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浅析我国商标在先使用权法律制度的完善[摘要]作为商标权限制的内容之一，商标在先使用权占据重要一席，但我国商标在先使用法律制度存在不足，给司法实践带来不便，亟待进行完善。
文章首先介绍了商标在先使用权制度的概况，然后介绍了我国商标在先使用权法律制度的现状及缺陷，接着对域外法进行了考察，总结出了可供我国商标法吸收借鉴之处，最后提出了我国商标在先使用权法律制度的完善建议。
[关键词]商标在先使用权；立法缺陷；域外法；完善建议长期以来，我国商标法一直将对商标权的保护作为重点，对商标权的限制没有引起足够的重视，立法上基本空白。
由于我国商标在先使用权法律制度的缺失，商标权人与商标在先使用人之间的矛盾越来越多，现行商标法已经不能满足司法实践的需要。
所以为了协调商标权人与在先使用人之间的利益冲突，必须进一步完善商标在先使用权制度。
一、商标在先使用权概述先用权是指在他人获得商标权之前已经使用该商标的人，享有在原有范围内继续使用该商标的权利。
该权利的设置主要是保护那些已在市场上建立了一定声誉但未注册的商标所有人的权益。
[1]纵观发达国家商标立法，均规定了商标先用权。
商标先用权的行使应满足四个条件：1.在先使用人主观上是善意的，非以不正当竞争为目的，不得和注册商标权人的商品和服务相混淆；2.在先商标使用人对该商标的使用是连续性的；3.在他人商标申请注册以前，商标在先使用人已经在同类或类似商品或服务上使用该商标或类似商标。
4.在他人申请商标注册前，使用人就已经有使用该商标的事实。
二、我国商标在先使用权法律制度的现状及不足在现行的《商标法》中，我国商标在先使用人并没有类似专利法中在先使用人的在先使用权。
首先，我国《商标法》第31条规定p其次，我国实行商标自愿注册原则，只有注册商标才享有商标专用权，对于未注册商标，立法没有给予实质性的保护。
在先使用的未注册商标不得对抗在后使用的注册商标，在先使用的未注册商标权人的权利救济面临巨大困境，所以，我国商标在先使用制度亟待完善。
近年来，商标注册数量持续增长，质量不断提高，商标战略不断推进。
同时，商标保护与监管的压力也日益加大，监管资源与经济发展形势的矛盾日益凸显。
存在问题(一)侵权行为表现更加复杂一是侵权仿冒手段更加多变。
近年来，商标侵权仿冒行为更多地表现为部分仿冒，即产品某部分是原厂产品，其他部分则被不法分子更换为假冒配件。
随着山寨水平不断“提升”，经过更换的产品几乎和原产品没有差异，配件高仿程度高，专业鉴定人员也难以分辨。
二是销售渠道更加分散。
经过多年整治，部分不法分子总结出监管部门的执法规律，将大量商标侵权产品分散在不同的柜台和区域销售，发现违法线索难。
三是仓储地点更加隐蔽。
为避免侵权商品被一网打尽，部分不法分子会租用不起眼的房间，或就近租用民房作为仓库，拿取货由专人负责，警惕性较高，执法难度加大。
(二)互联网环境下执法难度加大一是执法依据有待明确。
现行法律法规不能完全适应网络监管需要，而行政执法必须直接适用法律明文规定，因此有必要通过行政规章或规范性文件对互联网环境下商标侵权行为的认定处理予以明确。
二是违法主体追溯难、取证难。
与传统经营模式相比，网络经营成本较低。
不法分子一般会隐藏个人真实信息，仅根据消费者提供的快递单或网络信息很难找到售假者。
而且，网络具有流动性，网上的商标使用信息随时可能消失;多数消费者及时保留电子证据的意识不强，一旦证据被篡改或销毁，消费者维权很难。
三是执法协作要求高。
互联网彻底打破了地理区域和管辖部门的界限，侵权行为实际所在地、网络地址所在地和侵权商品所在地可能完全分离，这对跨地域、跨部门行政执法协作提出更高要求。
由于目前公安、域名管理机构、网络运营商、通信管理机构等部门以及不同地区间缺乏联动配合，单纯依靠市场监管部门现有技术力量很难将监管网络违法行为的责任落实到位。
(三)调查取证难题有待破解一是关键证据采信存在法律风险。
《关于假冒注册商标商品及标识鉴定有关问题的批复》明确指出，商标权利人的鉴定报告只有在没有相反证据时才能予以采纳。
商标法存在的问题
商标法存在的问题包括以下几个方面：
1. 商标审查标准不统一：在商标注册过程中，由于审查标准不统一，导致有些商标能够顺利注册，而有些商标则被驳回或异议。
这在一定程度上影响了商标注册的公正性和透明度。
2. 商标侵权行为难以界定：在实践中，对于哪些行为构成商标侵权，以及如何界定侵权行为的性质和程度，往往存在模糊不清的情况。
这给商标权人维权带来了困难，也给一些不法分子留下了可乘之机。
3. 商标权保护力度不够：尽管我国已经建立了较为完善的商标法律制度，但在实际操作中，对于商标侵权的处罚力度还不够大，侵权行为的成本仍然相对较低。
这在一定程度上助长了商标侵权行为的发生。
4. 商标代理行业不规范：商标代理行业是商标法律服务的重要一环。
然而，目前一些商标代理机构存在不规范的行为，如代理质量不高、恶意抢注、隐瞒事实等。
这不仅影响了商标代理行业的声誉，也给商标权人带来了不必要的损失。
5. 国际商标法律环境的变化：随着全球经济一体化的深入发展，国际商标法律环境也在不断变化。
我国在与其他国家进行贸易往来时，需要不断调整和完善国内商标法律制度，以适应国际市场的需求和变化。
针对以上问题，我国政府和有关部门需要不断完善和改进商标法律制度，加强商标权的保护力度，规范商标代理行业，同时积极参与国际合作，提升我国在国际商标法律环境中的话语权和影响力。
我国商标合理使用制度的缺乏与完善摘要：合理使用制度是知识产权权利限制体系中的重要组成局部，但在我国商标法中对此只作出比拟原那么的规定。
本文从商标合理使用的含义及特征入手，探析商标合理使用制度正当性及其构成要件，并针对我国商标合理使用制度的立法现状，分析我国目前商标合理使用制度的缺乏及其带来的不利影响，提出完善我国商标合理使用制度的建议。
关键词:商标合理使用；正当性；公平正义；利益均衡；缺乏与完善一、商标合理使用的概念及特征合理使用作为知识产权权利限制中的一项重要制度，它最早出现在著作权利限制中，著作权法中的合理使用，是指著作权以外的人在某些情况下使用他人已经发表的作品，也就是行使依法本属于著作权人有权行使的权利，可以不经著作权人的许可，不向其支付报酬，但应当指明作者的、作品名，并且不得侵犯著作权人的其他权利。
而商标的合理使用，在我国商标法上没有明确规定。
商标合理使用，实际上是理论界的一种表述，西方语境通常使用的为“Fair Use〞一词，各国学者都称之为“商标合理使用〞。
商标合理使用有广义、狭义之分。
广义的商标合理使用，是指他人未经商标所有人许可，基于正当目的使用所有人的商标，而不必支付对价的合法的事实行为。
狭义的商标合理使用，仅指商业性的合理使用，它是指在综合考虑商标权人和其他经营者公共利益的前提下，允许其他经营者在生产、经营活动中善意地正当使用其商标，这种使用不构成对商标权的侵犯，广义的商标合理使用还包括非商业性的合理使用，例如滑稽模仿，新闻报道以及字典中的使用。
随着市场经济在我国的迅速开展，在实践中，有关于商标合理使用产生的纠纷越来越多，因此，讨论商标合理使用更具有现实意义。
商标合理使用的特征：其一，商标合理使用属于法定限制，商标权的合理使用是法律对商标权人权利行使的一种限制，限制的围如何，直接关系着商标权人的切身利益，法律在维护社会公益的同时，也不能无视商标权人的保护。
其二，商标合理使用在制约商标权人利益的同时，对商标权以外的其他使用人而言可谓是一项法定利益。
浅议我国商标侵权制度存在的问题与完善对策[摘要] 商标作为“无言推销员”，企业宣传自身形象的一种利器，也是消费者简化购买过程的重要筹码，商标在现代市场经济中的地位彰显，随之而来的是一些不法之徒“傍名牌”、“搭便车”等商标侵权行为便应运而生。
这些行为对商标权所有人、消费者利益造成了很大的损失和伤害，危及社会的公共利益和正常的市场竞争秩序。
因此，对我国商标侵权制度存在的问题进行分析，探究相应的完善对策是摆在我们面前的一个重要课题。
[关键词] 商标侵权问题完善对策一、我国商标侵权制度存在的问题商标侵权，有广义和狭义之分，广义的商标侵权是指给他人的商标权造成损害的一切行为，包括直接侵权和间接侵权。
直接侵权是指未经注册商标所有人的许可，为了商业目的，在相同或近似商品或服务、域名或商号上（对于驰名商标而言，还包括在不近似商品或服务上）使用与他人注册商标相同或近似商标的行为。
间接侵权主要是指明知某种行为构成商标侵权，仍然教唆、引诱他人去实施这种行为，或者对他人的侵权行为提供实质性帮助的行为。
（一）普通商标侵权的认定标准不完善考察其他国家的商标侵权认定标准，很多都以“混淆的可能”作为认定标准，但我国商标法第52条规定商标侵权时并没有提到，只在《商标法实施条例》和司法解释中对“混淆”这个词有所涉及。
我国有关法律中出现“误导公众”及“容易使相关公众产生误认”的提法，如《商标法实施条例》第50条规定，但“误导公众”是一种结果状态，而在认定商标侵权中不一定非要有“误导公众”的结果，远不如“混淆的可能”的认定标准实用。
2、未注册商标的保护内容缺乏尽管我们可从商标法中找到保护未注册驰名商标的法律依据，但我国现行商标法基本上围绕注册商标而规定的，并无有关未注册商标保护的明确、详细规定。
3、驰名商标的保护力度不够我国《商标法》第十三条对驰名商标的保护中，对未注册的驰名商标，提供保护的前提是他人在相同或类似商品或服务上注册或使用“容易导致混淆”，对已注册的驰名商标，第13条提供的保护是跨类注册或使用会“误导公众”。
商标法存在的问题商标是企业在市场竞争中的重要标识，具有辨别产品或服务来源的功能。
商标法的出台和实施对维护市场竞争秩序、促进经济发展起到了重要的作用。
然而，随着社会经济的不断发展，商标法也面临一些问题。
本文将就商标法存在的问题进行探讨，并提出相应建议。
一、商标侵权认定标准不明确商标侵权认定是商标法实施过程中的一个重要环节，然而目前商标侵权认定标准较为模糊，导致侵权案件判决结果参差不齐。
一方面，商标受到保护不够，某些近似商标未被视为侵权，给侵权者留下了漏洞；另一方面，对于正当使用商标的辨别困扰，有时会出现误判。
这种认定标准不明确的问题，既增加了商标权利人的争议成本，也影响了市场竞争的公平性。
解决这一问题，可采取以下措施：一是进一步明确商标侵权的认定标准，对商标的相似性、使用场景、行业特点等进行综合考量，实现统一、公正的判决结果；二是注重对正当使用商标的保护，确保商标法实施的公平性和效益性；三是加强法官和执法人员的专业培训，提升其对商标侵权认定的专业水平。
二、商标保护力度不够当前，商标侵权行为层出不穷，商标权利受到侵害的案件仍然较为突出。
其中一个原因是商标保护力度不够。
商标的保护范围、保护期限、保护方式等方面还需进一步完善，以提高商标的法律效力，增强商标权利人的权益保障。
为解决这一问题，建议采取以下措施：一是加强对商标权利的保护，既包括对商标的违法行为的严厉打击，也包括对商标权利的全面保护；二是加大对商标违法行为的惩罚力度，通过提高侵权罚款额度、加大刑事处罚等方式，形成有力震慑；三是加强对商标的监管力度，提高商标的管理水平，加强对商标申请和使用环节的规范和监管。
三、商标维权成本过高商标维权是商标法的一项重要内容，但当前商标维权面临的一个问题是成本过高。
维权过程繁琐、周期长，使得部分商标权利人放弃了维权，导致侵权行为得不到有效打击，市场秩序也无法得到维护。
为解决商标维权成本过高的问题，可以采取以下措施：一是加快商标维权的审理速度，缩短维权周期，减少商标权利人的维权成本；二是降低商标维权的经济成本，如减免案件受理费用、提供法律援助等；三是加强市场监管力度，打击侵权行为，形成社会共识，减少商标维权的需求。
关于查处商标侵权案件难点及对策建议一、查处商标侵权案件的难点（一）执法调查手段薄弱, 发现线索难。
一方面商标权利人自身保护商标意识比较薄弱，对商标侵权行为表现形式和危害程度认知有限，没有发现或者不愿投入过多精力公开打假。
加之注册商标具有独立性、专有性和知识产权的保护性的特点，作为一般消费者或执法人员，很难辨别出商标权利人所使用的注册商标和侵权人所使用的注册商标存在的差异，导致大多数商标侵权案件的来源只能依靠商标权利人的举报或投诉，从而给商标专用权的保护工作带来了“民不告、官不举”的尴尬局面。
另一方面,侵权当事人往往通过注册合法的经营场所，给生产、加工假冒注册商标商品带上合法面具，造成合法生产经营的假象，使工商部门难以察觉。
更有些违法当事人通过伪造商标使用许可合同、委托加工合同等文件，侵犯国外知名品牌，加大了工商部门辨别真伪的难度。
（二）侵权行为手段复杂,调查取证难。
由于商标侵权违法行为一般具有隐蔽性、专业性、复杂性的特点，给工商部门调查线索，获取证据带来了麻烦。
比如，一些违法当事人利用自己的住宅或者租赁的民房，生产、加工假冒商标商品，致使工商部门很难发现，即使察觉，也不具备立即进入检查的权利。
联合公安部门共同查处，需要经过一系列的请示、审批手续，往往会贻误查处的最佳时机。
即使请公安部门配合，入户检查也仅限于“涉嫌刑事案件”，对于一般商标侵权违法案件公安部门一般不介入，造成调查取证难。
此外, 商标权利人提供的证据不规范不齐全,加大了案件调查取证难度。
在办理商标侵权案件中，需要商标权利人提供其营业执照、商标注册证、法定代表人身份证以及鉴定结论等证据，但由于大多数厂家派出的只是市场销售人员作为代理人员，在其提供的以上证据方面往往不全或不规范，当要求其进行补充时，由于厂家往往跨市或跨区，很难尽快提供出有效的证据，给案件的调查带来一定的困难，有时为了等待鉴定报告，案件久拖难结，执法办案的效率受到影响。
（三）涉案物品鉴定困难, 案件定性难。
论商标法第41条的完善目录一、商标法第41条解析 (1)（一）第1款解析 (2)（二）第2款解析 (4)（三）第3款解析 (5)二、商标法第41条的不合理之处 (6)（一）混同了不同性质的商标争议解决程序 (6)（二）各个条款之间存在不周延现象从而相互冲突 (7)（三）不区分案件性质一律由商标评审委员会受理 (8)三、商标法第41条的完善 (9)商标法第41条是处理商标争议的重要依据。
其构成非常复杂，其内部相互交叉重叠，存在冲突。
在商标法修订之际，以规范分析的方法对该条进行剖析，显示其矛盾之处并提出完善之策，十分必要。
一、商标法第41条解析商标法第41条的规定如下：“已经注册的商标，违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注册商标；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。
已经注册的商标，违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。
对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。
除前两款规定的情形外，对已经注册的商标有争议的，可以自该商标经核准注册之日起五年内，向商标评审委员会申请裁定。
商标评审委员会收到裁定申请后，应当通知有关当事人，并限期提出答辩。
”从结构上看，第41条有四款构成。
除第四款之外，其他三款都是关于商标争议的规则。
可以说，这三款涉及了商标争议解决规则的核心部分。
从第41条与其他条文的关联性上看，其属于引用型法律条文。
诸如商标法第10条、第11条、第12条、第13条、第15条、第16条、第31条等关于商标构成和商标权的规则皆被援引到本条中，而这些条文正是商标申请注册程序中，商标局决定是否准予商标注册的主要根据。
第10条规定了禁止作为商标使用的标记类型，第11条规定了因缺乏显著特征而禁止注册为商标的标记，第12条规定了因缺乏显著特征等原因而禁止注册为商标的立体标记，第13条是对驰名商标的特别保护条款，第15条旨在禁止代表人或代理人将被代表人或者代理人的商标注册为自己的商标，第16条规定了因含有地理标记而禁止注册为商标的标记，第31条旨在禁止侵害他人在先权利的商标注册。
第一章总则第一条为了加强商标管理，保护商标专用权，促使生产、经营者保证商品和服务质量，维护商标信誉，以保障消费者和生产、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展，特制定本法。
【释义}本条是关于商标法立法宗旨的规定。
所谓商标，就是在生产经营活动中使用的，用于识别商品或者服务来源的标志。
其中，"商"就是商事，就是要求商标应当用于生产经营活动中，与商品或者服务结合起来，代表该商品或者服务的质量及其生产者或者经营者的信誉，这是商标的价值所在;脱离商业活动、没有与商品或者服务结合在一起的标志本身没有价值。
"标"就是标志就是要求商标应当具有识别能力、具有显著性特征，能够和其他标志区分开，清楚的指示商品或者服务来源于特定生产者或者经营者，而非其他生产经营者;不具备显著特征的标志不适合作为商标。
商标法是规范商标活动的基本法律，其立法宗旨主要有:1.加强商标管理。
商标是一种智力成果，属于知识产权范畴，国家对有关商标权利的形成、确认、运用、保护、与商标权利相对应的义务的履行，都要实施必要的管理，建立商标管理制度。
商标法的制定正是为了从法律上确立国家的商标管理制度，保障商标功能的正常发挥，有效地发挥商标在现代经济中的积极作用，为此，将加强商标管理作为商标法的重要立法目的之一。
2.保护商标专用权，这是商标法的核心内容。
商标专用权是指商标经依法核准注册，由商标注册人对其注册商标所享有的专用权，也就是商标注册人对其注册商标享有排他性的支配权，可以独占使用，也可转让或者许可他人使用，但他人不得擅自使用。
这种商标专用权受法律保护，商标法通过一系列的法律规范来实施对商标专用权的保护，排除和惩罚侵犯商标专用权的违法犯罪行为。
3.促使生产、经营者保证商品和服务质量，维护商标信誉。
商标的基本特征在于它的区别性，人们可以根据商标来区别商品和服务的不同来源。
因此，一方面，合法经营的生产、经营者为了开拓市场、提高销量，自然会努力提高商品或者服务的质量，提高商标所代表的信誉;另一方面，国家通过法律督促生产、经营者保证使用商标的商品或者服务的质量，本法明确规定:商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责，各级工商行政管理部门应当通过商标管理，制止欺骗消费者的行为;转让注册商标的，受让人应当保证使用该注册商标的商品质量;许可他人使用其注册商标，许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量，被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。
论我国商标保护机制的存在问题与对策建议随着我国经济的快速发展，商标保护问题日渐凸显。
虽然政府对商标保护制度进行了多次修订和完善，但是仍然存在一些问题。
一、商标保护制度的法律适用存在一定的问题1. 相似商标的问题。
在现有法律框架下，相似的商标可以同时存在，这给商标的使用者带来了很大的压力。
相同或相似的商标容易引发消费者混淆，也容易引发版权纠纷。
尽管商标局在审核时应该会考虑这些因素，但实际上，证明商标相似并不容易。
2. 商标侵权的问题。
目前，商标侵权的难度和要求非常高，使得商标的维权变得十分困难。
有时候，商标持有人必须面对复杂的诉讼程序，并拥有充足的资金去维护他们的利益。
二、商标保护的政策执行还有待于进一步加强1. 行政保护力度有限。
政府主张行政保护，但实际上的问题是对于侵权行为的判断标准以及行政部门的维权能力还有待于加强。
2. 制度的完善与执行尚待加强。
改革和建设商标制度，必须保持持续不断的努力，加强知识产权相关法律法规的学习和运用，并且创新制度，加强制度执行的力度，确保商标制度能够更好的发挥其在保护知识产权和推动经济发展方面的作用。
三、加强商标保护机制的建议1. 需要统一商标的审核标准，加强相似商标的审核。
尽管商标法上规定商标必须具备鲜明特征，但实际上，在审核过程中，如果对具体审核标准没有更为明确的规定，很容易产生模糊的情况。
政府应该引导商标行业理清标准，以便更好地保护权利人的权益。
2. 需要建立“公共有损失”制度。
这个制度也被称为“公共利益抵消”制度。
通过该制度，可以对商标权利人的过度维权进行限制，防止其对公共利益产生损失。
3. 需要建立有效的商标纠纷解决机制，加强商标执法力度，防止商标维权成本过高。
一方面，商标维权尤其是商标侵权者应遵守相关法律法规，明确自身权益范围，合理投入维权代价，采用便于调节和协商的解决方式和程序；另一方面，行政执法机关应该加强对侵权者的检查和制裁，在法定范围内加大对侵权人的处罚，以取得更好的打击和维护。
[摘要]知识经济时代，知识产权问题在世界贸易中的地位进一步凸现，成为当代国际经济合作的基本条件之一，知识产权保护问题日益成为各国政府工作重点，我国也不例外。
商标权是知识产权的重要部分，我国加入世贸组织后，为和国际知识产权保护规则接轨，曾按照世贸组织的《与贸易有关的知识产权协议》（以下简称TRIPS协议）对《商标法》进行了修改，在一定程度上提高了我国商标法的保护水平。
但近来，随着国际形势的变化和我国对外经济的发展，商标法的不完善之处也日渐显露。
本文试对商标法需要考虑的若干问题作一研讨，为完善我国的商标法律制度提供参考。
[关键词]TRIPS协议；商标法；差距；完善商标作为一种标识性信息，有区别功能、来源功能、质量功能、广告功能，因此是一种无形的财富。
商标起源于中东和东亚，当时许多工匠在他们的工艺品上刻上记号，其明显的意图就是在消费者心目中建立一个特定工匠的工艺品与高质量之间的联系。
为了适应加入世贸的需要，我国商标法于2001年作出第二次修正。
修正的商标法吸收了我国经济体制改革的实践经验和最新立法、司法成果，并且与TRIPS协议相衔接，在一定程度上提高了我国商标权的保护水平。
但近年来，随着国际形势的变化和我国对外经济的发展，现行商标法的不完善之处也日渐显露。
本文试从TRIPS协议的角度分析我国《商标法》中存在的几点问题，并提出一些建议。
一、关于强制注册制度TRIPS协议在引言中开宗明义强调要求全体成员承认知识产权为私权，即依私法而享有的权利。
这种权利的法律特征在于，权利人的权利具有专有性，并依照私法自治原则自由处分财产，任何未经权利人许可使用的行为都是侵权行为。
TRIPS协议第2部分第21条规定：“成员可确定商标的许可和转让条件，而‘确定条件’应理解为不得采用商标强制许可制度”。
从这一点看，商标权比著作权、专利权的专有性，排他性更强，且具有禁止权大于使用权的特殊效力，更具私权性质。
我国商标法在表明立法宗旨的第一条，将加强商标管理作为第一位的目标予以规定，其次才是保护商标专用权。
可见，商标法还是把商标作为管理的对象放在第一位，而把商标权的保护放在第二位。
商标法的主要作用还是行政机关对商标权人进行管理的手段，而不是保护商标权，主要原因就是对商标权的私权属性认识不够。
在市场经济中，商标是企业标识商品进行市场竞争的有利武器，商标法律制度一切程序的设计都应当以更有利于商标权的取得和保护为准。
我国商标法的基本原则是自愿注册原则，即商标使用人是否申请注册，完全出于自愿。
但商标法中又同时规定了对人用药品和烟草制品两种商品“必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售”的强制商标注册制度，这种强制注册制度和自愿注册原则是相悖的。
国家对这两种与人体健康密切相关的特殊商品的生产和销售进行严格管理，是为了维护消费者和国家的利益，但应当由专门的法律如《药品管理法》和《烟草专卖法》来进行，而不是由《商标法》来规范。
这种强制注册制度，实际上是没有真正将商标权作为权利人的民事权利来对待，而是将商标作为行政机关对商标人进行管理的手段。
二、关于驰名商标保护关于驰名商标的认定方式，有一个问题值得思考。
驰名商标并非终身制，而是随着相关公众对其知晓程度的变化而变化的，这个特点使驰名商标的认定不宜采取主动认定方式。
现在国际通行的认定方式为“个案认定，被动保护”原则，即只有当商标权被侵犯时，权利人要求享受驰名商标的特殊保护，司法机关在审理案件的同时，基于当事人的请求才依法个案予以认定。
而我国则采取主动认定为主、被动认定为辅的方式。
这是我国驰名商标法律制度确立中略显遗憾的地方。
因为，主动认定方式毕竟不符合驰名商标的特点和国际惯例，且实务中采用批量认定的方式，把握不准就会流于滥评，导致企业、地区之间的攀比。
这样，就丧失了对驰名商标进行保护的意义。
针对上述弊端，我国工商行政管理总局后来发布了《驰名商标认定和保护规定》，修改了驰名商标认定标准，采取了“个案认定，被动保护”的原则，即只有在商标注册人认为其驰名商标受到损害并请求保护其合法权益时，才可以向国家工商行政管理局提出驰名商标的认定申请。
“个案认定，被动保护”的驰名商标认定原则，其实质就是要求在驰名商标的保护中，遵循客观经济规律，即坚持驰名商标认定的市场化运作，反对在现实生活中“买名牌”的现象。
在现行的驰名商标法律保护体系下，驰名商标仅仅是一种法律保护的手段，被确认的驰名商标其效力仅仅及于案件本身，一旦案件结束，驰名商标的使命即告完成，并产生两种法律后果：一是案件所作确认的法律效力即行终止，在第三时间、对第三事件均不发生法律效力，驰名商标归于普通商标，即和普通商标没有任何区别；二是本次认定记录仅作为下次维权时的有利证据——该商标曾经作为驰名商标被保护。
至于该商标是否继续驰名，应当由市场来评价。
在现实中，有部分企业继续在产品包装和广告宣传上标识“驰名商标”的字样，这在一定程度上加大了公众对驰名商标的曲解，不利于我国驰名商标法律保护体系的健康发展。
因此，笔者认为，应当出台相应的规定禁止企业在宣传中或者产品包装上标识“驰名商标”的字样，对于那些依照旧法认定的驰名商标，可以作为“曾经被作为驰名商标保护”的材料参照处理，这样不仅可以解决历史遗留问题，而且对于规范驰名商标的管理也有积极意义。
三、关于反向假冒反向假冒，简单地说，就是把别人的商标撤下来，贴上自己的商标卖。
每个商标注册人都希望用自己的牌子，因为在卖产品的同时，也在就这个商标积累自己的声誉，而商标被撕下后，消费者就无从知道该商标，商标注册人也就不能积累自己的声誉，对其是一种损害。
反向假冒行为在我国的提出源于1994年的“枫叶”服装案件。
1994年，在北京发生了一起商标纠纷：百盛商业中心在其出售新加坡“鳄鱼”牌服装的专柜上，将其购入的北京服装厂制作的“枫叶”牌服装，撕去“枫叶”注册商标，换上“鳄鱼”商标，以高出原（下转第47页）浅析《商标法》的问题与完善文／张新莉定合理的投资项目，如国家重点支持科学技术行业的发展，那么，中小企业最好能介入这个领域，或者投资与之有关联性的项目；另外，还要抓住市场需求，分析宏观经济环境，不断创新产品，使自己生产的产品即使在金融危机之下也是市场所需求的。
如此这样，中小企业的投资风险相对就会小一些。
（二）强化意识，建立健全投资风险管理体系由于多方面的原因，中小企业在其财务管理过程中，财务风险管理一直是其薄弱环节之一。
经历了此次金融危机，中小企业在投资过程中应牢固树立风险意识，逐步建立健全投资风险管理体系。
投资风险管理体系应由以下四个子系统构成：一是建立投资风险管理的组织系统，即为了能较好地实现风险管理目标，企业需要建立一个专门的组织机构对风险管理的整个过程进行具体的规划，以实施有效地监督和控制。
由于中小企业规模较小，可以不必设置专门的风险管理部门，而可由专职人员承担，如由厂长或经理作为风险管理的总负责人。
二是建立投资风险管理的信息系统，即为了给企业提供投资风险管理信息，中小企业应建立一个以收集、筛选、整理、分析、报告和反馈投资风险管理信息的专门系统，该系统一般由数据库、软件、硬件和人员四大要素构成，其中最为重要的要素应当是风险管理人员，至于风险管理软件，中小企业可根据情况从市场上购买，而不必完全自己开发。
三是建立投资风险管理的预警系统，即根据企业投资的外部环境及内部条件的变化情况，运用一定的方法，设定风险预警指标体系及其预警警戒线，对系统未来的不利事件或风险进行预测和报警，提醒决策者及时采取防范和化解措施。
四是建立投资风险管理的监控系统，即专门针对企业的投资活动的发展变化情况实施实时监测并反馈信息的系统，利用该系统，中小企业在投资活动中，一旦发现异常，就可立即采取相应措施，将投资风险切实地降到最低程度。
（三）科学论证，运用合理的投资风险决策方法企业投资风险管理的目的就是要保证投出资金的安全性、可收回性及获利性，因此，中小企业除了应建立健全投资风险管理体系外，还应对投资项目进行科学论证，运用合理的投资风险决策方法对投资项目进行风险分析，切不可由企业领导人拍脑袋行事。
中小企业对投资项目风险决策可分为定性和定量两部分。
所谓对投资项目风险定性决策就是可建立一个由专家、技术人员、管理者和职工代表参加的决策领导机构，通过召开座谈会或专家论证会的形式对投资项目的可行性和风险程度进行评价，但这样得出的评价结果的准确性和可行性较差，一般只能作为投资决策的辅助方法。
所谓对投资项目风险定量决策就是借助信息技术、概率论和模糊数学等方法，建立相应的数学模型，计算出相关指标，对投资项目的可行性和风险程度进行评价。
目前，理论界对投资项目进行风险评估的方法有很多，但针对我国目前的中小企业人员情况，笔者认为中小企业在进行投资项目风险评价时可根据本企业的具体情况，选择盈亏平衡分析、敏感性分析、组合分析、多目标决策树模型等方法，而在这些方法中，资金时间价值理论和概率论得到了大量的运用，同时，投资回收期、净现值、内含报酬率等常用的投资项目决策指标也得到了普遍地应用。
只有这样采取定性与定量相结合的决策方法，才会帮助中小企业从多种可行方案中优选出投资风险最小、收益最大的投资方案。
有必要说明的是，中小企业要加强投资风险管理，就需要有高素质的各类管理人才和技术人才。
由于受全球金融危机的影响，有些企业倒闭了或裁员，这就为中小企业招贤纳士提供了绝好机会，因此，中小企业可从市场上直接吸纳所需人才，勇于进行科技创新，建立和完善财务管理体系，强化财务管理的各项基础工作，科学地进行投资风险决策，从而降低环境变化给企业带来的财务风险。
四、结语中小企业在促进我国国民经济的发展中起着举足轻重的作用，在经历了此次全球金融危机的影响后，探讨如何帮助中小企业将来如何发展已是刻不容缓的问题，本文认为目前我国中小企业应认清形势，与国家政策紧密相联，确定合适的投资项目，建立健全投资风险管理体系，提升投资决策水平，降低投资风险，实现投资效益最大化，将来必定会乘风破浪，走向美好的明天。
参考文献：[1]财政部会计资格评价中心，财务管理[M]，北京：中国财政经济出版社，2007[2]财政部企业司，企业财务风险管理[M]，北京：经济科学出版社，2004[3]王旭红，中小企业投资项目风险识别和决策技术选择[J]，财经理论与实践，2005.5[4]陈彦华，全球金融危机下我国中小企业面临的机遇与挑战[J]，时代金融，2009.1[5]腾讯网，中央财政六大政策扶持中小企业[J]，，2008.9作者单位：湖北黄冈师范学院 商学院（上接第45页）“枫叶”服装数倍的价格出售。
②这就是国际上常说的“反向假冒”。
对反向假冒行为的性质，学者们有不同的看法：有人认为它不构成商标侵权而属于商标滥用和欺诈消费者行为，有人认为它既属于不正当竞争行为，也属于商标侵权行为。
