212970_建筑工程监理的法律责任及责任风险研究(河北工业大学毕业论文)
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建筑工程监理的法律责任建筑工程监理在建筑行业中扮演着重要的角色,其主要职责是确保建筑工程的合规性和质量可靠性。
在履行职责的过程中,监理人员需承担相应的法律责任。
本文将就建筑工程监理的法律责任进行探讨,包括责任的界定、违约责任和监理人员的职业义务等方面。
一、建筑工程监理的法律责任界定建筑工程监理的法律责任是指监理人员在履行监理职责过程中需要承担的法律责任。
根据我国《建设工程质量管理条例》第三十条的规定,建筑工程监理人员必须具备相应的资质和技术水平,并且要履行监理职责,保证工程质量。
因此,在建筑工程监理中,监理人员应当承担以下法律责任:1. 监理人员应当按照法律法规和合同的要求,对建筑工程进行全程监管,确保其符合设计方案和相关标准,从而确保工程质量达到合同约定的要求。
2. 监理人员应当及时发现建筑工程中存在的问题和缺陷,并向建设单位提出合理的建议和意见。
3. 监理人员应当组织对建筑材料、设备和工艺进行检验和验收,确保其质量合格。
4. 监理人员应当对施工图纸、施工方案、施工计划等进行审核,确保其符合法律法规和工程质量要求。
5. 监理人员应当对工地现场进行巡视和检查,防止施工过程中出现安全事故和质量问题。
6. 监理人员应当对施工单位的合法权益进行保护,维护工程的正常施工秩序。
二、建筑工程监理的违约责任如果监理人员未能按照法律法规和合同要求履行监理职责,导致建筑工程质量问题或者发生安全事故,监理人员将承担相应的违约责任。
具体违约责任分为以下几种情况:1. 监理人员不履行审查和监督职责,未能及时发现工程质量问题导致损害的,应当承担相应的赔偿责任。
2. 监理人员违反国家法律法规和相关标准,造成工程质量缺陷或者安全事故的,应当承担相应的责任,并承担相应的赔偿责任。
3. 监理人员对工程材料、设备和工艺的检验验收不合格,导致工程质量问题或者安全事故的,应当承担相应的违约责任。
4. 监理人员未能按照合同的约定进行全程监管,对施工图纸、施工方案等审核不严格,导致工程质量问题或者安全事故的,应当承担相应的违约责任。
监理工作的法律责任与风险管理随着建筑行业的不断发展和国家政策的支持,监理工作在工程建设中扮演着越来越重要的角色。
监理工作作为建设工程质量的监管者和顾问,在项目的全周期中承担着法律责任和风险管理的任务。
本文将从监理工作的法律责任和风险管理两方面进行探讨。
一、监理工作的法律责任监理工作的法律责任主要体现在两个方面,即事务性责任和法定性责任。
事务性责任是指监理工作必须按照合同约定履行职责,确保工程按照设计要求、合同要求和国家标准进行施工。
监理工作需要对施工过程进行全程监督,及时发现和纠正施工中的问题。
如果监理人未能履行监理职责,导致工程质量不合格或发生事故,将承担相应的法律责任。
法定性责任是指根据相关法律法规规定,监理人应对工程质量和安全负有特殊的法定责任。
例如,《中华人民共和国建筑法》规定,监理人应当对工程质量负有监督责任,如果由于监理人的原因,造成工程质量不合格或者工程安全事故,将承担相应的法律责任。
此外,监理人还需要依法向建设单位报告工程质量问题等。
二、监理工作的风险管理监理工作需要进行全方位的风险管理,以保证工程建设的顺利进行和质量的优化。
首先,监理工作需要与建设单位和施工单位签订监理合同,并明确各方的权利与义务。
监理合同应当包含工程范围、监理费用、工期要求、工程质量控制要求等内容,以规范双方的行为,并明确各方的责任。
其次,监理工作需要建立严格的监理标准和规程,确保监理人员按照规定进行工作。
监理标准应当包括对施工过程的监督要求、工艺要求、验收标准等,以确保工程质量符合相关规定,并减少监理风险。
再次,监理工作需要加强与施工单位的沟通和协调,及时解决施工过程中的问题。
监理人应当具备一定的技术和管理能力,能够理解和判断施工过程中的技术问题,并与施工单位共同协商解决。
最后,监理工作需要及时记录和报告工程质量问题和进展情况。
监理人员应当做好监理日志和报告,记录工程施工过程中的质量、安全等问题和解决情况,便于后续的追责和解决。
监理工作的法律责任与风险防控随着建筑工程的不断发展,监理工作在其中扮演着重要的角色,有效地监督和管理施工过程,确保工程质量和安全。
然而,监理工作也面临着一定的法律责任和风险。
本文将从合同约定、违约责任、工程质量、安全风险等方面论述监理工作的法律责任与风险防控。
一、合同约定监理工作的法律责任首先体现在合同约定上。
监理人与建设单位之间通常通过监理合同明确监理范围、职责和义务。
监理合同应当合法、有效,并明确约定监理人的权利和义务,以及违约责任。
同时,合同还应规定监理人的权威性、报酬、保密等具体事项,以确保监理工作的顺利进行。
二、违约责任监理工作中的违约责任是不可忽视的。
如果监理人未履行合同约定的监理职责,导致工程质量问题或安全事故发生,将面临违约责任的追究。
建设单位可以要求监理人承担相应的经济损失,甚至解除合同,追究其法律责任。
因此,监理人应当严格遵守合同约定,履行监理职责,确保工程质量和安全。
三、工程质量监理工作的一个重要责任是确保工程质量。
工程质量问题不仅可能给建设单位带来经济损失,还可能对公众安全造成威胁。
监理人应当依法进行施工质量检查和验收,并及时发现、纠正施工过程中的问题。
如果监理人监管不力,导致工程质量问题,将面临相应的法律责任。
因此,监理人需要具备专业知识和技能,对施工过程进行全面有效的监督。
四、安全风险建筑施工中存在各种安全风险,如高空坠物、施工材料不合格等。
监理工作的职责之一是确保施工安全,减少事故发生的风险。
监理人应当根据相关法律法规和标准,对施工安全进行评估和控制,并监督承包商的安全管理措施的执行情况。
如果安全事故发生,监理人也将面临可能的法律责任。
因此,监理人应当提高风险意识,及时采取措施预防和应对安全风险。
五、法律风险监理工作常常与法律纠纷息息相关。
监理人应当具备相关法律法规的知识,遵守法律法规,确保监理工作的合法性和合规性。
例如,监理人应当依法取得相应的资质和执业资格,确保自身的合法地位。
工程监理课题研究论文(五篇)内容提要:1、谈建筑工程监理中的风险管理控制2、建筑工程监理风险管理及控制3、道路桥梁施工中工程监理的运用4、工程管理工民建工程监理的作用分析5、谈工程监理企业人力资源管理全文总字数:16542 字篇一:谈建筑工程监理中的风险管理控制谈建筑工程监理中的风险管理控制摘要:新时期,建筑工程建造模式发生很大变化,面临的风险也更加复杂,给监理工作的开展带来新挑战,深度分析此课题,提出行之有效的风险管控方法,有着重要的意义。
从监理实践与研究总结,提高风险管控水平,要注重适应新形势,创新监理方式方法,引入新技术和新理论,提高监理水平。
现结合研究进行如下分析。
关键词:建筑工程监理;风险管理与控制;新技术近年来,建筑工程监理地位不断提高,监理机制日益完善,监理范围不断扩大,压力不断增加。
面对快速发展的建筑工程,如何跟随发展变化,优化监理工作模式和方法,成为研究的重点。
建筑工程监理实践,若能够强化风险管控,对保障工程的效益和质量等目标实现,起到积极作用,能够促使监理价值实现。
1建筑工程监理新形势从实际情况分析,建筑工程监理工作的开展,面临新形势,体现在以下方面:1)监理环境日益复杂。
受到土地资源限制与建筑需求等的影响,使得工程建设环境更加复杂,同理监理环境也如此,工程建造期间面临的风险更加复杂,增加风险管控难度。
2)监理对象新型化。
近年来,各类新技术和新工艺等的运用,带动着质量与安全等形式变化,监理对象呈现新特点,采取以往的监理手段“有些吃力”,难以实现监理的全面覆盖,要进行监理优化和创新。
3)监理工作要求提高。
最初建筑工程监理工作的开展,主要围绕质量与安全,如今逐步扩大到多个方面,包括进度和造价等,更加注重监理风险的控制。
2建筑工程监理中风险的特征2.1不确定性根据建筑工程实践总结,发生的质量事故和安全事故等,很多是因为不确定风险因素引发,此类风险的防范与控制,有着较大的挑战。
首先,风险发生概率具有变化特点,难以确定几率。
建筑工程质量安全监理的法律责任与风险防范建筑工程的质量安全监理是确保建筑工程质量安全的重要环节,而监理人员在这一过程中承担着重要的法律责任与风险。
本文将从监理责任的法律依据、监理人员的主要责任与义务、以及监理人员应采取的风险防范措施等方面进行探讨。
一、监理责任的法律依据建筑工程质量安全监理的法律依据主要包括《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国建设工程质量管理条例》等相关法律法规。
根据这些法规,监理人员应当依法履行监理职责,确保建筑工程的质量安全达到规定标准。
二、监理人员的主要责任与义务1. **审查监理文件:**监理人员应当审查建筑工程施工图纸、施工方案等监理文件,确保其符合相关法律法规和标准要求。
2. **监督施工过程:**监理人员应当定期对建筑工程的施工过程进行监督,及时发现和纠正存在的质量安全问题。
3. **记录监理过程:**监理人员应当及时记录监理过程中的重要情况和问题,并形成监理记录,作为监理工作的依据和证据。
4. **提出监理意见:**监理人员应当根据监理发现的问题和情况,及时向建设单位和施工单位提出监理意见和建议,促使其采取有效措施解决问题。
5. **参与工程质量验收:**监理人员应当参与建筑工程的质量验收工作,对工程质量进行评估和认定。
三、监理人员应采取的风险防范措施1. **加强专业能力培训:**监理人员应不断提升自身的专业能力,了解最新的建筑工程监理技术和标准,以应对复杂多变的监理工作。
2. **建立健全监理制度:**监理机构应当建立健全监理工作制度,明确监理人员的责任和义务,规范监理工作流程,提高监理工作效率和质量。
3. **加强沟通与协调:**监理人员应当与建设单位、施工单位等相关方保持密切沟通与协调,及时交流工作情况和问题,共同解决工程质量安全隐患。
4. **严格执行监理标准:**监理人员应当严格执行监理标准和规范,确保监理工作的科学性和规范性,最大程度减少监理风险。
建设工程监理的责任风险研究摘要:本文讨论了建设工程监理的法律责任,并对当前监理工程师在工作中面临的各种责任风险进行阐述,分析了责任风险产生的原因,提出了责任风险管理的步骤和措施。
良好的社会环境和完善的法制环境,保证了监理行业的健康发展,也是提高工程质量的重要保证。
关键词:监理;法律责任;责任风险;风险管理0 引言经过几十年的发展,我国的建设工程监理的法律法规体系已经初步建立,监理工程师队伍的数量和质量也有较大提高。
我国多数大中型工程都全面有效地实施了工程监理,并取得了显著成效,受到社会的广泛关注和普遍认可。
但是,由于我国正处在计划经济向市场经济全面转轨的关键时期,建设工程领域的法律法规尚不完善,公平的市场机制尚未形成。
2000年南京电视台事故,监理工程师被追究刑事责任;2005年北京西单脚手架倒塌事故,监理工程师被判刑[1]。
这两起事故开始引起人们对监理工程师承担的法律责任和如何承担这些责任的争论和思考。
承担责任就意味着有风险的存在。
在现行条件下,我国监理面临着哪些责任风险,如何规避这些风险,都是急需解决的问题。
这些问题的解决,有利于监理行业的规范发展,也是提高工程质量的重要保证。
1 建设工程监理的法律责任建设工程监理制度有着悠久的历史,是在建筑工程走向社会化、专业化,建设方式由自建演进为承发包的社会历史背景下逐步产生发展起来的[2]。
我国自1988年开始在建设领域实行了建设工程监理制度。
工程监理制度主要是借鉴国际上通行的fidic合同条件中以咨询工程师为核心的工程项目管理体系。
在fidic合同条件中,对工程师应承担的责任有较为明确的规定[3]。
监理单位大多依据法律规范和技术规范体系与业主等签订合同,明确约定各方的责任。
能直接推导和界定监理法律责任的渊源,主要以三个方面的形式存在:一是法律法规,二是技术规范,三是合同条款。
工程监理的法律责任包括民事责任、行政责任和刑事责任三种。
违反国家行政法律法规的必须承担行政法律责任,违反刑事法律的必须承担刑事法律责任,因不履行或者不适当履行委托监理合同从而给委托人或第三人造成损失的应当承担合同责任,以及在从事监理服务的过程中因侵犯他人的财产权或人身权的应当承担侵权责任。
监理工作的法律责任与风险防范近年来,监理工作在建筑行业中扮演着越来越重要的角色。
作为一个专业的第三方机构,监理人员在施工过程中起到了重要的监督和指导作用,可以有效地保障工程质量和安全。
然而,监理工作也伴随着一定的法律责任与风险。
本文将探讨监理工作的法律责任和风险防范措施。
首先,我们需要了解监理工作的法律责任。
监理人员是根据法律法规和合同约定,对施工过程进行监督和管理的专业人士。
他们需要对工程的合规性和质量进行评估和监督。
根据我国相关法律法规的规定,监理人员应当对工程进行严格的质量检查和监督,及时发现和纠正施工中的问题。
如果监理人员疏忽职责,或者故意忽视施工过程中的问题,导致工程质量问题或者安全事故,将承担相应的法律责任。
而与法律责任相伴的是风险防范。
监理工作涉及的风险主要包括工程质量风险、安全事故风险和法律纠纷风险。
工程质量风险是指在施工过程中,因监理人员的失职或监督不力,导致工程质量不合格,造成质量问题和经济损失。
安全事故风险是指在施工过程中,由于监理人员未能及时发现和纠正安全隐患,导致发生安全事故。
法律纠纷风险是指监理人员与施工单位或业主之间因工程质量、进度、款项等问题发生纠纷,导致法律争议和法律风险。
要防范监理工作的风险,首先需要做好监理合同的约定。
监理合同应明确双方的权利和义务,明确监理人员的职责范围和工作要求,明确风险的分配和责任的承担。
监理合同还应该明确约定监理人员的工作期限、费用和付款方式等具体细则,以免在后期发生纠纷时,产生不必要的法律风险。
其次,监理工作需要有严格的监督机制和流程。
监理人员应按照相关规定和标准,执行各项监督工作,及时发现和整改施工过程中的问题。
监理人员应建立健全的监理档案,记录施工过程中的关键节点和重要事项,以便在后期追责或解决纠纷时提供证据。
此外,监理人员还应加强与业主和施工单位的沟通与协调。
在施工过程中,监理人员应定期与业主和施工单位进行沟通,了解工程进展情况和存在的问题。
监理工作中的法律责任与风险控制随着建设工程规模和复杂程度的不断提升,监理工作在工程项目中的作用愈发重要。
监理人员在承担监督、检验、评估等职责的同时,也面临着一定的法律责任与风险。
本文将探讨监理工作中的法律责任与风险控制,以及应对策略。
一、背景介绍建设工程的监理工作是确保施工过程符合法律法规及设计要求的重要环节。
监理人员通过对施工过程进行全程监管,确保工程质量、合规性以及安全性,并对施工单位进行合法合规的指导与管理。
然而,监理工作本身也需要面对一系列法律责任与风险。
二、法律责任与风险类型1. 监理人员违法行为所产生的法律责任监理人员作为工程建设的监管者,如果在工作过程中出现过失、玩忽职守等违法行为,将可能面临法律责任。
比如,在安全检查过程中忽略关键风险点,导致事故发生,监理人员可能会被追究相关的刑事责任。
2. 监理人员因故意或过失给建设项目造成的损失监理人员在监督施工过程中要进行质量检查与评估,并对合同条款进行解读与执行。
如果因为故意或过失导致施工单位发生损失,监理人员可能承担民事赔偿责任。
3. 监理人员因审核错误或疏忽导致的责任监理人员负责审核施工图纸、材料等,如果出现审核错误或疏忽,给建设项目带来负面影响,监理人员需要承担相应的责任。
三、法律责任的依据与范围法律责任的依据主要包括《中华人民共和国建设工程质量管理条例》等相关法律法规。
监理人员的法律责任范围涉及到刑事、民事两个方面,既要承担合同约定的民事赔偿责任,也可能面临行政处罚或刑事责任。
四、监理人员风险控制的策略1.加强业务能力与专业素质监理人员应不断提升自己的业务能力与专业素质,熟悉相关法律法规,了解最新的行业标准与技术要求,以便在工作过程中更好地遵守法规,降低犯错的风险。
2.建立健全的监理工作体系监理人员应建立健全科学合理的监理工作体系,确保工作流程的规范性与有效性。
通过建立并落实相应的操作规程、质量控制手册等工作文件,可以规避监理工作中的风险。
探究建设工程监理的法律责任及风险前言:在建筑行业中,工程监理的法律责任主要是指监理单位以及监理人员在从业的过程中,应承担的违法监理等相关的法律责任。
一、建设工程监理的法律责任(一)行政责任工程监理主要是指由甲方雇佣,在国家相关的法律法规制度下,完成建筑工程的监督作用,促使甲方和乙方的合作能够顺利进行。
对于工程的工期、质量、合同管理以及甲乙方的工作协调都靠工程监理来完成。
因此,工程监理在建设施工中应承担一定的法律责任。
行政责任主要是指在建设施工中,工程监理违反了行政法规所规范的相关规定而承担的法律后果。
无论是《建筑法》还是《工程建设监理规定》都有明文规定,一旦在建设施工过程中,工程监理单位与建设单位或者建筑企业串通,从而弄虚作假、从中作梗,若出现工程质量问题,要予以追究责任,处以罚款,降低或者吊销资质证书等。
工程监理一旦违反了相关的法律制度,就必须要承担一定的法律后果。
承担行政责任的主体主要包括监理单位以及监理工程师个人。
如果监理单位没有经过任何批准而擅自开业或者转让监理业务,就必须要承担相应的行政责任。
而监理工程师如果因个人原因违反相应的法律规章制度,如出卖、转让其监理工程师岗位证书或者没有履行相应的监理业务,也应承担相应的行政责任[1]。
(二)刑事责任刑事责任与行政责任不同,承担法律后果的是监理人员,刑事责任是对监理人员可最以承担的严重的法律后果。
我国《刑法》规定,重大责任事故罪是自然人犯罪,承担刑事责任的只能是自然人。
因此,在工程建筑施工中,如果一旦出现重大过失,承担法律后果的是工程监理师,而不是监理单位。
我国《建筑法》规定,如果工程监理在建筑施工中,违反国家的相关规定,与建设单位或者施工单位串通而降低工程质量,或者由于工程监理的疏忽而造成了重大安全事故等,就是构成犯罪,监理人员必须承担相应的刑事责任。
《刑法》中也明确规定,如果在监管过程中,监理人员不服从管理,违反相应的法律法规从而造成重大伤亡和严重后果,监理人员应承担相应的刑事责任。
建筑工程监理的法律责任及责任风险研究1.绪论1.1内容的来源及背景我国自1988年开始在建设领域实行了建设工程监理制度。
这是工程建设领域管理体制的重大变革。
所谓建设工程监理(Construction Project Management), 是指具有相应资质的监理单位受工程项目建设单位的委托,依据国家有关工程建设的法律、法规,经建设主管部门批准的工程项目建设文件、建设工程委托合同及其他建设工程合同,对工程建设实施的专业化监督管理。
目的在于提高工程建设的投资效益和社会效益。
这项制度己作为法定的制度在《中华人民共和国建筑法》(以下称《建筑法》)中具体规定。
经过十多年的努力,我国的建设监理事业已进入全面发展阶段,建设监理制度的实施取得了显著的成果,一是建立了建设监理的基本框架,理论上正在系统和完善;二是写入了《建筑法》、《合同法》等法律、法规,从而确立了建设监理的法律地位; 三是建立了一支蓬勃的监理队伍,监理单位4000多家,从业人员20余万; 四是取得了显著业绩,积累了一系列工作经验。
全国多数大中型工程项目包括举世瞩目的三峡工程都全面有效地实施了工程监理,并取得了显著成效,受到了社会的广泛关注和普遍认可。
但是,由于建设监理制度在我国的实施历时尚短,长期以来用行政手段管理工程的影响力还时常起作用,人们对建设监理尤其是监理责任的认识和理解还存在许多问题,例如:在什么情况下监理应该承担责任?承担什么样的责任?承担责任的法律基础是什么?这些问题不解决,势必制约监理事业的发展。
承担责任,就意味着有风险的存在,调研表明,无论是公众,还是工程建设的各方主体都对监理风险认识不足,我国已做入世承诺,外国独资咨询、监理公司在2004年被允许进入中国市场。
所以国内监理企业当务之急就是树立风险意识,增强企业抵抗风险的能力。
在现有制度下,我国监理都面临着哪些责任风险,如何规避这些风险,都是急需解决的问题。
因此,借鉴国外经验,结合我国的国清,进一步加大理论研究,以促进建设工程监理制深入,健康的发展实属必要。
本文立足于我国的建设监理法规体系,从分析监理行为入手,探讨监理的法律责任,即其面临的责任风险,提出推行监理工程师职业责任保险等手段来有效控制监理风险。
1.2我国建设监理法规体系及课题研究现状1.2.1我国建设监理法规体系纵观建设监理制度的起源,建设监理立法是与这项制度的产生,演进和发展相伴相生的。
建设部在1988年7月发布的我国第一份建设监理文件里明确地提出“谨慎起步,法规先导,健康发展”的指导思想。
建设监理制度的健康有序发展必须有一个相互联系、相互补充、相互协调多层次的完整统一的法规体系作为保障。
(1)已有立法成果建设工程监理作为建筑市场的主体之一,在我国建设法规体系中都有针对监理的相应规定。
《建筑法》中明确规定:“我国推行建设工程监理制度”,该法还对实行强制监理的范围、委托监理的基本条件、监理的权利、义务以及责任承担等内容作了一系列具体规定,是监理行业最根本的法律依据。
此外,国家还颁布了《建设工程质量管理条例》,并以此条例为基础于2001年1月颁布了《建设工程监理范围和规模标准》,这两部法律法规对监理工作的范围、职责等作了进一步的规范。
建设部《关于加快建立建筑市场有关企业和专业技术人员信用档案的通知》以及2003年7月1日开始施行的《建设工程质量责任主体和有关机构不良记录管理办法》(试行)要求包括建设工程监理在内的各质量责任主体和有关机构及相关技术人员在工程建设活动中的违规行为要进行档案登记,为建立具有中国特色的建筑市场信用登记制度创造了有利的法律环境。
随着立法的全面化、专业化进程加快,我国在建设法规的基础上,针对监理行业进行了一系列行业专业性立法,如《工程建设监理规定》、《工程监理企业资质管理规定》、《建设监理工程师注册管理办法》、《房屋建筑工程施工旁站监理管理办法》(试行)等监理行业专业法律法规,再加上《合同法》、《中华人民共和国招标投标法》等相关法律法规的配套使用,可以说建设工程监理法律体系已初步形成。
纵观我国建设监理的法制化发展轨迹,主要有以下几个特点:一是有关工程监理法律法规出台的数量和密度有所加强,近两年来几乎每年都有有关监理的法律法规颁布施行;二是全国统一性的法律法规不断出台,逐渐取代了由地方性法规来调整规范监理行业的局面;三是与监理行业息息相关的其他工程建设行业的法制建设也有了长足的进步。
我国建设监理的法规,从其调整对象和主要作用来看,包括了两个方面。
一是以监理工作为对象,明确监理者与被监理者的行为准则,主要规定监理的性质、目的、对象、范围、各方权利、义务、责任以及有关人员和单位的资质条件、有关处罚原则等,这一类法规叫建设监理管理法;二是以建设工程为对象,明确监理工作的依据。
具体包括技术规范标准、有关建设行为的管理法令及有关方面确认的工程合同等。
这一类法规称为建设监理依据性的法规。
我国的建设监理法规体系如图:(图1·1)图1·1我国建筑监理法的体系(2) 立法中的不足从上述立法体系看出:我国的监理立法还很不完善,其不足之处主要表现在:监理工作中出现的许多问题无法找到解决问题的法律法规依据,立法机关往往在出现问题后才针对问题进行相应的规范或解释,没有针对行业的发展方向、发展规律结合我国国情做出前瞻性的立法规范,无法起到法规的先导作用。
在现有的《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规中,至今未对监理责任的准确含义进行描述,使人们对一些基本概念尤其是监理责任的理解仍存在分歧;另外,在监理责任的具体界定方面也存在立法缺位,如《工程建设监理规定》仅在第21条规定:“监理单位在监理过程中因过错造成重大经济损失的,应承担一定的经济责任和法律责任”。
但对承担何种法律责任、经济责任于法律责任如何区分等问题加以解释。
现有的法规中尚没有对监理承担行政责任的具体适用罪名以及监理违约责任的具体承担方式,损害赔偿的数额等做明确的规定,给实际工作正确界定建设监理责任带来很多困惑与争议。
1.2.2国内外研究现状(1) 关于监理法律责任的问题我国的建设工程监理制度主要是借鉴国际上通行的FIDIC合同条件中以咨询工程师为核心的工程项目管理体系,虽然二者之间存在差异,但其本质都是受业主委托,以自身的专业能力为业主提供专业化工程项目管理服务的建设主体。
除FIDIC合同外,现在世界上使用范围较广的还有ICE合同条件(以下称ICE合同)。
ICE是英国土木工程师协会The Institution of Civil Engineers的英文缩写。
在这两种合同条件中,都对工程师应承担的责任有较为明确的规定。
在FIDIC合同条件下,尽管工程师与雇主单独签订实施监理任务的委托合同,但由于他不是施工合同的当事人,因此如果由于工程师的失误或发布错误指令导致承包商受到损害时,就施工合同而言归于雇主承担的责任范围,应给予承包商相应的补偿或赔偿。
在此基础上业主依据《业主/咨询工程师标准服务协议书》(CONDICTIONS OF THE CLIENT/CONSULTANT MODEL SERVISES AGREEMENT)中的规定,要求工程师对自己的过错承担相应的责任,对工程师承担的经济赔偿数额在合同条件中也有较为明确的规定。
关于监理的法律责任问题,目前在国内已引起了一定范围的讨论,并且逐渐受到更多的关注。
烟台港建设监理公司的邓卫东首先关注监理责任问题,对监理是否应承担责任,承担什么责任进行了描述分析;深圳大学王家远教授对监理责任的法律基础和责任的主体、构成要件等进行了较为深入的分析;赛云秀阐述了监理的刑事责任构成要素以及监理刑事责任与施工安全管理的关系;林俊杰、刘建亮从监理单位内部与外部两方面对监理责任的形成原因进行了分析;何万钟对现有法规中对于监理行为和监理责任的规定进行了归纳描述;殷时奎、杨伟对建设施工安全的监理责任进行了探讨,认为监理工程师承担施工安全事故责任的依据不足。
上述研究中,除王家远教授是以我国监理制度为基础,较为系统地分析了监理责任的法律基础,并对监理的法律责任形态等问题进行了理论研究,其他探讨者均是针对现实监理工作中遇到的一些问题用现有的法规进行解释并提出了一定的适用建议,都没有从理论体系上对监理法律责任的来龙去脉进行系统完整地探讨。
以上研究中关于监理刑事责任的研究尤为欠缺,对于监理刑事责任的责任主体、构成要件、是否对施工安全承担责任,承担什么样的责任都没有较为明确的分析与界定,在监理民事责任方面,目前也尚未见到就如何划分监理方与施工方的责任、如何确定损害赔偿等问题的深入研究。
总体研究现状呈现出不完整、不系统性。
(2) 关于监理责任风险问题关于监理责任风险问题,由于FIDIC合同中对三方主体应承担的责任都相对明确,因此,国外对于三方主体之间的风险分配有深入的研究,在《风险分配》(RISKALLOCTION)一文中,Max Abrahanson 教授所进行的分析研究被推崇为“风险分配的公式”。
他的观点涵盖了风险分配原则、风险管理经济性等各个方面,是西方国家工程风险分析与管理的基本理论基础。
Jesseb Gove教授对风险分配应注意的问题进行了深入探讨,认为在工程风险管理中要注意风险补偿、风险转嫁、风险回避等措施是正确运用。
大部分发达国家都将监理或工程师的责任风险纳入项目风险管理体系内进行统一的管理,比较完善。
而目前国内对监理责任风险的研究大多是在研究工程风险管理过程中简单加以描述,而且对责任风险存在不同的界定方式。
李清立、田杰芳根据监理单位和监理工程师的风险来源,认为监理风险包括业主引起的风险、承包商、材料供应商等引起的风险、职业责任风险等十个方面,提出了相应的防范措施,但没有对各具体措施的实际应用进行研究。
罗坚认为责任风险主要是违约责任风险和专业技术风险,王家远、黄菁根据监理的工作特性认为责任风险除了行为与技术风险外还包括职业道德、管理等风险。
以上都是对监理责任风险进行了一定的分析,肯定了监理责任风险的存在性与危害性,但对监理责任风险的定义与产生原理的认识并不统一,直接造成了现有研究中对监理责任风险的风险因素与范围没有一个较为准确和统一的划分。
同时现有研究大多集中在对监理责任风险的定性分析上,缺乏准确性和直观性,针对监理责任风险因素,风险影响程度的定量分析的目前尚未见到,从业人员无法从现有的成果中准确地了解自身所面临的风险因素其工作与整个行业发展的影响。
(3)关于监理工程师职业责任保险问题我国监理工程师职业责任保险是通过借鉴国外的咨询工程师职业责任保险产生的。
咨询工程师职业责任保险作为工程保险的重要组成部分,在西方国家是强制推行的。
在美国,咨询工程师如果没有购买相应的责任保险,或者没有取得相应的保证担保,就无法取得工程咨询合同。