抵押权人如何实现抵押权
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民法典新规则解读三十四:抵押权的实现规则第410条【抵押权的实现】债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。
协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。
解读:关于抵押权的实现规则,此前物权法第195条作出了相关规定,民法典第410条在基本承袭该条规定的基础上,在其第1款后段中删除了“在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内”这一条文内容。
关于撤销期间制度,民法典出台之前,立法对撤销期间的规定是统一的,无论是最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试行)(法(办)发〔1988〕6号)第73条规定的重大误解和显失公平两种撤销事由,抑或是合同法第54、55条规定重大误解、显失公平、欺诈、胁迫或者乘人之危等五种撤销事由以及第74、75条规定的债权人撤销权行使期间,还是物权法第195条规定的其他债权人撤销权行使期间,都是单一的1年期间。
民法典一改以往的做法,采用了差别对待的立法例,将重大误解事由的撤销期间与其他事由的撤销期间区分开来,前者是90日,后者仍是1年,并将胁迫情形分开规定,使其自“胁迫终止”开始计算期间,不同于其他情形的“自知道或者应当知道撤销事由”起计算。
民法典第152条规定:“有下列情形之一的,撤销权消灭:(一)当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起90日内没有行使撤销权;(二)当事人受胁迫,自胁迫行为终止之日起1年内没有行使撤销权;(三)当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。
”“当事人自民事法律行为发生之日起5年内没有行使撤销权的,撤销权消灭。
抵押担保的债权到期后,债务人不履行义务,如何实现抵押权?抵押担保的债权到期后,债务人不履行义务,如何实现抵押权?答:我国1995年10月1日生效的《担保法》第五十三条规定:“债务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的,抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。
”根据该规定,抵押担保的债权到期后,债务人不履行义务的,债权人应通过协议折价、拍卖、变更或起诉的方式实现抵押权。
2007年10月1日起施行的《物权法》第一百九十五条改变了以前的规定,该条第一款规定“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。
协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
”《物权法》第一百九十五条第二款规定“抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
”由此可见,《物权法》施行后,抵押权人实现抵押权时,如与抵押人就折价、拍卖、变卖抵押物事宜协商不成,可以采取不起诉而直接请求人民法院拍卖、变卖抵押财产的方式。
需注意的是,《物权法》第一百九十五条第二款虽然规定了“请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”的非诉执行方式,但由于民事诉讼法等相关程序法的配套规定缺失,导致就该程序中如何申请、受理、审查范围、周期、费用存在模糊不清及争议。
目前司法实践中,许多法院对该种申请暂不受理。
根据公开的报道,目前仅江苏省沭阳县人民法院及连云港市中级人民法院受理过此类案件。
法院在实践中,基本上仍按诉讼方式处理。
该条款的操作运用,恐怕需待民事诉讼法修正或最高院出台相关司法解释后方能有所改观。
关于抵押权实现的法律思考
韩冰
【期刊名称】《经济与法》
【年(卷),期】2002(000)005
【摘要】抵押权的实现,是指抵押权人于债权已届清偿期而未获清偿时,为满足其优先受偿的权利,而处分抵押物的行为。
抵押权的实现必须具备一定的条件,我国《担保法>第53条规定:“债务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得的价款优先受偿”。
据此,抵押权人行使抵押权必须具备以下条件。
【总页数】3页(P12-14)
【作者】韩冰
【作者单位】无
【正文语种】中文
【中图分类】D923
【相关文献】
1.中国法下实现船舶抵押权的新模式——以厦门海事法院审结的全国首例申请实现船舶抵押权案件为视角 [J], 李澜
2.论我国抵押权实现途径——构建抵押权实现的非讼程序 [J], 寇宁
3.抵押权实现后抵押权人不申请注销登记怎么办 [J],
4.关于《担保法》抵押权之规定的法律思考 [J], 陈广文;高泰
5.关于抵押权制度的几点法律思考 [J], 焦富民
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债权人如何实现担保物权在经济活动中,为了保障债权的实现,债权人常常要求债务人提供担保物权。
担保物权包括抵押权、质权和留置权等。
当债务人不能履行债务时,债权人就需要通过一定的法律程序来实现担保物权,以弥补自己的损失。
那么,债权人究竟如何实现担保物权呢?下面我们就来详细探讨一下。
一、抵押权的实现抵押权是指债权人对债务人或者第三人不转移占有而提供担保的财产,在债务人不履行债务时,依法享有的就该财产变价并优先受偿的权利。
1、协议实现当债务履行期限届满,债务人未履行债务时,抵押权人与抵押人可以先协商以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。
如果双方能够达成协议,那么可以按照协议的方式实现抵押权。
这种方式相对简便快捷,能够节省时间和成本。
2、诉讼实现如果抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议,那么抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
在提起诉讼时,抵押权人需要向法院提交相关证据,证明债务已到期且债务人未履行债务,以及自己对抵押财产享有抵押权等事实。
法院受理案件后,会依法进行审理,并作出判决。
如果判决支持抵押权人的请求,那么法院会通过拍卖、变卖等方式处置抵押财产,以实现抵押权人的债权。
在实现抵押权的过程中,需要注意以下几点:首先,抵押权的实现应当遵循法定的程序和条件。
例如,抵押物的价值应当足以清偿债务,如果抵押物的价值不足以清偿全部债务,那么未受清偿的部分,债权人仍然有权向债务人追偿。
其次,抵押权的实现应当尊重其他相关权利人的合法权益。
例如,如果抵押物上还存在其他抵押权或者租赁权等权利,那么在实现抵押权时,应当按照法律规定的顺序和方式进行处理。
最后,抵押权的实现应当遵循公平、公正、公开的原则。
法院在处置抵押财产时,应当按照法定的程序进行评估、拍卖或者变卖,确保抵押物的处置价格合理,保护各方当事人的合法权益。
二、质权的实现质权是指债务人或者第三人将其动产或者权利移交债权人占有,当债务人不履行债务时,债权人依法享有的就该动产或者权利变价并优先受偿的权利。
抵押权实现途径的思考摘要:抵押权的实现是抵押权最重要的效力,也是抵押权人最主要的权利。
抵押权的实现途径直接影响着抵押担保的交易成本。
本文从比较法的角度详尽分析了国内外抵押权的实现途径,对我国抵押权的实现途径作了进一步思考并提出了自己的看法。
关键词:抵押权实现;抵押权实现方式;抵押权实现途径中图分类号:d92 文献标识码:a 文章编号:1009-0118(2011)-03-00-01一、抵押权的实现、实现方式、实现途径的区分抵押权的实现又称抵押权的实行,是指抵押权人实现抵押物的价值并从中优先受偿其债权的法律现象。
抵押权的实现是设定抵押权的目的所在,其结果是导致抵押目的的实现,从而使抵押权不复存在。
而抵押权的实现必须通过一定的方式进行,抵押权的实现方式也就是抵押物变现的方式。
从《民法通则》、《担保法》、《物权法》的规定来看,抵押权的实现方式主要包括折价、拍卖、变卖三种,其中拍卖方式因可使抵押物的变价公开、公平,既最大限度地保障了债权的实现,又保护了抵押人的利益,所以各国立法都把拍卖作为实现抵押权的最基本方式。
它使得抵押人和抵押权人的利益最大化,但所需费用较大。
而采用折价和变卖两种方式就必须关注价格的合理性,但是《民法通则》、《担保法》对此并没有规定参考价格,导致价格界定的随意性时有发生,所以《物权法》对此缺陷加以弥补,规定:“抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。
”这样,抵押权的实现方式在《物权法》中得到了完善。
抵押权的实现途径与其实现方式不同,它是指抵押权实现方式的载体和途径,是抵押权实现方式的程序性保障,具体包括协议和诉讼两种。
协议体现了意思自治原则,是抵押权实现方式的首选途径,而诉讼则是在协议失败的情况下所采取的保障性途径。
就实现方式与实现途径的关系来说,两者是内容与形式的关系:抵押权实现方式必须依照一定的途径来加以具体操作,而抵押权的实现途径也必然为抵押权的实现方式提供服务。
二、《物权法》对于抵押权实现途径的完善从我国现行法律来看,先后有三部法律对于抵押权做出较系统规定,即《民法通则》、《担保法》、《物权法》。
论抵押物转让后抵押权如何实现摘要]抵押权设定后抵押物转让的效力以及抵押权的实现,一方面涉及债权安全和交易安全的协调,涉及利益的平衡;另一方面涉及交易安全与效率关系的处理。
但是,这些问题在我国法律中规定并不明确,导致抵押权在抵押物转让后是否可以追及存在理解上的混乱。
所以,进行科学合理的制度设计就显得极为重要。
[关键词]抵押权抵押物转让物上追及力物上代位性传统民法上,抵押人处分制度设计的目的在于充分发挥抵押物的使用价值,使抵押物物尽其用,即抵押权设定后,抵押物并不移转占有,也不限制其流通,抵押人仍可以出卖等方式处分抵押财产,实现抵押物交易价值的最大化。
当抵押人处分抵押物时,对抵押权人利益的保护是通过赋予抵押权人追及权的方法来实现的。
按传统民法的规定,不动产抵押后,抵押人的处分行为对抵押权不发生影响,抵押权仍对抵押人已处分的不动产而存在,抵押人有权追及至抵押财产的受让人而行使抵押权,这即是抵押权的追及效力。
然而,抵押人处分权与抵押权追及力各自的立法价值取向、制度功能不同,前者着眼于鼓励财富的交易,对交易安全有着特殊的欲求;后者着眼于确保担保债权的实现,要打破交易安全。
二者自诞生之日就天然存在矛盾和冲突,但无论牺牲那一权利都会制约抵押制度整体功能的发挥,如何使两个权利在同一制度体系中和谐共存,相得益彰,成为抵押权立法上的一个亟待解决的问题。
[1]一、各国关于抵押权追及力与物上代位性的立法模式针对本文开篇提出的问题,各国立法设计了不同的制度组合体系,或者直接规定抵押权的追及力可以击破交易安全,牺牲抵押人处分权;或者引入抵押物转让价金物上代位制度,或者引入买受人代位清偿制度,以此协调抵押人处分权、买受人所有权、抵押权人追及权之间的冲突。
但总的一点,大陆法系各国对抵押期间内抵押物的流通基本上采取肯定的态度,允许抵押人在抵押期间内转让抵押物,[2]但是,抵押物转让后,转让价金如何处分,抵押权是否能够继续追及买受人行使,各国规定并不统一,大体可以分为以下几种立法模式。
抵押权的行使和实现的法律要求抵押权是指当债务人无力履行其债务时,债权人通过拥有质押物的产权以实现其债权的一种担保方式。
在抵押权行使和实现的过程中,法律对各方的权利和义务有明确的要求和规定。
一、抵押权的行使1. 质押物保管和保险债权人有权要求债务人将质押物交由公证机关或第三方保管,并按照约定保险,确保其价值不受损害。
保险费用由债务人承担。
2. 履行通知义务债权人在行使抵押权之前,应向债务人发出书面通知,要求其履行债务。
通知应明确债务的内容、金额和期限,并提醒债务人支付的义务。
债务人在收到通知后应按要求履行债务。
3. 协商解决债务债权人有权与债务人协商解决债务,双方可商议付款方式、债务重组或延期等方式,以达到共识并实现债权债务关系的变更。
4. 出售质押物若债务人未能按时支付债务,债权人有权出售质押物以偿还债务。
在出售前,债权人应事先通知债务人,并按照合理的方式进行处置,确保取得合理的出售价格。
二、抵押权的实现1. 公示债权人在拍卖前,应按照法律规定的程序进行公示。
公示应包括拍卖的时间、地点、质押物的描述和价格等信息,确保公开、透明的拍卖过程。
2. 拍卖债权人可通过司法拍卖或协议拍卖的方式实现其债权。
在拍卖过程中,债权人应依法组织拍卖,确保所有潜在买家均有平等的参与机会。
3. 优先受偿债权人的债权享有优先受偿权,即在拍卖所得资金中,债权人的债权应优先得到偿还。
如拍卖所得不足以清偿债权,则按照法律规定的顺序依次受偿。
4. 余款的处理若拍卖所得超过债权金额,剩余款项应归还债务人。
债务人可以根据债权人的同意,自愿放弃对余款的权利,以减少债务。
总结:在抵押权的行使和实现中,债权人应按照法律要求履行通知义务、保管质押物、保险质押物等义务。
债权人可通过协商解决债务、出售质押物等方式行使抵押权。
在实现抵押权时,债权人需进行公示并依法组织拍卖,债权人享有优先受偿权。
同时,在拍卖所得超过债权金额时,剩余款项应归还债务人。
抵押权实现的方式有几种在我国,实现抵押权的实现方式一共分为三种。
第一种是对抵押的物品进行折价,第二种就是对抵押的物品进行拍卖,第三种就是对抵押的物品进行变卖。
▲1.根据我国的相关法律法规,如果要实现抵押权,必须满足以下提到的这四个条件。
(1)第一个就是抵押权必须是真实有效的,并且是依旧存在的。
对于那些已经被撤销的抵押权不存在了,或者是那些已经无效的抵押权是不可以进行实现的。
(2)第二个就是在债务人对于债务的偿还期限必须要达到法律上面所规定的期限时间。
(3)第三个就是债权人没有收到任何来源的经济清偿,债务都是有一个最后还款日期的,如果到达了这个最后的还款日期,债权人还是没有收到相应的债款,那么就可以说明债务人没有按照法律的规定来履行自己应该还债的义务,不管是因为什么原因延迟还债,还是因为特殊原因而拒绝还债,在这样的情况下,债权人就可以行使自己的抵押权,目的是为了让自己的债权得到经济上的补偿。
(4)第四个就是债务没有如期得到偿还的原因不可以是由债权人所导致的。
必须是因为欠债的人的原因而导致了债务不能如期偿还,债权人才可以行使自己的抵押权,如果是因为债权人的原因而导致了债务不能如期偿还,那么在债权人是没有条件来行使抵押权的。
想要实现抵押权,必须要根据这四个方面来出发。
▲2.关于抵押权的实现方式。
在我国,实现抵押权的实现方式一共分为三种。
第一种是对抵押的物品进行折价,第二种就是对抵押的物品进行拍卖,第三种就是对抵押的物品进行变卖。
假如对于抵押权的实现当事人和另外一方存在比较大争议的,而不可以达成一致的意见,对于这样的情况,抵押权人就应该通过我国的人民法院来对自己的抵押权进行诉讼,通过诉讼的方式请求法院帮助自己实现抵押权。
▲3.在我国,抵押权主要分为几种类型呢?在不同的标准之下,抵押权也分为不同的类型,依据我国的《担保法》,在我国,抵押群主要分为以下几种类型。
(1)被抵押的是不动产。
顾名思义这一类的抵押的标的物,也就是不动产,在我国的现实社会当中,不动产的抵押是存在最广泛的,因为不动产只有它自己特殊的一面,抵押的人只要保持自己的占有权就可以很好地进行担保,免去了很多不必要的麻烦,所以在我国的现实社会当中非常的受欢迎。
第二顺位抵押权如何实现第二顺位抵押权是指在债务人已经存在抵押权的情况下,再设立的抵押权。
通常情况下,第一顺位抵押权持有人的利益会优先于第二顺位抵押权持有人。
然而,许多情况下,借款人可能需要额外的资金来满足其资金需求,但已经无法再进行抵押债务。
在这种情况下,借款人可以与第一顺位抵押权持有人达成协议,以增加第二顺位抵押权。
第二顺位抵押权的实现可能涉及多个步骤和注意事项,包括以下几点:1.协商和合作:借款人需要与第一顺位抵押权持有人保持积极的沟通和合作,以确保获得其同意设立第二顺位抵押权。
沟通和合作是实现第二顺位抵押权的关键因素之一2.资产评估:在设立第二顺位抵押权之前,借款人需要对其要抵押的资产进行评估。
这是为了确定资产的价值以及其是否足以提供足够的担保用于设立第二顺位抵押权。
3.风险评估:第一顺位抵押权持有人可能会对设立第二顺位抵押权表示担心,因为它可能会降低他们的优先权。
因此,借款人需要向第一顺位抵押权持有人证明设立第二顺位抵押权的风险可控,并没有对其利益造成重大损害的风险。
4.合同草拟:在获得第一顺位抵押权持有人的同意后,借款人需要与第一顺位抵押权持有人签订合同。
该合同应明确规定第二顺位抵押的条件、范围、期限等。
5.登记抵押权:设立第二顺位抵押权需要在相关的抵押登记机关进行登记。
这意味着借款人需要提交申请,并按照相关法律程序完成登记手续。
6.提供足够的保证:为了获得第一顺位抵押权持有人的同意,借款人可能需要提供额外的担保以弥补第一顺位抵押权持有人的风险。
在总结中,实现第二顺位抵押权需要借款人与第一顺位抵押权持有人达成协议,并遵守相关法律法规进行登记和担保。
这是一个复杂的过程,需要借款人的沟通、合作和合规能力,同时也需要有效地评估和管理风险。
2018注册会计师《经济法》考点:抵押权的实现、物权重合、浮动抵押和最高额抵押【知识点】抵押权的实现1.抵押物拍卖价款的清偿顺序2.土地出让金优先于抵押权拍卖“划拨”的国有土地使用权所得的价款,应当首先依法缴纳相当于应缴纳的“土地使用权出让金”的款额,抵押权人可主张剩余价款的优先受偿权。
3.不可分性(1)主债权未受全部清偿的,抵押权人可以就“抵押物的全部”行使其抵押权,即债权部分清偿,不产生抵押权部分消灭的效力。
(2)主债权被分割或者部分转让的,各债权人可以就其享有的债权份额行使全部抵押权。
(3)主债务被分割或者部分转让的,抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。
但是,第三人提供抵押的,债权人许可“主债务人”转让债务未经抵押人“书面同意”时,抵押人对未经其同意转让的债务,不再承担担保责任。
(4)抵押物“部分”灭失,残存部分仍担保债权之全部。
【知识点】物权重合1.同一财产向两个以上债权人设定抵押时的清偿顺序(1)不动产按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿。
(2)动产①抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;②抵押权已登记的先于未登记的受偿;③抵押权均未登记的,按照债权比例清偿。
【解释】抵押权均未登记的,无论是设立在先的抵押权,还是先到期的债权,均不得主张优先权,必须按照“债权比例”清偿。
2.抵押权顺位的变更抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容,但抵押权顺位的变更,未经其他抵押权人“书面同意”,不得对其他抵押权人产生不利影响。
【知识点】物权重合【例题·单选题】黄河公司以其房屋作抵押,先后向甲银行借款100万元,乙银行借款300万元,丙银行借款500万元,并依次办理了抵押登记。
后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位,并办理了变更登记,但乙银行并不知情。
因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务,银行拍卖其房屋,仅得价款600万元。
论抵押物转让后抵押权如何实现随着金融行业的发展和人们资产管理意识的日益提升,抵押贷款成为了许多人财富增值和资金周转的选择。
在抵押贷款中,借款人需要将自己的财产作为抵押物,以此获得银行或其他金融机构的贷款。
如果借款人不能及时归还贷款,银行便有权利以抵押物作为抵押权实现债权。
但是,当抵押物转让后,抵押权如何实现呢?一、抵押贷款流程首先,我们来看一下抵押贷款的流程。
一般情况下,抵押贷款的流程包括以下几个环节。
1. 借款人申请贷款。
借款人需要向银行或其他金融机构申请贷款,填写贷款申请表并提交相应的资料。
2. 审核贷款申请。
银行或其他金融机构会审核借款人的申请,对其财务状况、信用记录等进行评估。
3. 签订抵押合同。
如果贷款申请获得通过,银行或其他金融机构会与借款人签订抵押合同,明确贷款金额、利率、贷款期限等条件,并约定抵押物及其价值。
4. 抵押物评估。
银行或其他金融机构会对借款人的抵押物进行评估,确定其价值,并在合同中明确约定。
5. 放款。
银行或其他金融机构在约定的贷款金额上进行放款,贷款金额一般不超过抵押物价值的70%。
6. 偿还贷款。
借款人需要按照约定的利率和贷款期限偿还贷款。
7. 实现抵押权。
如果借款人不能按时偿还贷款,银行或其他金融机构便可以通过实现抵押权来收回贷款本金和利息。
这便是抵押贷款的一般流程。
二、抵押物转让后的抵押权实现在抵押贷款的过程中,抵押物是借款人作为抵押和担保的财产,其价值对于保证银行或其他金融机构的贷款安全至关重要。
但是,当借款人将抵押物转让给其他人之后,抵押权如何实现呢?在这种情况下,银行或其他金融机构需要在抵押合同中明确约定抵押物的处置方式。
一般情况下,抵押物转让后,其价值仍然归银行或其他金融机构所有,因此银行或其他金融机构仍然拥有实现抵押权的权利。
具体来说,如果借款人未能按时归还贷款,银行或其他金融机构可以:1. 通过法律途径追索债务。
银行或其他金融机构可以通过法律手段追索债务,直接向借款人要求偿还贷款本金和利息。
物权法解释:第⼀百九⼗五条【抵押权实现的条件、⽅式和程序】 第⼀百九⼗五条 债务⼈不履⾏到期债务或者发⽣当事⼈约定的实现抵押权的情形,抵押权⼈可以与抵押⼈协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。
协议损害其他债权⼈利益的,其他债权⼈可以在知道或者应当知道撤销事由之⽇起⼀年内请求⼈民法院撤销该协议。
抵押权⼈与抵押⼈未就抵押权实现⽅式达成协议的,抵押权⼈可以请求⼈民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。
【解释】本条是关于抵押权实现的条件、⽅式和程序的规定。
本条对抵押权⼈实现抵押权的条件做出了规定:⼀是债务履⾏期间届满,债务⼈不履⾏债务;⼆是发⽣了当事⼈约定的实现抵押权的情形。
满⾜上述任⼀条件,抵押权⼈就可以依照本条规定的⽅式和程序处理抵押财产以实现其债权。
其中第⼆个条件,即“发⽣当事⼈约定的实现抵押权的情形”是本法新增加的规定,现以浮动抵押为例加以说明:根据本法规定,浮动抵押是以抵押⼈现有的以及将有的动产作抵押,抵押期间,抵押⼈在正常经营范围内可以⾃由处分其动产,债务⼈到期不履⾏债务的,抵押权⼈是以实现抵押权时的动产优先受偿。
如果只允许抵押权⼈在债务⼈到期不履⾏债务时才能实现抵押权,可能会由于抵押⼈在经营过程中的⾮正常经营⾏为或者恶意的⾏为,甚⾄是正常经营⾏为,造成抵押权实现时抵押财产⼤量减少,⽆法对抵押权⼈的债权起到担保作⽤,从⽽损害抵押权⼈的利益。
允许抵押权⼈与抵押⼈约定提前实现抵押权的条件,抵押权⼈就可以在抵押合同中对抵押⼈的某些⾏为进⾏约束,⼀旦抵押⼈违反约定从事了这些⾏为,满⾜了约定的实现抵押权的条件,抵押权⼈就可以提前实现抵押权,以保障⾃⼰的债权得到清偿。
例如,A企业以其仓库中现有及将有的所有产品设定浮动抵押向B银⾏贷款,B银⾏为保全抵押财产在实现抵押权时能够达到⼀定的数量,以起到担保其债权的作⽤,可以与A企业在抵押合同中约定,A企业不得以其库存的产品从事关联交易或者低价交易,如不得以低于市场价格⼀定⽐例的价格出售库存的产品,⼀旦出售价格低于约定的⽐例,B银⾏即可提前实现抵押权;也可以在抵押合同中约定,即使在正常经营情况下,A企业库存的产品数量也不得低于其整个库存量的⼀定⽐例,⼀旦低于该⽐例,B银⾏即可提前实现抵押权。
《担保法》考试试题1、多选(江南博哥)甲对乙享有60万债权,丙丁分别与甲签订保证合同,未约定保证范围和方式,戊以价值30万元的房屋为乙向甲设定抵押并办理登记。
关于丙乙戊的关系何者正确?()A、若甲放弃对戊的抵押权,则丙、丁只对甲的30万元债权承担保证责任B、若甲要求丙丁承担保证责任,丙丁可主张先诉抗辩权,要求甲先行使对戊的抵押权C、甲可在丙丁戊中任意选择一人,要求承担担保责任D、若甲戊之间的抵押权被宣告无效,丙丁应对全部债务承担保证责任答案:A,C2、多选以共有物抵押的,下列说法正确的是()A、按份共有人有权单独决定以其份额设抵押B、共同共有物设抵押的,应经全体共有人的同意,否则无效C、部分共同共有人擅自以共有物抵押的,其他共有人明知而未持异议的,视为同意,抵押有效D、以共有船舶抵押的,须经三分之二以上份额的共有人同意答案:A,B,C,D3、填空题《中华人民共和国担保法》下列担保的方式:()、()、()、()和()。
答案:保证;抵押;质押;留置;定金4、问答?甲乙签订一份房屋租赁合同,甲将房屋出租给乙,租期3年。
合同订立后,甲又向丙借款6万元,并以其已出租房屋作为抵押,双发签订了抵押协议。
规定如甲在一年内不能还清借款,则将房屋作价转让给丙。
后甲不能还清借款,将房屋过户给丙,并要求乙从房屋中搬走,并认为甲在租期未满前将房屋出卖或抵押给他人,损害了他的利益,要求法院认定房屋抵押和买卖合同无效。
问题:甲能否将租赁的房屋抵押或出卖?答案:甲完全可以将租赁的房屋抵押或出卖。
合同法规定,租赁物所有权转让的,不影响租赁合同履行,同时,在转让时,承租人有优先购买权。
这时乙可以向法院请求买卖合同无效,自己愿意以同等价格优先购买。
同时,即便乙放弃优先购买权,丙也无权要求乙搬出房屋,买卖不破租赁。
乙可以继续使用房屋至合同期满,除双方商定外合同不能解除。
5、单选甲公司与乙公司签订一份借款协议。
借款金额1000万元,月利率20%,期限为2002年1月1日至2003年1月1日。
第1篇一、引言担保物权是物权法中的重要组成部分,是确保债权实现的重要手段。
在我国《民法典》中,担保物权被明确规定为一种独立的物权,包括抵押权、质权、留置权等。
实现担保物权法律规定,旨在规范担保物权行使,保障债权人的合法权益,促进经济社会健康发展。
本文将从担保物权概述、实现担保物权的基本原则、实现担保物权的程序、担保物权的行使与限制等方面进行阐述。
二、担保物权概述1. 担保物权的定义担保物权是指债权人在债务人不履行债务时,可以优先受偿其债权的权利。
担保物权分为抵押权、质权、留置权三种,其中抵押权是最为常见的担保物权形式。
2. 担保物权的特征(1)从属性:担保物权从属于主债权,主债权消灭,担保物权随之消灭。
(2)优先性:担保物权具有优先受偿权,即当债务人有多个债权人时,担保物权人可以优先受偿。
(3)不可分性:担保物权的债权数额与担保物的价值相适应,担保物权人可以就担保物的全部行使权利。
三、实现担保物权的基本原则1. 公平原则实现担保物权应遵循公平原则,确保各方当事人合法权益得到保障。
2. 公开原则实现担保物权的过程应公开透明,接受社会监督。
3. 诚信原则实现担保物权过程中,各方当事人应诚实守信,不得欺诈、隐瞒。
4. 依法原则实现担保物权应依法进行,遵守法律法规的规定。
四、实现担保物权的程序1. 通知义务债权人要求实现担保物权时,应书面通知债务人,债务人应在接到通知之日起一定期限内履行债务。
2. 诉讼程序债权人未能在规定期限内收到债务履行通知的,或者债务人未履行债务的,债权人可以依法向人民法院提起诉讼。
3. 非诉讼程序在符合法律规定的情况下,当事人可以协商解决担保物权的实现问题,或者申请仲裁机构裁决。
五、担保物权的行使与限制1. 担保物权的行使(1)抵押权:抵押权人可以就抵押物的全部或者部分行使抵押权,但不得损害抵押物的价值。
(2)质权:质权人有权占有质物,并可以就质物优先受偿。
(3)留置权:留置权人有权占有留置物,并可以就留置物优先受偿。
顺位抵押担保合同中抵押权实现的顺序是什么在现实⽣活中抵押是⾮常常见的⼀种担保⽅式,依据我国担保法的规定,抵押物⼀般为固定资产,办理抵押的时候需要进⾏登记。
那么,顺位抵押担保合同中抵押权实现的顺序是什么呢?下⾯由店铺的⼩编为⼤家整理了⼀些关于这⽅⾯的知识,希望可以帮到您!顺位抵押担保合同中抵押权实现的顺序是什么⼀、顺位抵押担保合同中抵押权实现的顺序是什么我国《担保法》第54条关于抵押权的清偿顺序作了如下规定,“同⼀财产向两个以上债权⼈抵押的,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿:(⼀)抵押合同以登记⽣效的,按照抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权⽐例清偿;(⼆)抵押合同⾃签订之⽇起⽣效的,该抵押物已登记的,按照本条第(⼀)项规定清偿;未登记的,按照合同⽣效时间的先后顺序清偿,顺序相同的,按照债权⽐例清偿。
抵押物已登记的先于未登记的受偿。
”《担保法司法解释》第76条规定:“同⼀动产向两个以上债权⼈抵押的,当事⼈未办理抵押物登记,实现抵押权时,各抵押权⼈按照债权⽐例受偿。
”从上述规定可见,在抵押权有登记的情况下,抵押权⼈就抵押物受偿的次序,由于依登记的先后予以确定,因此纵使设定抵押权的书⾯作成在先,⽽登记在后者,仍应依登记的先后定其次序。
⼆、抵押权实现的⽅式有哪些抵押权的积极权能,是抵押权⼈为实现抵押权,⽽在法律规定的范围内所采取的各种措施与⼿段,依据担保法理结合《担保法》及司法解释之规定,我们认为,对抵押权⼈顺序利益的保护。
相对于⼀般债权⽽⾔,抵押权⼈就同⼀抵押物所得的价款有优先受偿权。
但就各抵押权⼈⽽⾔,相互间仍有⼀个优先受偿的先后次序问题。
依近代各国民法理论与实践,所谓抵押权的顺序,指就同⼀抵押物设定数个抵押权时,各个抵押权⼈优先受偿的先后次序,其解决的是同⼀抵押物上数个抵押权间的相互关系问题。
⼤陆法系各国⼀般是以登记的先后次序⽽定,即先次序的抵押权⼈有较后次序的抵押权⼈优先受偿的权利,学说称为抵押权⼈之次序权。
20XX 专业合同封面COUNTRACT COVER甲方:XXX乙方:XXX2024年土地使用权抵押合同:抵押权人与抵押人之间的权利义务、抵押物价值及还款方式本合同目录一览第一条抵押权人与抵押人的定义与权利义务1.1 抵押权人的权利与义务1.2 抵押人的权利与义务第二条抵押物的描述与价值确认2.1 抵押物的描述2.2 抵押物价值的确认第三条抵押合同的期限3.1 抵押合同的起始日期3.2 抵押合同的终止日期第四条还款方式与期限4.1 还款方式4.2 还款期限第五条抵押权的实现与处置5.1 抵押权实现的条件5.2 抵押权处置的方式第六条抵押物的保险6.1 抵押人购买保险的要求6.2 保险权益的转让第七条抵押权人与抵押人的通知义务7.1 抵押权人的通知义务7.2 抵押人的通知义务第八条抵押权的转让8.1 抵押权转让的条件8.2 抵押权转让的程序第九条合同的变更与解除9.1 合同变更的条件9.2 合同解除的条件第十条违约责任10.1 抵押权人的违约责任10.2 抵押人的违约责任第十一条争议解决方式11.1 协商解决11.2 仲裁解决11.3 法律途径解决第十二条合同的生效、变更与终止12.1 合同的生效条件12.2 合同的变更条件12.3 合同的终止条件第十三条合同的附件13.1 附件的名称与内容13.2 附件的效力第十四条其他约定14.1 其他约定的内容14.2 其他约定的效力第一部分:合同如下:第一条抵押权人与抵押人的定义与权利义务1.1 抵押权人的定义与权利义务抵押权人是指依据本合同约定,对抵押物享有抵押权的一方。
抵押权人的权利包括但不限于:(1)在抵押人未按约定履行还款义务时,依法优先受偿的权利;(2)对抵押物进行监管,确保抵押物价值保持稳定的权利;(3)在抵押合同有效期内,根据法律规定和合同约定,行使抵押权的权利。
抵押权人的义务包括但不限于:(1)按照合同约定及时提供贷款资金;(2)按照合同约定及时办理相关抵押登记手续;(3)在抵押人履行还款义务后,及时办理抵押权的解除手续。
抵押的法定要素和抵押权保护抵押是指债权人以他所拥有的债权为基础,要求债务人将其合法拥有的动产或者不动产质押给债权人作为债权的保证。
抵押作为一种常见的担保方式,在法律中有其法定要素和相关的保护措施。
本文将重点讨论抵押的法定要素和抵押权的保护。
一、抵押的法定要素在进行抵押时,需要满足以下法定要素:1. 抵押标的:抵押标的是指被抵押的动产或不动产。
在选择抵押标的时,需要确保该标的物是合法的财产,并且有一定的价值。
2. 形式要素:根据我国《担保法》的规定,抵押必须以书面形式进行,合同中需要载明抵押物的种类、数量、估计价值等内容。
3. 债权要素:进行抵押的前提是债务人与债权人之间存在一定的债权债务关系。
抵押将债务人拥有的动产或不动产作为抵押物,以保证债权人的合法权益。
二、抵押权的保护为保障抵押权人的合法权益,我国法律对抵押权给予了一定的保护。
主要包括以下几种情况:1. 抵押权的设立:抵押权设立的要求是以合法拥有的动产或不动产为抵押物,并经过书面形式进行约定。
原则上,所有权人将该财产作为抵押物进行抵押时,抵押权才被设立。
2. 抵押权的登记:根据《物权法》和《不动产登记法》的规定,对不动产抵押权需要在房地产登记机关进行登记。
登记后,抵押权才能对抗善意的第三人。
3. 抵押权的优先顺位:在多个债权人存在的情况下,抵押权人的权益需要依据设立抵押权的时间确定优先权。
即先设先得的原则。
4. 抵押权的变更和消灭:当抵押权的债务清偿后,抵押权应及时解除或注销。
债务人有权要求抵押权人对已经清偿的债务提供相应的解除或注销证明。
5. 抵押权的维护:在债务人不履行债务或抵押标的物价值减少、质量恶化等情况下,抵押权人有权要求债务人采取相应措施以保护抵押物的价值。
6. 抵押权的实现:当债务人不能履行债务,抵押权人有权通过变卖、拍卖等方式实现抵押物以清偿债务。
三、抵押权保护的问题与建议尽管我国法律对抵押权提供了一定的保护,但在具体实践中还存在一些问题。
抵押权人如何实现抵押权
《物权法》第l95条:债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。
协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。
第196条:依照本法第一百八十一条规定设定抵押的,抵押财产自下列情形之一发生时确定:(一)债务履行期届满,债权未实现;(二)抵押人被宣告破产或者被撤销;(三)当事人约定的实现抵押权的情形;(四)严重影响债权实现的其他情形。
第198条:抵押财产折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。
【相关规定】
《担保法》第56条:拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款,在依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额后,抵押权人有优先受偿权。
《担保法解释》第74条:抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款,当事人没有约定的,按下列顺序清偿:(一)实现抵押权的费用;(二)主债权的利息;(三)主债权。
第75条:同一债权有两个以上抵押人的,债权人放弃债务人提供的抵押担保的,其他抵押人可以请求人民法院减轻或者免除其应当承担的担保责任。
同一债权有两个以上抵押人的,当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的。
抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。
抵押人承担担保责任后,可以向债务人追偿,也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。
通常而言,抵押权的实现一般应当具备以下四个条件:
其一,抵押权合法有效存在。
其二,抵押权所担保的债权已届清偿期。
但依照《物权法》第196条的规定,在抵押人被宣告破产或者被撤销、当事人约定的实现抵押权的情形以及严重影响债权实现的其他情形,比如抵押物因抵押人的原因造成价值减少而抵押人又不能恢复原状或增加担保的特殊情况下,即使债务并未届期,抵押权人也可以实现抵押权。
其三,债务人没有清偿债务,既包括没有清偿全部债务,也包括尚有部分债务没有清偿,因为依据抵押权的不可分原则,债务人虽然只有部分债务未履行,抵押权人仍然可以对全部抵押物主张实现抵押权。
其四,对于债务未清偿,非因债权人方面的原因而造成。
若债务人没有履行债务是由债权人一方当事人的原因造成,则抵押权人不得实现其抵押权。
比如,债权人拒绝接受债务人的全面适当履行等。
抵押权实现的方法,主要有三种,即拍卖、变卖、折价。
在实践中具体以何种方式实现抵押权,首先由当事人协商决定,这种约定即可在订立抵押合同时也可在订立抵押合同
后甚至实现抵押权时。
若双方协议不成,抵押权人可以向人民法院起诉,由人民法院裁决以何种方式实现抵押权。
下面对三种方法加以具体的分析:
(一)拍卖
拍卖因可使抵押物的变价公开、公平,既最大限度地保障了债权的实现,又保护了抵押人的利益,所以各国立法都把拍卖作为实现抵押权的最基本方式。
拍卖分任意性拍卖和强制拍卖,前者由当事人自愿委托拍卖人拍卖,后者是抵押权人申请法院拍卖。
有关拍卖的程序与效果,具体应适用《拍卖法》及《民事诉讼法》的有关规定。
(二)变卖
变卖是对标的物进行换价的一种较拍卖简易的方式,即由当事人或法院直接将抵押物以公平合理价格出卖,并以所得价款优先偿还其担保债权的抵押权实现方式。
但应该注意的是,在司法实践中一般是以拍卖为原则,变卖仅以例外的形式存在。
(三)折价
折价是指债务人在履行期限届满时未履行其债务,经抵押权人与抵押人协议,或者协议不成时经由人民法院审理后判决,按照抵押物自身的品质、参考市场价格,把抵押物所有权由抵押人转移给抵押权人,从而实现抵押权的一种抵押权实现方式。
简而言之,以抵押物折价即以协议的形式取得抵押物所有权。
这种方法虽程序简便,但是透明性不足,故立法多有限制,其中最主要的就县对“流质契约”的禁止。
所谓流质契约,又称位流押契约、流抵契约或期前抵押物抵偿约款,是指物的担保当事人于设定抵押权或质权的合同中或于债务履行期届满之前,约定债权届期未获清偿时担保物即归债权人所有的条款。
“流质契约”之禁止的根本原因在于,当担保物的价值高于债权额或日后升值时,多余部分不再退还给担保人.担保人或其他债权人的利益将会受损;而如果担保物之后发生贬值,双方也不再找补,则担保权人的利益将会受到损失。
可见,上述情况均有失公平。
尤其是,债务人往往系经济上的弱者,而债权人则通常居于优越地位。
债权人可能借债务人因急迫困窘而举债之机,逼使其以价值较高的抵押物担保较小的债权,并希冀债务人届期不能偿债时,取得抵押物所有权以获得暴利。
因此。
基于民法公平原则及正义观念,为保护作为弱者的债务人的利益并平衡各方权益,近现代各国民法大多禁止流质契约。
我国《物权法》对此有明确的禁止性规定。
除上述方式以外,理论上与实践中一般还允许抵押权人可与抵押人协商以其他方式实现抵押权。
其中最有意义的方式,就是参照英美法的制度以抵押权人占有抵押物而收取孳息,或对抵押物托管经营来实现抵押权。
如金融部门有的与抵押人协商出租抵押房产或由银行使用抵押房产,以房租抵还贷款。
在我国涉外项目融资中,由于抵押物多为大型电站、公路、桥梁等,以拍卖的方式变价较为困难,故通常认可境外债权人有权接管抵押物并以收益抵债。