现代民法的人文精神
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王卫国:如何学习和研究民法个人学习之用,出处待考。
民法博大精深,是大家最喜欢的一门课程,也是最难的一门课程。
民法即Civil Law,是指大陆法系基于长期历史发展和知识积累所形成的以成文化、系统化和法典化为特征的民事法律,例如法国民法典和德国民法典。
在英美法中没有Civil Law。
英美学者所说的“Civil Law Tradition”,指的就是大陆法系。
但我们不能说大陆法系和英美法系两者之间毫无联系。
仔细读一下美国的法学著作,经常看到把它们的概念和大陆法做比较,包括《科宾论合同》,很多地方都提到了大陆法。
罗马法在普通法的历史上有过几次重要的影响。
两大法系之间是相互交融的。
从这个意义上讲,以大陆法为代表的学术风格、体系的影响是全世界的,包括了英美法国家。
我们学习民法要有一个基本的定位:民法就是指罗马法以来的法律文化和法律知识体系,虽然民法文化在现代有很多变化和发展,但我们不能忘记民法的法律渊源。
所谓民法学者“言必称罗马”,这不是一个贬义词,它强调对一个法律制度的研究要追根溯源到罗马法,否则,这个研究是不够的。
下面我先讲一下民法的特点。
一、民法的特点民法的第一个特点是民法具有丰富的精神内涵。
民法与其他部门法比较,是最具有丰富精神内涵的,这可以概括为三个方面:(1)首先是人文精神。
总结为四个字即:正义追求。
正义追求展开讲,可以看到人格、自由、公平、诚信等概念,它们都是民法所代表的正义追求的支撑点,即正义追求最终落实到人的生存状态。
每当巨大的社会变迁时,知识分子总在思考文化问题。
三十年代的文化观认为,中西文化是相互冲突的,因此中国对西方文化是排斥的,被迫接受的;社会发展到现代,我们主动接受和迎接西方文化,这就体现了一种文化趋同,文化融合。
从这个意义上讲,罗马法以来的民法所代表的人文精神,在各种文化背景下都是相通的。
人的本性相通,对正义的追求也就相通。
对正义的含义,有各种各样的理解,乌尔比安认为:“正义乃人人各得其所之永恒意志”。
追溯民法制度中的民法精神[摘要]健全完善的民法制度与每一个生活在市民社会的民事主体利害相关。
而健全完善的民法制度之中必须融入且体现平等、自由、私法自治、私权神圣等理性的民法精神。
民法制度中的理性观念是在市民社会的发展进程中逐步为民法的立法所确立,直接体现在民法的精神之中。
没有在民法精神之外的单独的民法构造,民法制度是民法精神的载体,民法精神才是民法的根本灵魂。
[关键词]民法;民法制度;民法精神一、民法概述在西方,“民法”一词来源于古罗马的市民法。
在罗马法中,市民法是相对于万民法而言的。
市民法仅适用于罗马市民,而万民法则适用于非罗马市民。
在中国古代,法律文献上并无“民法”一词,有关钱、债、田、土、户、婚等法律规范,都收在各个朝代的律、例之中。
清朝末年至中华民国时期曾制订“民律”草案,后经修订于1929到1939年分编陆续公布时改称“民法”,这是中国历史上第一次正式使用“民法”一词。
民法在古罗马时代曾被看作是“维护城邦社会生活所必须的规则之总合”。
“私法”部分是罗马法中的精华和根本,其内容是确保私有财产和承认个人人格。
罗马法对近代西方民法的发展演变产生了重要影响。
1840年拿破仑制定《法国民法典》,是仿效罗马法的《法学阶梯》体系编纂的。
并且确立了近代民法的三大原则:所有权决定原则、契约自由原则、自己责任原则;而1896年《德国民法典》的编纂则仿效了罗马法的《学说汇篆》体系,德国民法典共有四个基本原则:私法自治原则、信赖利益保护原则、社会均衡原则以及民法承认个人独立的人格。
二、民法的构造民法是法律体系中一个独立的法律部门,是规定并调整平等主体的自然人,法人以及其他非法人组织之间的人身关系和财产关系的法律规范的总称,我们也称之为民法制度。
这种表现为有形的规则性知识,其规则内部具有严密逻辑结构的行为规则就是民法的第一个层次即知识民法。
知识民法是民法表象,也是最基本的层次,构成了民法的“硬件和躯体”,是从事民法实践和民法研究的先决条件。
现代民法的人文精神化什么是现代民法现代民法是指现存各国家民法典的发展,是一种从传统民法发展而来的对法益的综合性规定。
其目的是为了保障公民权利和财产权利,并建立一套权利义务的法律体系,以保障个人民主意识的发展,维护公民的尊严和人权。
在各国,民法典基本上都把自然人的自由与平等主张作为其中一个基本原则。
现代民法典也强调了合同法、侵权责任法、法定代理、继承与遗嘱等方面的规定。
现代民法的演变历程现代民法典的演变历程可追溯到古罗马帝国时期。
在那个时候,罗马执政官们喜欢用法律公正的语言,但是这些法律当时并没有被编成法典。
不过,后来,古罗马的法律被收集和编纂,从容纳在两个体量较小的法典中,到逐渐发展成为内容更为深厚的《民法典》。
到了中世纪,教会对欧洲各个国家的法律体系发生了深刻的影响,这导致了民法典的二元性:一方面,现代民法典需要继承传统神圣法的某些法律规定,另一方面则需要兼顾现代法律开发的要求。
在20世纪,人文主义思潮兴起并开始在法律领域产生影响。
20世纪50年代,法国的全新民法典中充分体现了人文主义的思想,这为现代民法典的规范注入了新思维。
现代民法的人文精神化表现现代民法的人文精神化,主要表现在以下几个方面:1. 遵循法治原则现代民法的基本观点就是完全遵循法治原则,这相当于体现了一种基于法律的公正。
法律不仅考虑到了人们的财产利益,还考虑到了个人尊严、自由、人权等问题。
2. 注重人的价值并保障其尊严现代民法非常注重人的价值和尊严,努力保障个人人权和基本自由。
例如,人的名誉权与私权都被纳入现代民法,人在遭受违法侵害时,可以通过法律手段进行维权。
3. 提高法律的普及性与可操作性现代民法也体现在了其易操作和普及性的特点。
同时也保证了向社会公众推广多样的法律知识,使他们对各个民法条款有了更好的理解。
4. 创新法律的规范现代民法在很多方面都进行了规范创新,例如强调继承与遗嘱的合法化,同时还注重法定代理的功能及其限制条件等。
深刻认识民法典的时代特征作者:李国旗来源:《求知》 2020年第7期李国旗民法典是一部固根本、稳预期、利长远的基础性法律,对于依法维护人民群众的民事权利、巩固和发展社会主义市场经济体制、推进全面依法治国和国家治理现代化具有十分重要的意义。
从编纂过程到1260条庞大的法律条文,我国民法典立足于人民立场,富有中国特色,具有浓郁的时代特征。
一、人民性习近平总书记指出,我国社会主义制度保证了人民当家作主的主体地位,也保证了人民在全面推进依法治国中的主体地位。
民法典从编纂过程到表决通过、从立法目的到主要内容,无不始终坚持人民立场,彰显了中国特色社会主义法治的优势和特征。
首先,民法典坚持民主立法原则,以保证能充分凝聚社会的最大共识。
例如,2019年12月28日至2020年1月26日,民法典草案在中国人大网公布,向社会公开征求意见,期间共收到13718位网民提出的114574条意见,民众关注度之高、参与度之广可见一斑。
2020年5月28日,十三届全国人大三次会议以2879票赞成、2票反对、5票弃权,高票表决通过民法典,这充分反映出人民群众对这部民法典的热切期望和充分肯定。
其次,民法典作为私法,一方面将“保护民事主体的合法权益”确定为立法目的之首,并从物权、合同、人格权、婚姻家庭、继承等方面予以具体化。
另一方面,民法典以社会公平正义为价值依归并贯穿整部法律。
例如,针对受害人和行为人对损害的发生都没有过错的,将之前“根据实际情况”修改为“依照法律的规定”由双方分担损失,这一修改意味着今后如果没有明确的法律规定就不能判无过错方补偿,从而将公平正义落到实处。
最后,民法典是权利法,并以权利为核心构筑起庞大的权利体系。
民法典对民事权利的保护可视为一种清单式保护。
一是通过对民事主体享有的各种权利包括物权、合同债权、人格权、身份权等予以确认和保护,从而使民法典成为一张民事权利清单,充分回应新时代人民群众的各种权利需求。
二是权利与义务是一致的,民法典在赋予民事权利的同时也规定了民事主体的民事义务,这些民事义务和其他禁止性规定,构成了人们行为的基本准则和负面清单,体现了民事领域的法无禁止皆为自由的精神。
从过去到现在中国的民法传统与现代法治精神中国的法律体系经历了漫长的历史演变,从古代的民法传统到现代法治精神的崭新发展,这一过程承载着中华文明的沉淀和现代社会的需求。
本文将探讨中国的法律发展,从古代的法治传统到当代的法治理念,以及这些传统如何影响和塑造了现代中国的法律体系。
一、古代中国的法律传统古代中国的法律传统根植于儒家思想和传统价值观念。
这一传统在中国历史上有着悠久的历史,包括了诸多法律文化元素,如礼仪、家族观念、道德伦理等。
这些传统构成了中国古代法律的基础,同时也影响了社会的组织和治理。
1. 儒家法治观念儒家思想对中国古代法律传统的塑造产生了深远的影响。
孔子的思想强调了仁爱和道德的重要性,这在古代法律中体现为尊重家长、孝道和社会秩序的维护。
儒家强调君子行道,弘扬道德法治观念。
2. 家族观念与礼仪法律古代中国的法律体系更多地与家庭和家族有关。
家族观念和家族责任在古代法律中扮演着重要的角色,维护家庭的和谐和社会的秩序。
礼仪法律规范了社交行为和仪式,以确保社会秩序和道德规范的遵守。
3. 德治思想中国古代的法律体系强调道德的重要性,鼓励人们依循道德规范,而不仅仅是法律规定。
这种德治思想体现了法律与道德的紧密关系,强调了社会和谐与规范的维护。
二、现代中国的法治精神随着中国社会的现代化和法治建设的不断深化,古代的法律传统逐渐融入了现代法治精神,形成了中国独特的法律体系。
1. 民主法治原则现代中国法治体系以民主法治原则为基础,强调法律的普遍适用和公平公正的原则。
法治的核心是依法治国,法律对所有公民平等适用,保护公民的合法权益。
2. 法律体系的建设现代中国建立了完善的法律体系,包括了宪法、刑法、民法、行政法等各个领域的法律法规。
这些法律为社会提供了明确的规则和制度,维护了社会秩序和公平竞争。
3. 国家治理的现代化现代中国法治精神体现在国家治理的现代化进程中。
法律逐渐成为国家治理的基本工具,政府决策和行为受到法律的制约,依法行政成为基本原则。
行政执法的人文精神引言行政执法是指政府以法律为依据,对社会成员及组织进行监督、管理和制裁的活动。
然而,过去行政执法往往过于注重法律的严格执行,忽视了人文精神对于行政执法的重要性。
本文将探讨人文精神在行政执法中的作用与意义。
一、人文精神在行政执法中的定义与特征人文精神是指尊重人权、保护人的尊严与权益、关注人类福祉的思想观念和行为准则。
在行政执法中,人文精神体现为对被执法对象的关怀与尊重,注重维护社会公平与正义,以及促进社会和谐与稳定。
人文精神主要体现在以下几个特征:1.尊重人权:人文精神强调个体权益的尊重和保护,承认每个人都拥有平等的尊严和基本权利。
2.保护人的尊严与权益:人文精神强调在执法过程中不侵犯被执法对象的尊严和权益,避免恶意侵害、暴力执法等行为。
3.关注人类福祉:人文精神注重维护社会公平与正义,追求人类福祉的最大化,并通过执法活动推动社会进步和发展。
二、人文精神在行政执法中的重要意义人文精神在行政执法中具有重要的意义和作用:1.维护公正与正义:人文精神要求行政执法机关对待每一个人都应公正无私,遵循法律原则,不偏袒特定群体或个人,维护社会公正与正义。
2.提升行政执法效果:人文精神关注被执法对象的合理权益,充分倾听和重视他们的意见和建议,可以提高执法过程的透明度和公信力,促进社会对行政执法的认可和支持。
3.促进社会和谐与稳定:人文精神在行政执法中注重与被执法对象的沟通与协商,以妥善解决纠纷和冲突,并通过法治化解社会矛盾,促进社会和谐与稳定。
4.增强行政执法人员的职业素养:人文精神要求行政执法人员具备良好的职业素养和道德品质,以便更好地履行职责,保持法律威信和公信力。
三、行政执法中人文精神的实践案例以下是行政执法中人文精神的实践案例:1.社区卫生执法中的关爱:在卫生执法活动中,行政执法人员注重以关爱和倾听的态度对待违规行为,通过宣教和引导的方式,提醒居民注意卫生习惯,积极预防疾病。
2.城市管理中的协商与合作:在城市管理执法中,行政执法部门与相关部门及社区居民积极开展协商与合作,共同解决城市管理问题,提高管理效果,减少冲突和纠纷。
现代民法的人文精神前言作为一种可以被广泛接受的普世价值,人文主义在当今社会中发挥着不可替代的作用。
在法律领域中,民法是一个与人民息息相关的领域,因此,现代民法不仅要依据严密的法律规则去保护公民的合法利益,还要体现出人文精神,让民法真正成为人民的法律。
民法体现的人文精神尊重个人和自由在现代社会中,主张个人和自由是人文主义核心的一个方面。
民法中,关于人的身体和爱好等方面的规定,旨在让人们的人格尊严得到保护,并保障人们可以依照自己的意愿行使自由。
例如,在婚姻家庭法中,为了保护每个人的婚姻自由,规定了要得到双方自愿的婚姻才是有效的。
这些规定都体现了法律对个人和自由的尊重。
保障公平和平等人文主义强调人与人之间的平等和公平,法律的任务之一就是维护这一正确的价值观。
因此,民法规定了类似于公平和平等这样的概念,以确保人们的权利和义务相匹配。
此外,在劳动法中,为保证劳动者的地位平等,规定了用人单位必须提供一份符合国家规定的合同,承认了劳动者作为合同的平等方当中的权利。
这些规定都力图消除人们之间的不平等现象,将其当作维护人文价值的一形式。
强调情感和关怀人文主义也包括着在人生的各种领域中发挥情感和关怀的思想。
民法规定了关于个人、家庭、婚姻和财产等的规则,它们中许多都表现出对人性的复杂性的认识。
例如,在继承法中,为了保护继承人的权利,规定了遗产应当分给法定继承人和遗嘱继承人,以保证继承人所需的资历得到保障。
而在婚姻家庭法中,则规定了夫妻有抚养子女的权利和义务,保障了孩子们良好的成长和发展环境。
这些规定都体现了民法对人性的理解以及对个人和人群关怀的尖锐认识。
以人为中心最后,在人文主义的框架中,向人的利益及福祉靠拢是民法应追求的根源。
因此,民法不是只依赖法律条文,也旨在通过制定规则的方法,将这些规则应用于特定的案例或情景中。
这种将人的需求及其解决方案想象在规则中的方法,有助于人们更好地理解、爱惜和尊重法律。
在一段时间内,人们对一个特定方面的法律话语的废除或修改,如关于合同中的免责条款等,可以轻松地约束全社会,因为法律是法治社会的基础。
现代民法的人文精神【摘要】现代民法作为法律制度之一,其人文精神在法律实践中发挥着重要作用。
本文首先从理解现代民法的人文精神入手,深入解析其背后蕴含的价值观念和人文关怀。
随后进一步探讨现代民法如何体现对人的关注和呵护,以及法律理念与人文关怀相互结合的重要性。
并且分析现代民法的人文精神在立法和司法实践中的具体体现,以及对社会公平正义的促进作用。
总结指出现代民法的人文精神对社会的积极作用,对未来民法发展继续弘扬人文精神的必要性,以及人文精神具有重要的现实意义。
通过本文的探讨,希望能够深化对现代民法人文精神的理解,为法治社会的建设提供借鉴和启示。
【关键词】现代民法、人文精神、理解、关怀、法律理念、立法、司法实践、社会公平、正义、积极作用、发展、现实意义1. 引言1.1 现代民法的人文精神现代民法的人文精神体现在多个方面。
现代民法在立法过程中充分考虑到了人的生活需求和社会发展需求,通过为人们提供法律保护和公平待遇,体现了对人的关怀和尊重。
现代民法中融入了人文关怀的价值观念,强调了法律的尊重和人的尊严。
法律的理念与人文关怀的结合,使得现代民法不仅具有权威性和规范性,更具有了人文情怀和亲情味道。
现代民法的人文精神在立法与司法实践中得到了积极体现,为社会公平正义的实现起到了积极作用。
未来现代民法的发展应继续弘扬人文精神,使之成为社会发展的重要支柱,具有重要的现实意义。
2. 正文2.1 理解现代民法的人文精神在理解现代民法的人文精神时,我们需要深入探讨其源起和内涵。
人文精神是指以人为本,尊重人的尊严和权利,关注人的发展和幸福为核心的一种价值观念。
在现代民法中,人文精神体现在对个体的尊重和保护上,强调法律不仅仅是为了维护秩序和规范行为,更应该服务于人类的自由、平等和尊严。
现代民法的人文精神还体现在其推动社会发展和进步的作用上。
通过强调个体的权利和利益,现代民法促进了社会的公平正义,推动了社会的和谐发展。
现代民法也注重保护弱势群体的权益,倡导社会的包容和关爱。
《民法典》的四大伦理精神
《民法典》的四大伦理精神包括:尊重自由、公平正义、保护弱
者和诚信守约。
尊重自由是指人们应该享有自由,而法律也应该保护人们的自由
和尊严。
在合同、遗嘱等方面,法律应该尊重个人的意愿和选择,并
且不得违背法律或者违反公序良俗。
公平正义是指法律应该体现公正和平等,不可偏袒一方。
在合同、民事侵权等方面,法律应该依照法律原则,公正处理各方之间的权益
问题。
保护弱者是指法律应该特别保护弱势群体,如未成年人、老年人、残疾人、消费者等。
在民事关系中,法律应该采取相应措施,保护弱
势群体的利益和权益。
诚信守约是指人们应该遵循诚实守信的原则,履行自己的承诺和
义务。
在合同、交易等方面,法律应该保障公民的权利和自由,在保
障其权利与自由时依照法律进行约束,同时让公民责任意识更加强烈。
同时,遵守诚信原则强调的还是讲究道德品质和法律尊严,保护自己
的同时保护公共利益。
总之,这四大伦理精神是民法典体现的基本理念,体现了人类社
会建立和发展的几千年文明,也是保护社会秩序和公正平等的基石。
南方论刊·2022年第1期民主法制一、引言2021年1月1日,《中华人民共和国民法典》,即《民法典》,正式生效;与此同时,《中华人民共和国民法通则》正式废止。
《民法典》影响着人们社会生活的方方面面,在社会保障中发挥着不可替代的作用。
监护制度的完善也和社会保障制度的发展有着密切的联系。
当发生突发公共卫生事件时,如果法律对民政部门和基层群众性自治组织缺乏明确的权责归属说明,可能会导致监护缺失和个体合法权益遭受侵害等问题。
为了更周密地保护被监护人的合法权益,明确对弱势群体监护职责的转交和责任是非常必要的。
针对《民法典》新增的规定,通过使用文献研究法对该法典第三十四条新增第四款的内容进行深入的剖析,并结合国内外人文主义的发展与其在法律中的应用进行价值探讨;这样不仅能更好地理解该新增款的渊源与内涵,而且还能丰富《民法典》的相关研究,为正确解读和深入了解《民法典》提供了更为丰富的研究基础。
二、社会保障制度与人文主义的发展哈罗德·拉斯韦尔[1]明确提出政策与制度需要关注社会中人的基本问题,它区别于应用科学。
一直以来,社会保障制度与人文主义的发展始终难以分割,两者以一种共同发展、相互影响的态势不断前进。
从社会保障制度的发展历史来看,社会保障制度在一定程度上不断地追求人文主义的价值取向,它将人文主义价值的内容进行了具象化和实践化,以保障人们的基本权益。
起初,社会保障制度与人文主义的变化是以人性为推动力的主动慈善事业。
社会保障最早是以慈善事业的形式出现,其来源可以是具有一定经济实力的组织或个人[2];比如早期典型的中国富豪赈灾施粥以及西方教会开展的各类慈善救济活动就体现了社会责任和人文精神。
然而,一些个人或组织表面上披着人性和道德的光辉,实质上是为了个人事业或宗教传播的发展,具有一定的目的性。
接着是国家主动的社会救济和私人行为的共同发展。
随着社会的发展,政府对社会方方面面的影响更为明显。
如英国政府在1601年颁布的《伊丽莎白济贫法》对社会保障机构、社会保障场所、社会保障对象和社会保障财政来源进行了较为明确的规定[3]。
作者:杨德平摘要:现代民法的人文精神是全面主体性与严格自由主义的统一。
具体而言,现代民法的人文精神表现为对实质正义、个别正义的追求,对人格权的关注以及对所有权绝对、契约自由和过失责任等三大近代民法原则的修正与限制。
现代民法的人文精神是对近代民法的人文精神的扬弃,是人类朝着纯粹的理想的人文精神前进的一个重要环节,它反映了我们这个时代的时代精神,是对近代民法人文精神中二律背反的克服,具有辩证法的色彩,必将极大推动人的解放和人的全面自由发展。
自罗马法复兴、文艺复兴和宗教改革以来,民法以其自身逻辑获得发展。
总的来说,依据一些学者的看法可以划分为两个阶段,即近代民法和现代民法。
近代民法,即指经过16、17、18世纪的发展,于19世纪西欧各国编纂民法典而获得定型化的一整套民法的概念、原则、制度、理论和思想的体系,在范围上包括法、德、奥、日本及旧中国民法等大陆法系民法和英美法系民法。
现代民法,是指近代民法在20世纪的发展与修正,与近代民法并无本质上的差别,是在近代民法的法律结构基础之上,对近代民法的原理、原则进行修正、发展的结果。
[1]本文阐述现代民法的人文精神的基本特征和发展过程,并力争指出这一发展背后的力量和启示。
一.什么是民法的人文精神?一部民法史,就是市民社会、民法、人文精神互动的关系史,一部弘扬民法的人文精神和推动人的自由全面发展的历史。
在民法文明这一个历史形态中,人终于或多或少地发现了马克思所说的人的全面自由的发展及对人的本质的占有。
虽然作为历史范畴的民法文明会因历史传统、经济制度、政治制度和地理环境等诸因素影响具有历史局限性,但是只要人文精神是它的精神和追求,那么它引导人民走提升主体性及高扬自由平等精神的本质就不会改变,否则它不成其为民法。
因此作为历史范畴的民法所抽象的"民法人",一方面具有历史局限性,他要反映并记录那个时代的时代精神,另一方面,他又具有历史进步性,他要弘扬和实现民法的人文精神,这是人类认识非至上性与至上性、真理的相对性与绝对性在民法文明中的矛盾表现。
民法的崇高正在于它以人文精神唤醒人去做一个"民法人",从而使他在人的解放的道路上前进。
所以耶林说:"罗马帝国曾三次征服世界,第一次以武力,第二次以宗教,第三次以法律。
武力因罗马帝国的灭亡而消失,宗教随着人民思想觉悟的提高、科学的发展而缩小了影响,唯有法律征服世界是最为持久的征服。
"罗马法律对世界的征服之所以最为持久,既在于其私法制度的相对完备,更在于其私法精神对人的权利的肯定、对人的关怀已蕴涵了近代、现代民法人文精神的胚胎。
我们认为,民法的人文精神是民法文明内在、深层的精髓与内核,是民法文明的价值追求和终极关怀,是民法的最高原则。
一方面,它旨在高扬人的主体性,肯定人的尊严与价值,肯定人-物关系中人的主体地位,对这一关系作出民法回答;另一方面,它旨在弘扬自由的精髓,肯定有限制的自由主义的价值,肯定人-人关系中的自由与平等,对这一关系作出民法回答。
简言之,民法的人文精神就是主体精神与自由精神。
我们可以说近代民法的人文精神是市民社会及哲学革命矛盾运动的产物。
首先,近代民法肯定提升了人的主体性,在人类历史上第一次真正把所有人生而平等享有权利写进了法典,承认了人的独立性与平等性,使人从等级、身份制度的压迫中解放出来,它是以尊重人、肯定人、解放人为己任的;但另一方面,它对人的独立性与平等性的关怀又是形式上的,以物的依赖性为基础的,这导致了近代民法关注形式正义、整体正义而忽视实质正义、个别正义和重物轻人、重客体轻主体的现象,使民法降格为单纯的财产法。
其次,近代民法以唯理主义和自由主义为其灵魂,奉"所有权绝对,契约自由和过失责任"为圭臬,与此同时它的革命性又把辩证法的另一面丢掉了,缺少应有的相对的一面和节制精神。
所以说,近代民法的人文精神是矛盾的统一,它具有二律背反和形而上学的色彩。
一言以蔽之,近代民法的人文精神是片面主体性与绝对自由主义,它反映了那个时代的时代精神。
近代民法正是这一矛盾在制度上的展开。
二.现代民法的人文精神现代民法的人文精神是全面主体性与严格自由主义的统一。
具体而言,现代民法的人文精神表现为对实质正义、个别正义的追求,对人格权的关注以及对所有权绝对、契约自由和过失责任等三大近代民法原则的修正与限制。
所以说,现代民法的人文精神是对近代民法的人文精神的扬弃,是人类朝着纯粹的理想的人文精神前进的一个重要环节,它反映了我们这个时代的时代精神,是对近代民法人文精神中二律背反的克服,具有辩证法的色彩,必将极大推动人的解放和人的全面自由发展。
(一)现代民法人文精神之全面主体性1.实质正义缔造近代民法的先驱们曾在理性主义耀眼的光环下满怀信心地为打造无所不包、能充分预见未来的民法机器而努力。
他们相信"只有立法者制定的才是法律,而其他的都不是",法官只是一台自动售货机,他的任务就是单纯地运用已制定好的毫无漏洞的法律规则。
这种认为法律无所不包的立法理念是法律形式理性发达的表现之一,而这往往伤害了实质正义和个别正义。
随着哲学史上对科学主义、唯理主义、实证主义的批判,科学与人文再度联姻以及现实法律生活中对形式正义、法典化运动的反思与批判,一场民法学者、立法者和法官们抛弃绝对规则主义、法律无漏洞之说而寻求将理性与人文、理性与经验在民法中统一起来的运动开始了。
现代民法对近代民法扬弃的表现之一便在于认识到对人的关怀不仅是理性的而且是人文的,虽然理性也为人文开辟道路,但过度至上的理性显然割断了民法的终极关怀与民法制度之间的脐带。
现代民法正在逐渐摆脱近代民法中单面的一般正义,形式上的平等与自由,而努力将一般正义与个别正义、形式正义与实质正义结合起来,它既肯定所有人平等、自由的价值,又肯定单个人尊严、自由的价值,反对牺牲任何一方。
从而努力使民法所关怀的人在制度面前不再被异化,相反成为一个完整的人。
一句话,现代民法在近代民法基础上使人从单面人走向完整人,从理性人、经济人走向经济人与伦理人的结合,从而使人的主体性由片面走向全面。
现代民法的这一努力通过许多方面表现出来,例如两大法系的合流趋势、方法论意义上的归纳法与演绎法的结合等等,但是纵观现代民法的发展趋势,这两点最能反映现代民法的发展趋势和人文关怀:一是"从具体到抽象",表现为现代民法中一般条款的出现以及与之密切相关的法官自由裁量权的扩大;二是"从一般到个别",表现为现代民法在扬弃近代民法"抽象的人格"的基础之上对"具体的人格"的规定。
现代民法的这两大趋势从侧面表达了我们这个时代的时代精神--科学主义与人文主义的初步融合。
对于个人法律权利伦理化、人文化的关怀,民法典那种逻辑严密的规定常常提供不了充分的可能,于是在法典中出现了一些"强调相对的社会责任的倾向"。
其中一般条款的规定特别引人注目,它作为安全阀的作用众所周知。
从这个意义上讲,《德国民法典》第242条的规定应是现代民法范畴的,无论是在其认识上、还是在实际操作中。
该法条规定:"债务人有义务依诚实和信用,并参照交易习惯,履行给付。
"学者认为,德国民法典第242条著名的一般条款曾经而且现在仍然是契约关系伦理化的突破口。
这一条款规定了"情势变更原则","交易基础丧失","滥用权利"等原则性规定一起修正了民法典契约法中最初的个人主义的僵硬性。
[2]因此一般条款被证明是契约法适应变化了的社会伦理观念的一个重要手段,是法律与伦理由分化走向统一的标志之一。
瑞士民法典曾被人看作是20世纪第一部民法典,是民法由近代向现代演进的一块里程碑。
在这部20世纪的民法典中,欧根·胡贝尔将这样两条规定写在了法典的最前面:第1条第2款:如法无相应规定时,法官应根据惯例;如无惯例时,依据自己作为立法人所提出的规则裁判,第2条:任何人都必须诚实、信用地行? 谷ɡ⒙男幸逦瘛u庖彩谴舐椒ㄏ档谝淮握降亍⑵熘南拭鞯爻腥戏ü倭⒎ǎ虼司哂兄卮笠庖濉p旃跋壬担?quot;瑞士民法典第1、2条的理论意义在于,在大陆法系的历史中,它第一次公然地把人的因素引入到司法过程中来,以补规则因素之不足,因而第一次采用了以民法基本原则处理法律局限性的模糊。
"[3]这实在是对将价值关怀作为中立和无足轻重的东西而造成司法中削足适履,牺牲个别正义,排除民法与伦理联系的实证主义的一次嘲笑和反动,这意味着现代民法将人,特别是个别的人放在了制度之上。
现代民法的这种设计,具有真正的以人为本,以人为中心的追求,是对人的物化的一次克服,正是在这一扬弃过程中,民法和人一起螺旋式上升了。
伴随着"从身份到契约"的社会进程以及启蒙运动对平等、自由的推崇和信仰,近代民法承认并规定了所有人完全平等的法律人格。
人首先被从交换价值层面,私法上权利义务主体的层面来把握,在这一点上,近代民法否定和摧毁了等级的不平等的身份制,极大地解放了生产力和人。
但是由于它是不考虑当事人知识、社会及经济方面的力量之差异性的一种抽象性的人,因此,近代民法所调整、保护、关切的对象是抽象的人,它对于民事主体仅作抽象的规定,而不分年龄、性别、职业等之区分。
这样,它把各人的具体情况,如男女老幼,富贫强弱等等都抽象掉了而造成许多不幸的后果。
因此,星野英一教授说:"在近代民法典中,人被作为抽象掉了种种能力的个人并且是以平等的自由意思行动的主体被对待。
这种处理致使在各种情况下从人与人之间实际上的不平等、尤其是贫富差距中产生的诸问题表面化,从而产生了令人难以忍受的后果。
"[4]这主要表现为经济地位上强者对经济地位上弱者实质上的不公支配。
反之,"现代民法在维持民法典关于抽象的人格的规定的同时,又从抽象的法人格中,分化出若干具体的法人格"。
[5]这主要表现有:首先,在涉及劳动合同或者说雇佣契约的劳动法上,形成具体人格,由雇佣契约的主体成为服从团体法理的劳动法的主体,它正面承认了雇主与劳动者之间经济、社会地位不平等,企图纠正从那些不平等而产生的不正当结果,换句话说,是将人按照雇主和劳动者这一具体类型来处理。
其次,为阻止大企业垄断独占的弊端,经济法、反垄断法也成为重要的独立法域。
再次,在社会关系中往往居于被动者和弱者地位的消费者和公害的受害者,也作为一定的具体人格,出现在特别法上。
总之,"对于个法律权利的社会伦理相对化,民法典那种严密交错的规定常常提供不了充分的论据,于是便导致了法典以外法律领域的相继出现。