登记，商事主体就取得该商业名称的专用权，即获得名称权。一旦获得名称权，商业名称发生排他效力和救济效力。所谓排他效力是指商业名称一经登记，即发生排斥他人为相同或类似的商业名称登记或使用该商业名称的效力。救济效力是指商业名称登记而取得专有使用权，商事主体可据此排斥他人使用相同或类似商业名称于同一营业。
3、简述商业登记的作用。
答：（1）、是国家对商事主体的商事行为进行法律调整的重要前提。
（2）、是国家对商事主体进行行政管理的重要手段。
（3）、是商法维护商事主体的合法地位，保护第三人合法权益和社会公共利益的重要手段。
（4）、是保障商事主体依法进行正常经营活动的必要形式。
（5）、是维护第三人及社会公共利益的基础。
2、简述制作商业帐簿的作用。
答：（一）对商主体自身及其成员的作用，对于商主体自身而言，商事账簿使其可以及时准确地了解自身经营状况和财务状况，可以依此进行盈余计算和利润分配，进而判断有关经营决策和方式是否合理、是否需要调整以及如何进行调整。（二）对第三人的作用，在交易过程中，相对人可以借助商事账簿了解商主体的经营情况和资信情况，进而决定是否交易以及如何进行交易。（三）对监管者的作用政府的社会经济管理部门可通过商事账簿，进行有关统计，并作为政府有关决策和宏观调控的重要依据。作为税收机关，商事账簿是其征税的依据，因为无论是利润还是营业额，其确定依据均是商事账簿。（四）对诉讼的作用,在诉讼中，商事账簿属于重要的证据之一。
4、简述我国公司资本三原则。
面规范公司的资本不仅要关注投资者的资金流入公司还要关注公司资金的运用更要重视公司资金流向投资者。为此德国公司法理论提出了著名的“资本三原则”即资本确定原则、资本维持(或者资本充实原则)以及资本不变原则。(1)资本确定原则。指公司成立时公司章程应当记载公司资本总额股东应当认足并缴足公司资本。在大陆法系早期公司法中法定资本制是实现资本确定的主要途径不仅公司章程要记载公司资本总额还要求投资者必须缴足认缴的资本。现代大陆法系公司法参考了英美公司法经验允许投资者认缴部分资本后设立公司出现了授权资本制或者折中资本制。可以说法定资本制、授权资本制以及折中资本制都是历史上存在过的、实现公司资本确定的途径唯在缴纳出资上三种资本制要求的严格程度有所差别而已。(2)资本维持原则。也称为资本充实原则是指公司至少经常保持与公司资本总额相当的财产应以具体财产充实抽象资本。有学者曾将资本维持划分为“资本形成中的资本维持"和“资本形成后的资本维持”：前者指发起人必须认足股份并缴足股款以及禁止股票发行价格低于票面金额；后者包括股东不得抽回股本限制公司持有自己股份遵守严格的利润分配程序以及限制公司债券发行条件等。然而在股份的折扣发行、自己股份以及债券发行方面资本维持原则相关制度的改革已经成为一种发展趋势制度改革并没有放弃“资本维持原则”但规制确实在走向缓和。(3)资本不变原则。指公司资本总额一经确定即应保持公司资本总额的不变；如果未履行严格的法定程序公司不得随意增加或者减少公司资本。因此资本不变原则并非资本的恒久不变只是对资本变动的条件和程序施加严格限制而已。因此公司资本之增加与减少、公司之合并与分立都是资本不变原则的具体体现。
5、简述公司章程的特征。
1、公司章程的要式性
公司章程的要式性，是指公司章程必须采用书面形式，并且必须依法记载。
2、公司程的法定性
3、公司章程的自治性
作为公司组织和活动的根本准则，公司章程虽然是一种权利约束机制，更是一种权利授予和救济机制。但是公司章程的自治性是相对的，无论是制定还是修改公司章程，都是以不违反公司法等法律、行政法规的强行性为前提。
