《侵权责任法草案》应当重点研究的20个问题(四)

《中华人民共和国侵权责任法(草案)》(二次审议稿) 文章属性•【公布机关】•【公布日期】•【分类】立法草案及其说明正文《中华人民共和国侵权责任法（草案）》（二次审议稿）目录第一章一般规定第二章责任构成和责任方式第三章不承担责任和减轻责任的情形第四章关于责任主体的特殊规定第五章产品责任第六章机动车交通事故责任第七章医疗损害责任第八章环境污染责任第九章高度危险责任第十章动物致人损害责任第十一章物件致人损害责任第十二章附则第一章一般规定第一条为保护民事主体的合法权益，明确侵权责任，预防并制裁侵权行为，促进社会和谐稳定，制定本法。

第二条侵害民事权益，应当承担侵权责任。

第三条受害人有权请求侵权人承担侵权责任。

受害人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。

受害人为单位，该单位分立、合并的，承继权利的单位有权请求侵权人承担侵权责任。

第四条受害人死亡或者残疾的，被扶养人有权请求侵权人赔偿生活费，但侵权人已支付死亡赔偿金或者残疾赔偿金的除外。

受害人死亡，支付受害人医疗费、丧葬费等费用的人有权请求侵权人赔偿相关费用，但侵权人已支付相关费用的除外。

第五条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。

因同一行为应当承担民事责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担民事责任。

第六条其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。

第二章责任构成和责任方式第七条因过错侵害他人人身、财产，造成损害的，应当承担侵权责任。

根据法律规定，推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

第八条行为人没有过错，法律规定也要承担侵权责任的，依照其规定。

第九条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。

第十条教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当承担连带责任。

教唆无民事行为能力人实施侵权行为的，承担全部责任。

教唆限制民事行为能力人实施侵权行为的，承担主要责任。

帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，承担相应的责任。

制定《侵权责任法》应当着重解决的假设干问题杨立新中国人民大学法学院教授关键词: 《侵权责任法》/解决/问题内容提要: 制定《侵权责任法》应当着重解决以下几个问题: (1)贯彻“大陆法系为体, 英美法系为用, 广泛吸纳司法经验”的基本指导思想; (2)确立最为实用的侵权责任归责原则体系; (3)全面规定侵权责任的构成要件;(4)对侵权行为的规定争取最大化的类型化; (5)对新型侵权行为作出具体规定。

《侵权责任法》的立法程序正在进行, 已经进入到最后的阶段。

对于这个保护人民民事权利的民事基本法律, 究竟重点应当解决哪些问题, 我提出以下几点看法。

一、制定《侵权责任法》应当贯彻的基本指导思想2001 年初, 在接受侵权责任法草案建议稿起草任务的时候, 我就提出了侵权责任法起草的指导思想, 即“大陆法系为体, 英美法系为用, 广泛吸纳司法经验”。

(参见杨立新:《侵权法论》, 人民法院出版社2005 年第3 版, 第309 页)这个指导思想主要内容是:(一)大陆法系为体。

我国是大陆法系国家, 因此, 我们的《侵权责任法》一定是大陆法系的侵权法。

坚持“大陆法系为体”,主要表达在三个方面: 第一, 是坚持成文法。

不可想象在一个大陆法系国家, 可以制定一部判例法的侵权责任法。

第二, 是要坚持一般化的立法方法。

大陆法系与英美法系侵权法从立法方法上来看, 大陆法系侵权行为法是一般化立法方法, 其侵权法都有一个一般条款。

这个侵权行为一般条款制定得好坏, 直接关系到侵权行为法的质量问题。

而英美法系侵权法是类型化立法方法, 不存在一般侵权行为的概念, 而是规定具体侵权行为类型。

我们作为大陆法系的国家, 制定《侵权责任法》应该采用一般化的立法方法。

第三, 应该坚持大陆法系侵权责任法的立法简明、逻辑性强的立法方法。

最简明的是《法国民法典》, 当时只有5 个条文, 现在增加了一些; 《德国民法典》只有20 几个条文; 《日本民法典》只有十几个条文; 最多的是《埃塞俄比亚民法典》有130 多个条文。

《中华人民共和国民法(草案)》侵权责任法编文章属性•【公布机关】•【公布日期】•【分类】立法草案及其说明正文《中华人民共和国民法（草案）》侵权责任法编第一章一般规定第一条由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担侵权责任。

依照法律规定，推定侵权人有过错的，受害人不必证明侵权人的过错；侵权人能够证明自己没有过错的，不承担侵权责任。

第二条没有过错，但法律规定应当承担侵权责任的，应当承担侵权责任。

第三条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。

第四条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）消除影响、恢复名誉；（九）赔礼道歉。

以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。

第五条受害人应当证明侵害行为与损害后果之间存在因果关系。

法律规定应当由侵权人证明因果关系不存在，如果侵权人不能证明的，视为存在因果关系。

第六条受害人死亡的，受害人的配偶、父母、子女有权要求侵权人承担侵权责任。

受害人没有配偶、子女或者配偶、父母、子女死亡的，其兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女有权要求侵权人承担侵权责任。

第七条有关侵权行为的内容、责任方式、免责事由等，产品质量法、环境保护法等法律另有规定的，依照其规定。

第二章损害赔偿第八条侵害他人人身、财产造成损害的，侵权人应当赔偿损失。

第九条因防止、制止他人人身、财产遭受侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担赔偿责任，受益人也可以给予适当的补偿。

第十条侵害他人人身造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入等合理的费用。

致人残疾的，并应当赔偿残疾用具费、残疾赔偿金；致人死亡的，并应当赔偿丧葬费、死亡赔偿金。

第十一条因误工减少的收入、残疾赔偿金、死亡赔偿金应当根据受害人的丧失劳动能力状况、年龄、受教育程度、职业、收入等因素确定。

第十二条受害人得到赔偿后发现新病情或者健康严重恶化，赔偿数额明显难以补偿损失，如果证明与侵权人的行为有因果关系的，受害人有权请求增加赔偿费用。

《侵权责任法草案》应当重点研究的问题四十三、关于高度危险作业责任关于高度危险作业责任问题，在《民法通则》中只规定了一个条文，即第123条，统一适用无过失责任原则。

《侵权责任法草案》总结上述规定的问题，提出了改进的意见，分为一般规定和具体规定。

在一般规定中，笼统规定“从事高度危险作业造成他人损害的，应当依法承担侵权责任”，以适用于所有的高度危险作业的侵权责任。

在此之下，分为三个层次作出不同的规定：第一，最严格的无过失责任原则，是航空器和核设施，只有受害人具有故意的才能够免责。

例如规定，在运行中的民用航空器、核设施等造成他人损害的，该民用航空企业、核设施的经营管理单位应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意造成的除外。

第二，较低的无过失责任原则，是易燃、易爆、剧毒、放射性，受害人故意或者不可抗力免责。

明确规定制造、加工、使用、运输、保管易燃、易爆、剧毒、放射性等高度危险物造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的除外。

第三，过错推定原则。

高空高压高速轨道运输工具造成损害的，实行过错推定原则。

规定的内容是，从事高空、高压、高速轨道运输造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任，但能够证明自己没有过错的除外。

上述三个层次的内容是清楚的，改变了对高度危险作业不问具体情况一律适用无过失责任原则的情形。

只是第三个规则是否合适值得研究。

对此，多数人反对，但是也有人赞成。

高空、高压、高速轨道运输工具，都存在造成内部损害和外部损害的问题。

高空的如缆车造成他人损害，高压如电网致害，高速运输工具如造成路外损害，都是高度危险作业对外的损害。

而那些缆车内乘客的损害，电网工人的损害，高速运输工具中的乘客损害，其实都可以用合同责任解决，或者用工伤事故责任解决。

高空、高压、高速轨道运输工具致害责任主要的还是解决外部的他人受到损害的责任。

多数人认为，对于这种侵权行为在立法上不能倒退，还应当坚持无过失责任原则，不能改变。

侵权责任法的20个核心考点杨长庚一、侵权责任法与司法考试1. 经常与人身权放在一起考查2. 分值大概在10分左右3. 需要看的法规：《侵权责任法》《人身损害赔偿解释》《精神损害赔偿解释》《民法通则》与《民通意见》《道路交通安全法》与《环境保护法》等法律的个别规定二、侵权责任法的整体状况1. 侵权责任法的制定2009年12月26日通过，2010年7月1日施行2. 侵权责任法与现行法律的关系（1）延续（2）改变（3）新增3. 侵权责任法的篇章结构92条，12章，前三章是总则，最后一章是附则，中间八章属于分则，规定特殊侵权行为。

三、侵权责任法改变了什么？1. 教唆帮助侵权（第9条）：不再区分被教唆帮助人是无行为能力人还是限制行为能力人，教唆帮助人一律承担责任，被教唆帮助人的监护人则是过错责任。

2. 无意思联络的数人侵权（第10条、第11条）：不再区分行为属于直接结合还是间接结合，而是从因果关系的角度判断，如果是并列关系则连带责任，如果是结合关系则按份责任。

3. 死亡赔偿金（第17条）：同命同价4. 监护人责任（第32条）：不因被监护人财产不足而减轻责任，不因属于单位监护人而免除责任。

5. 使用者责任（第34条、第35条）：不再区分用人单位是国家机关、企业法人还是一般雇主，改为统一的用工责任，增加了劳务派遣责任和个人劳务责任。

6. 学校责任（第38条、39条）：区别无行为能力人与限制行为能力人规定了不同的归责原则，前者是过错推定责任，后者是过错责任。

7. 医疗侵权（第57条）：改过错推定责任（证据规定）为过错责任，并具体规定了推定过错和医院免责的情形。

8. 高度危险责任（第69条）：增加了一般条款。

9. 因为第三人过错致使动物致害（第83条）：动物饲养人或者管理人不能免责，可以向第三人追偿。

四、侵权责任法增加了什么？1. 保护范围（第2条）：增加了隐私权2. 侵权责任优先支付（第4条）3. 暂时丧失心智侵权责任（第33条）4. 使用人责任（第34条、第35条）：增加劳务派遣责任与个人劳务责任5. 网络服务提供者责任（第36条）：提示规则与告知规则6. 产品责任（第45条、第46条、第47条）：增加了排除妨碍、消除危险责任，增加了警示、召回制度，增加了惩罚性赔偿。

全国人民代表大会法律委员会关于《中华人民共和国侵权责任法(草案)》主要问题的汇报文章属性•【公布机关】全国人民代表大会•【公布日期】2008.12.22•【分类】立法草案及其说明正文全国人民代表大会法律委员会关于《中华人民共和国侵权责任法(草案)》主要问题的汇报--2008年12月22日在第十一届全国人民代表大会常务委员会第六次会议上全国人大法律委员会副主任委员李适时全国人民代表大会常务委员会：关于《中华人民共和国侵权责任法(草案)》，汇报三个问题：一、侵权责任法草案的起草和修改经过侵权责任法是保护民事主体合法权益，明确侵权责任，预防并制裁侵权行为，促进社会和谐稳定的民事基本法律。

我国民法通则、消费者权益保护法、产品质量法、环境保护法、道路交通安全法等法律对侵权责任作了一些规定，这些规定对于保护公民、法人的合法权益，维护社会秩序，起到了积极作用。

但是，我国侵权法律制度也存在一些问题，主要是：随着经济社会的发展，新的侵权类型不断出现，而现行法律有些规定较为原则，缺乏可操作性；不少规定分散在单行法律中，缺乏对侵权责任共性问题的规定。

从实际情况看，侵权案件逐年增多。

2007年，我国法院受理一审侵权案件已达87万多件。

2003年以来，全国人大代表共有216人次提出了7件制定侵权责任法的议案和8件建议。

一些部门、地方和专家、学者也不断提出制定侵权责任法的意见和建议。

为了更好地保护民事主体的合法权益，促进社会和谐稳定，有必要对现实生活中迫切需要规范的侵权责任作出规定，制定一部较为完备的侵权责任法。

侵权责任法作为《中华人民共和国民法(草案)》中的一编，已经2002年12月九届全国人大常委会第三十一次会议初次审议。

民法草案共 9编、1200多条，由于涉及面广，内容复杂，一并研究修改历时较长，十届全国人大常委会采取了分编审议的方式。

物权法已由十届全国人大五次会议审议通过。

根据十届、十一届全国人大常委会的立法规划，以及今年的立法计划，法制工作委员会在民法草案侵权责任法编的基础上抓紧工作，认真研究了国内规定和国外一般做法，并先后在北京、上海、浙江、黑龙江等地进行调研，今年9月，又召开了法院系统和部分民法专家参加的研讨会。

上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题侵权责任法立法最新讨论的50个问题(上) 杨立新中国人民大学法学院教授关键词: 侵权责任法/草案/立法/专家意见内容提要: 《侵权责任法》是我国民法典的重要部分,在起草过程中很多具体问题引起了专家的讨论。

随着这些问题的不断解决,《侵权责任法》草案日趋成熟。

所提到的最新讨论的这些问题,是侵权责任法专家对《侵权责任法》草案的最新意见,具有重要的理论和实际价值,值得重视。

2009年8月24日至26日,全国人大常委会法工委在北京组织了14位侵权法专家,对侵权责任法草案(以下简称草案)进行新一轮的讨论。

会议对侵权责任法草案逐条进行讨论,提出了很多新的观点和意见。

值得注意的是,本次讨论的一个特点是,分歧意见逐渐减少,共同性意见越来越多。

我以为,这是侵权责任法草案趋于成熟的表现。

我将本次会议讨论的意见集起来形成50个问题,分别作出说明,供各位学者、专家讨论研究的参考。

1. 草案第2条是不是一般条款的问题上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题草案第2条规定的是“侵害民事权益,应当承担侵权责任”。

这个条文究竟是不是侵权行为一般条款,是否还要保留,专家在讨论中有较大的争论。

我主张这个条文是侵权行为一般条款,并且是大的一般条款,在其下,概括的是第7条和第8条的侵权损害赔偿责任,第22条的排除妨害、消除危险以及其他非赔偿责任方式,还有第26条的公平责任,以及预留的将来出现的新型侵权行为的兜底条款 [1]。

多数人的意见认为,这样的一般条款在侵权法的历史中是没有先例的,不应当这样写,而第7条和第8条为侵权行为一般条款,或者第7条是一般条款。

一个有趣的现象是,支持我的大的一般条款意见人越来越多。

据悉,在先前由法官参加的研讨会上,差不多都支持我的意见。

因此,我的意见变成了多数意见,并且一致认为,在“应当承担侵权责任”的规定中,加上“依法”二字,即“应当依法承担侵权责任。

《侵权责任法》知识问答编者按：《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）已由十一届全国人大常委会第十二次会议表决通过，于2010年7月1日起施行。

《侵权责任法》是继《物权法》后民法中又一部重要的支架性法律，对保护公民、法人的合法权益，预防并制裁侵权行为，化解社会矛盾，减少民事纠纷，促进社会公平正义具有重要意义。

本资料分两期，摘选《侵权责任法》部分重要内容，汇编成知识问答和案例分析，供大家参考学习。

《侵权责任法》知识问答1.《侵权责任法》主要内容有哪些？答：《侵权责任法》主要内容包括：承担侵权责任的原则、产品责任、机动车交通事故责任、医疗损害责任、环境污染责任、高度危险责任、网络侵权责任、学校和幼儿园等教育机构的责任、饲养动物损害责任以及精神损害赔偿等内容。

2.《侵权责任法》的适用范围包括哪些？答：《侵权责任法》第2条第1款明确了侵权责任法的适用范围，规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。

”第2款规定：“本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。

”3.《侵权责任法》是否调整违约责任问题？答：《侵权责任法》不调整违约责任问题。

《侵权责任法》第2条第1款规定:“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。

”第2款规定，本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权等权益。

但不涉及违约责任问题（对于第三人侵害债权是否受侵权责任法调整，没有明确作出规定）。

因此，虽然违约责任是合同债权也属于民事权益，但不受《侵权责任法》调整，而是由《合同法》调整。

4．《侵权责任法》确定的归责原则有哪些？答：(1)过错责任原则。

《侵权责任法》第6条第1款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。

”这就是说，造成损害是否要承担赔偿责任，要看行为人是否有过错，有过错有责任，无过错就无责任。

制定侵权责任法应当着重解决的几个问题——对2002年12月23日《侵权责任法草案》的研究报告杨立新中国人民大学法学院教授关键词: 民法典/侵权责任法/制定内容提要: 2002年12月23日全国人大常委会审议了民法典草案的侵权责任法编,其既有成功之处,也存在较多的问题。

在正式启动侵权责任法制定的程序时,应当对这个草案进行修改完善。

本文就侵权行为一般条款等十个主要问题提出了修改意见。

2002年12月23日,第九届全国人大常委会第31次会议开始审议《中华人民共和国民法草案》,其中第八编就是“侵权责任法”(以下简称《侵权责任法(草案)》)。

但是,总地说来,《侵权责任法(草案)》还是一个较为粗糙的立法草案,存在较多问题,需要进一步完善。

一、应当规定侵权行为一般条款代表了世界最新侵权责任立法水平的埃塞俄比亚侵权行为法规定了能够概括全部侵权行为的侵权行为一般条款,即第2027条。

这个侵权行为一般条款分为三种侵权行为的责任,分别规定了侵权行为的过错责任、无过错责任和替代责任。

其内容是:“(1)任何人应对因过犯给他人造成的损害承担责任,而不论他为自己设定的责任如何。

(2)在法律有规定的情形,一个人应对因其从事的活动或所占有的物给他人造成的损害承担责任。

(3)如果某人根据法律应对第三人负责,他应对该第三人因过犯或依法律规定发生的责任负责。

”这个条文就是它的侵权行为一般条款。

其特点是:第一,这个一般条款居于整个侵权行为法的最突出位置,突出地表现出立法者的思想,即:这个一般条款的一般性是完全的、全面的,在整个侵权行为法中居于统治地位,所有的其他部分规定的条款都必须接受它的约束。

第二,这个一般条款概括的是全部侵权行为,既不是一般侵权行为,也不是部分侵权行为。

第三,这个一般条款所概括的侵权行为分为三种类型,即过错责任的侵权行为、无过错责任的侵权行为和替代责任的侵权行为,这三种侵权行为分别为该条的第一、第二和第三款所确认;同时,也为规定侵权行为法的该章的第一节、第二节和第四节规定这三种侵权行为的基本类型做好了铺垫。

《侵权责任法草案》应当重点研究的20个问题（一）2008年9月24日至27日,全国人大法工委召开“侵权责任法草案研讨会”,民法学界部分专家和人民法院的法官代表参加会议。

会议就《中华人民共和国侵权责任法草案》的具体内容进行了深入讨论,提出了修改意见。

在本次会议讨论中提出的主要问题经过整理,概括为以下20个问题,分别进行简要的说明。

一、关于如何规定侵权行为一般条款在《侵权责任法》中如何规定侵权行为一般条款,与会专家和法官的争论比较激烈,主要的意见有四种方案:1.法国法式。

这种主张认为,《法国民法典》第1382条的形式和内容都比较好,基本特点是保护的范围具有较大的弹性,可以进行扩张解释,不存在立法条文对侵权法保护范围的限制,适用范围很宽。

但更多的专家认为,法国法的一般条款过于宽泛,不符合现代侵权法的立法精神,因此,不应采用法国式的一般条款模式。

2.德国法式。

德国法式的侵权行为一般条款为与会法官代表所重视,特别是最高法院的法官认为,《德国民法典》第823条和第826条列举侵权法所保护的权利、法律所保护的利益以及故意违背善良风俗的规定,最为适用,应当采纳。

但学者对此基本上持否定态度,认为德国法的一般条款的最大缺点,在于侵权法所保护的范围的封闭性,不利于对民事权利和利益的保护,特别是不适用于变动中的人格权的保护,因此,不应当采用这种模式。

3.民法通则式。

多数学者主张仍然采用《民法通则》第106条第2款的规定,即列举“人身、财产”作为侵权责任法保护的范围,既可以包括人身权和财产权,也可以包括人身利益和财产利益,况且经过20多年的司法实践,也证明这个规定比较适合我国的实际情况,且法官对此的掌握也都比较熟练,因此,可以仍然采用这种模式规定侵权责任法的一般条款。

4.列举式。

立法机关比较倾向于作出一定的列举,以宣示侵权法所保护的对象,例如规定:“因故意或者过失侵害他人生命、健康、人格尊严、人身自由、名誉、肖像、隐私、物权、知识产权以及其他权益的,应当承担侵权责任。