行医罪本案是否构成非法

实习期的医学生在临床带教教师指导下的诊疗行为是否构成非法行医罪？郭某某于2016年由某医专毕业后被某县中医院正式录用，在带教老师的指导下，在院前急救中心从事院前急救工作。

2017年5月10日，某县中医院接到某村村民杨某某120急救电话。

由于值班带教医师已经出诊，为争取抢救时间，按照《某县中医医院院前急救工作职责》接到呼救电话后须在5分钟内出诊的规定，院领导指派郭某某同护士一同乘坐院内救护车出诊。

郭某某在接回患者杨某某途中，就患者病情和应采取医疗急救措施及时电话向急诊科带教医师进行了请教。

根据病人症状，郭某某高度怀疑其患心绞痛。

考虑到随时有突发心肌梗塞甚至呼吸心跳骤停的可能，郭某某及时对其进行吸氧处理。

后在电话请教带教医生的情况下，郭某某及时给患者用上硝酸甘油、肾上腺素、可拉明等药，同时向患者家属交代了病情，患者家属表示理解并签字。

急救车到达医院后立即由内科和急诊科医师对患者进行抢救，无奈无力回天，患者经抢救无效死亡。

在患者死亡5个月后，患者家属得知120出诊医生郭某某没有医师资格证书，以郭某某涉嫌构成非法行医罪向县公安机关报案。

县公安机关于2017年11月15日侦查终结后，以涉嫌构成非法行医罪移送县人民检察院。

县人民检察院经审查后依法作出不构成犯罪的不起诉决定。

纵观本案，试用期医学毕业生郭某某构成非法行医罪吗？依据有关规定，试用期医学毕业生郭某某在指导医师指导下参与医学教育临床实践活动，是符合规定的合法行为，不应认定构成非法行医罪。

其行为符合《医师法》第35条和《医学教育临床实践管理暂行规定》第17条规定，医学生和试用期医学毕业生在临床带教教师和指导医师指导下参与医学教育临床实践活动，不承担医疗事故或医疗纠纷责任。

但需说明的是，未取得医师资质的医学生，若独立开设门诊从事诊疗活动，则有可能构成非法行医罪。

本案中刘某行为应如何定性？作者：林振通发布时间： 2009-01-12 14:48:44[案情]被告人刘某经注册取得中医执业助理医师资格。

2003年2月被告人刘某在未经核准取得医疗机构执业许可证的情况下开设个人诊所进行非法行医。

2007年10月12日12时许，被告人刘某应患者杨某（时年70岁）要求到杨家为其看病，经诊断认为杨某患有肺炎。

被告人刘某即给杨某进行静脉注射，吊瓶挂上后刘某即回自己的诊所。

当天下午1时许杨某在输液过程中突感炸开样胸痛，口吐沫痰。

1时20分左右被家属送往医院抢救无效，于当天1时45分死亡。

经医院医生诊断，杨某生前患有冠状动脉硬化性心脏病（心肌梗死），被误诊为肺炎并在心功能耐受力较差的情况下输入液体速度过快，导致急性左心功能衰竭、肺水肿，又未能及时有效抢救治疗而死亡。

[分歧]在本案审理中，对被告人刘某的行为如何定性，存在三种不同的观点：观点1、被告人刘某的行为构成非法行医罪；观点2、被告人刘某的行为构成重大医疗责任事故罪；观点3、被告人刘某的行为构成过失致人死亡罪。

[评析]笔者同意第三种观点，理由如下：1、被告人刘某的行为不构成非法行医罪。

所谓非法行医罪，依照《刑法》第三百三十六条之规定，是指未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为。

本案中，被告人刘某已经注册取得中医执业助理医师资格，具有一定的医学知识和医疗技能，虽未取得医疗机构执业许可证的情况下开设诊所进行行医，违反卫生行政部门对医师执业活动的行政管理法规，属行政违法行为，但不属《刑法》第三百三十六条规定的非法行医人。

因此被告人刘某的行为不符合非法行医罪的客观方面的犯罪特征，不构成非法行医罪。

2、被告人刘某的行为不构成重大医疗责任事故罪。

所谓重大医疗责任事故罪，依照《刑法》第三百三十五条的规定，是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。

该罪主体是特殊主体，既必须是医务人员，即包括各类卫生技术人员和从事医疗管理人员，也包括后勤服务人员；既包括全民所有制医疗单位和集体所有制医疗单位的医务人员，也包括有医疗执照的个体医务人员。

第1篇非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为。

根据我国《刑法》的相关规定，非法行医罪是一种严重的违法行为，对患者的生命健康安全构成严重威胁。

本文将围绕法律规定非法行医罪量刑的相关问题进行探讨。

二、非法行医罪的概念与构成要件1. 概念非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人，违反国家医疗管理法规，非法行医，情节严重的行为。

2. 构成要件（1）行为人未取得医生执业资格。

这是构成非法行医罪的前提条件。

只有未取得医生执业资格的人才能被认定为非法行医。

（2）行为人实施了非法行医行为。

非法行医行为包括为患者提供医疗服务、为患者开具处方、进行手术等。

（3）情节严重。

情节严重是构成非法行医罪的必要条件。

具体包括以下几种情况：一年内非法行医两次以上、给患者造成严重后果、非法行医所得金额较大等。

三、法律规定非法行医罪的量刑标准1. 量刑原则根据《刑法》的相关规定，对非法行医罪的量刑应当遵循以下原则：（1）罪责刑相适应原则。

即刑罚的轻重应当与犯罪行为的严重程度相适应。

（2）法律面前人人平等原则。

即对非法行医罪的处罚应当公正、公平，不分性别、民族、地域等因素。

2. 量刑标准根据《刑法》第三百三十六条规定，非法行医罪的量刑标准如下：（1）未取得医生执业资格的人非法行医，情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

（2）未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

（3）未取得医生执业资格的人非法行医，给患者造成严重后果的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。

四、非法行医罪的刑罚适用1. 累犯对于非法行医罪的累犯，应当从重处罚。

即对于一年内非法行医两次以上的人，应当依法从重处罚。

2. 自首对于非法行医罪的自首者，可以从轻或者减轻处罚。

即对于在司法机关尚未掌握其非法行医行为前，主动投案自首的人，可以从轻或者减轻处罚。

3. 立功对于非法行医罪的立功者，可以从轻或者减轻处罚。

涉嫌非法行医起诉状原告：[原告姓名]被告：[被告姓名]案号：[案号]一、案情概述本案涉及到被告[被告姓名]非法行医的行为，严重违反了相关法律法规，对社会公众的健康和安全构成了严重威胁。

根据相关法律规定，原告[原告姓名]决定对被告提起诉讼，追究其刑事责任和民事责任。

二、事实经过自[具体日期]起，被告[被告姓名]在[详细地址]开设了一家所谓的医疗机构，并在该机构内从事医疗活动。

然而，调查发现被告[被告姓名]并未取得医疗相关执业资格，也没有相关的医学背景。

被告[被告姓名]在未经过法定程序的情况下，挂起了“医疗机构”的招牌，开始向社会公众提供医疗服务。

被告[被告姓名]所从事的医疗活动完全没有任何科学依据，也未经过任何专业的医疗培训，涉及的治疗手段和药物使用具有极大的不确定性和危险性。

更为严重的是，被告[被告姓名]在其所谓的医疗机构内进行了一系列非法手术和治疗，导致多名患者的健康受到了不可逆转的伤害。

三、法律依据1.《中华人民共和国医师法》第二十四条：未取得医师资格证书的个人或机构，不得进行医学活动。

2.《中华人民共和国刑法》第二百九十三条：非法行医罪：在没有取得行医资格的情况下，非法行医，严重危害患者或者其他人身体健康的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

四、诉讼请求鉴于被告[被告姓名]的明显非法行医行为，本案中原告[原告姓名]提出以下诉讼请求：1.判处被告[被告姓名]违法行医罪，依法追究其刑事责任；2.被告[被告姓名]承担所有受害患者的医疗费用和相应的赔偿费用，包括但不限于患者的治疗费用、住院费用、误工费等；3.责令被告[被告姓名]立即停止一切非法医疗行为，关闭其所谓的医疗机构，并进行善后处理，确保公众的健康和安全。

五、证据清单1.被告[被告姓名]非法行医的现场照片、视频等相关证据；2.被告[被告姓名]未取得医疗相关执业资格的证明文件；3.受害者的病历、医疗费用清单和相关医学鉴定报告等；4.与被告[被告姓名]有关的相关证人证言等。

⾮法⾏医罪⽴案标准医⽣这个职业是技术要求极⾼的⾏业，很多⼈都当不了医⽣，是因为他们没有达到最基本的要求，那么有⼀些⾮法分⼦在不会任何医术的情况下，冒充医⽣给⼈看病并收取钱财，我们称之为⾮法⾏医罪，今天店铺⼩编就为各位详细的介绍⾮法⾏医罪的相关法律知识，希望您能得到帮助。

⼀、⾮法⾏医罪根据《刑法》第336条的规定，⾮法⾏医罪，是指未取得医⽣执业资格的⼈擅⾃从事医疗活动，情节严重的⾏为。

对于本罪的理解和认定，司法实践中存在诸多争议。

情节严重的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚⾦;严重损害就诊⼈⾝体健康的，处三年以上⼗年以下有期徒刑，并处罚⾦;造成就诊⼈死亡的，处⼗年以上有期徒刑，并处罚⾦。

⼆、⽴案标准最⾼⼈民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件⽴案追诉标准的规定(⼀)第五⼗七条[⾮法⾏医案(刑法第三百三⼗六条第⼀款)]未取得医⽣执业资格的⼈⾮法⾏医，涉嫌下列情形之⼀的，应予⽴案追诉：(⼀)造成就诊⼈轻度残疾、器官组织损伤导致⼀般功能障碍，或者中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍，或者死亡的;(⼆)造成甲类传染病传播、流⾏或者有传播、流⾏危险的;(三)使⽤假药、劣药或不符合国家规定标准的卫⽣材料、医疗器械，⾜以严重危害⼈体健康的;(四)⾮法⾏医被卫⽣⾏政部门⾏政处罚两次以后，再次⾮法⾏医的;(五)其他情节严重的情形。

具有下列情形之⼀的，属于本条规定的“未取得医⽣执业资格的⼈⾮法⾏医”：(⼀)未取得或者以⾮法⼿段取得医师资格从事医疗活动的;(⼆)个⼈未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的;(三)被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的;(四)未取得乡村医⽣执业证书，从事乡村医疗活动的;(五)家庭接⽣员实施家庭接⽣以外的医疗活动的。

本条规定的“轻度残疾、器官组织损伤导致⼀般功能障碍”、“中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍”，参照卫⽣部《医疗事故分级标准(试⾏)》认定。

三、法律界定(⼀)情节严重是指：严厉打击⾮法⾏医(1)造成就诊⼈轻度残疾、器官组织损伤导致⼀般功能障碍的(2)造成甲类传染病传播、流⾏或者有传播、流⾏危险的;(3)使⽤假药、劣药或不符合国家规定标准的卫⽣材料、医疗器械，⾜以严重危害⼈体健康的;(4)⾮法⾏医被卫⽣⾏政部门⾏政处罚两次以后，再次⾮法⾏医的;(5)其他情节严重的情形。

关于张某涉嫌非法行医罪的法律意见书宿松县人民检察院：安徽皖松律师事务所接受张某的委托，特指派我担任其涉嫌非法行医罪审查起诉阶段的辩护人。

辩护人审阅了与案件相关的材料，听取了张某的意见，在综合分析全案的基础上，特依法向贵院提出书面法律意见书。

辩护人认为，张某不构成非法行医罪，依法应当决定不起诉，具体理由如下：一、张某的行为不符合非法行医罪中犯罪主体的构成要件，且明显存在证据不足。

1、我国刑法第三百三十六条第一款规定，非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为。

2008年《最高人民法院关于审理非法行医案件具体应用法律若干问题的解释》第一条对“未取得医生执业资格的人非法行医”进行了解释，涉及本案的的款项为该条第四项“未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的”，而张某已于1998年11月30日取得了乡村中医士证书，根据该解释规定的精神，对于已取得乡村医生执业资格的，只有当医生执业资格被吊销期间从事医疗活动的，才属于非法行医，但张某的乡村医生执业资格既未被吊销，也未进行注销，且未受到过行政处罚，不符合该款解释的规定。

2、公安机关认定，张某乡村医生职业证书已过期，说明其已不具备乡村医生资格，相应的依据是《乡村医生从业管理条例》第十六条规定的乡村医生执业证书有效期为5年，但公安机关未全面理解该条例的其他规定，对于乡村医生执业证书有效期满后，需要执业再注册，国家卫生计生委关于执业再注册的相关文件和通知，执业再注册的意思是“再次进行换证”，且该条例中对不予以再注册的规定，是由发证部门收回，但并未规定未再注册的，不得在自己开办的个体诊所执业。

公安机关机械套用宿松县卫生局松卫[2014]3号文件，由此认定张某不能从事医疗活动，明显违法。

一方面，宿松县卫生局并非司法部门，不能作出直接适用《最高人民法院关于审理非法行医案件具体应用法律若干问题的解释》的规定而认定张某属于非法行医的文件，其应当说明张某执业的相关备案的事实，该文件属于自己单方主观认定。

蔡某某非法行医案—非法行医罪的法律界定【案号】（2006）深南法刑初字第426号；二审；（2007）深中法刑一终字第53号【案情】公诉机关：广东省深圳市南山区人民检察院。

被告人：蔡某某。

2005年8月27日上午8时左右，被害人刘某某（1995年9月6日出生）因呕吐导致身体不适前往蔡某某所在诊所就诊，蔡某某经诊断，在不知道被害人曾某某头部的情况下，将刘某某诊断为肠胃炎进行用药。

当晚19时许，刘某某的父亲见刘某某未有好转，又将刘某某带到蔡某某的诊所，蔡某某便开了两瓶吊针让刘某某打点滴。

刘某某在打第二瓶吊针没多久，便嘴唇发白，手脚僵硬。

随后，蔡某某从刘某某母亲处得知刘可能曾撞到头部，遂要求刘某某的父亲将刘某某送去医院救治。

刘某某被送往医院抢救后无效于9月5日死亡。

经中山大学法医鉴定中心（2005）3341号鉴定书鉴定，刘某某符合左颞顶部外伤性硬脑膜外血肿并肺部感染致呼吸、循环衰竭死亡。

深圳市公安局技法鉴字（2005）0416号鉴定书鉴定：一、刘某某符合左颞顶部外伤性硬脑膜外血肿中枢性呼吸循环衰竭经抢救后呈脑死亡状态，后并发肺部感染致多器官功能衰竭死亡；二、蔡某某的医疗措施存在明显的误诊和对病情的延误，导致刘某某在原外伤性硬脑膜外血肿的基础上丧失抢救机会而死亡。

经查，被告人蔡某某毕业于某卫生学校口腔医学专业。

1998年12月15日广东省揭西县人事局以蔡某某于1998年9月经揭西县职改办核准初级专业资格评审委员会评审通过，具备了口腔医士专业技术资格，发给蔡某某《广东省专业技术资格证》；2000年11月24日蔡某某获得《医师资格证书》，专业为口腔医学，类别为口腔；2004年3月1日蔡某某获得深圳市罗湖区卫生局颁发的《医生执业证书》，可以在深圳某门诊部执业医师指导下开展口腔内医疗活动。

2004年7月开始，蔡某某在深圳市南山区经营一无牌诊所，但其一直未在深圳市南山区卫生局办理相关手续。

【审判】深圳市南山区人民法院一审审理认为，刘某某是因左颞顶部外伤性硬脑膜外血肿并肺部感染致呼吸、循环衰竭死亡，而刘某某的家属将其送往蔡某某处就诊时并未告知蔡某某刘某某头部曾某到碰撞的事实。

一、有没有非法行医罪？首先医生没有执业资格就行医是违法的，在造成了就诊人死亡或其他严重后果的情况下就构成了非法行医罪二、非法行医罪怎么认定根据《中华人民共和国刑法》第三百三十六条规定，非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动，情节严重的行为。

对于本罪的理解和认定，司法实践中存在诸多争议。

那么怎么才能正确认定非法行医罪呢?这就要从本罪的犯罪构成要件来具体分析。

本罪的主体是特殊主体，即未取得医生执业资格的人群;主观方面具有行为故意，而不是犯罪直接故意，即明知自己不具备行医资格，仍然从事医疗活动。

本罪所侵犯的客体是国家对医疗机构的管理制度及公众的生命健康安全，非法行医不仅扰乱了医疗行业已建立的良好的医疗卫生管理秩序，而且往往由于非法行医者不具备执业的基本条件，医疗服务质量差，同时也侵犯了就诊人的身体健康和生命安全。

客观方面表现为：首先必须有擅自从事医疗活动的行为。

比如说利用巫术、封建迷信行医、利用现代仪器进行非法医疗活动、具备一定医学知识的人擅自开办诊所，进行医疗活动等都属与擅自从事医疗活动;其次，擅自从事医疗活动的行为须达到“情节严重”的程度，刑法中对非法行医罪所规定的“情节严重”属于定罪情节，而非单纯的量刑情节。

相信从是否成立犯罪构成要件来认定非法行医罪更加有利于大众对该条罪名的理解以及认定。

三、非法行医罪怎么判刑根据《刑法》第三百三十六条的规定,未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的，处二年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的，处二年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

遇到医疗纠纷问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>非法行医罪的犯罪主体认定一、医疗机构开办者对于取得资格证书的医生擅自开办诊所的行为，是否可以认定为非法行医罪，司法实践中出现了不同的观点：1、第一种观点是认为构成非法行医罪，例如行为人的医师资格是《执业医师法》施行前在河南省取得，到北京市行医依法应当到准予注册的卫生行政部门办理变更注册手续;在北京市开办个体诊所，申请个体行医，没有经北京市卫生行政机关审批，因此构成非法行医罪;2、第二种观点认为构成过失致人死亡罪，对于私人开办的诊所，虽然有执业资格证书和执业许可证书，但是未取得医疗机构执业许可者的，认定为过失致人死亡罪;3、第三种观点认为应根据情况认定为无罪，行为性质仅属于行政违法，应当给予行政处罚;在医疗操作中无过错的不构成犯罪，有医疗过失的应认定为医疗事故罪。

如周兆钧非法行医案中，行为人取得行医执照，在街道办开办的、未取得执业许可证的医务室内行医，行医过程中导致被害人死亡，在操作行为中没有过错，应认定为无罪。

从主体身份上分析，既是行医的医生又是诊所的开办者，此时对“医生执业资格”应解释为个人执业资格和医疗单位执业资格的统一。

为维护卫生管理秩序和保障公共卫生安全，对于个人行医应取得相应的执业资格证书，而对于个人开办医疗机构的要求更为严格，不仅要求具有一定的医学知识和技能，还要求具备必要的设备和物质条件。

根据国务院《医疗机构管理条例》和卫生部《医疗机构管理条例实施细则》的规定，个人开办诊所的执业资格由三方面构成，一方面要求行为人通过医师执业资格考试，取得医生资格证书，另一方面需要履行医政管理方面的手续，到卫生行政部门注册并接受定期考核取得医生执业资格证书，三是需要经过所在地县级以上卫生行政部门考核审查，发给执业执照或者注册登记，取得执业许可证。

此时行医者和开设者两个主体身份集合为一身、合并为一体，只要失去其中一个资格属于非法行医罪。

从法律适用上，根据最高人民法院《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二项“个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的”，非法行医罪的主体不仅包括行医者，也包括医疗机构的开办者。

如何界定非法行医罪如何界定非法行医罪一、关于“非法行医”中“行医”行为的认定问题何谓“行医”?行医就是指从事执业医生所从事的医疗、预防、保健业务。

执业医生都是具有医药卫生专业知识、掌握疾病诊断、治疗技能的专业人员，医生所从事的业务是凭借专业知识与技能而进行的或者以其为基础，这就决定“行医”是医生凭借其医药卫生知识与技能而实施的专门性医疗行为。

但医疗行为可能是一次性的也可能是反复实施的业务行为。

非法行医罪中的“行医”应当是指后一意思即以医疗为业的医疗行为。

这里的“医疗为业”并不要求行为已实施了多次，也不是专指以此为惟一职业。

以继续反复实施的意思实行医疗行为，其第一次治疗就足以成立“行医”;同样，行为人有正当职业，将医生业务作为兼职、副业也不影响“行医”的成立。

反之则不属于“非法行医”中的“行医”行为。

例如：出于“帮忙”的目的偶尔为同乡接生造成被接生人死亡的，不符合“非法行医”主观上所需的特征，不能将其视为一种“行医行为”。

如果被告人对于被害人的死亡主观上存在过失，应以过失致人死亡罪定罪处罚。

下列行为因不具有“行医”性质，也不是非法行医罪所要求的“行医”：(1)以求神问卦、赶鬼驱邪的迷信方法对他人的疾病进行所谓“治疗”。

(2)以推销药品为目的采用简单电子仪器对他人作笼统性“体检”。

二、关于对“非法行医”主体资格的认定问题刑法将非法行医罪的主体界定为“未取得医生执业资格的人”。

对于“未取得医生执业资格”是何含义，理论界原来存在不同认识，有的认为这里的“医生执业资格”是指没有《执业医师法》中所称的执业医师资格，有的认为是指有执业医师资格而无执业证书的，有的认为是指有执业证书但是未经工商批准擅自从事医生职业活动的。

对此《解释》第一条进行了明确规定：具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：(一)未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的;(二)个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的;(三)被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的;(四)未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的;(五)家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。