浅析正当防卫的限度条件
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是 指 使 用 凶器 暴 力 行 凶 。即 使用 凶器 ， 突 出 了行 凶 的手 段 ； 其 二 是 指 严 重 的行 凶 ， 即使 用 凶 器 可 能造 成 防卫 人 重 伤 或 者 死 亡 的严 重 程度的行为。第一种观点的判断标准较客观 ， 但 不足 如下 ： ① 即使 不 法 侵 害人 使用 了 凶器 ， 但 没 有 明确 表 达何 为 凶器 ， 枪支 、 刀具 、 棍 棒、 绳索等都可能成为凶器 。②即使没有使用 凶器 ， 不法侵害人与 防 卫 人 的 力量 对 比悬 殊 ， 加 之 不 法 侵 害 的 强度 较 大 ， 也 可 能 造 成 防 卫 人 重 伤或 死 亡 。 因此 ， 可 以适 当引 进 第 二 种观 点 中 的合 理成 份 ， 即不法侵害的暴力程度 ， 防卫人对此应有一个基本 的判 断。据此 ， 烈 的 手 段 去 防卫 ， 造 成不 法 侵 害 人 的重 大 损 失 的 ， 或 者 为 了微 小财 产利益造成重大 的人身损害。最后， 在正当防卫过程中， 往往 防卫 人 对 于 不法 侵 害 人 处 于 一 种 相对 劣势 之 中 ，所 以应 加 大 对 防 卫人 保 护 的 力度 。 参 考 文献 ： ［ １ ］ 陈兴 良著 ＿ 丹 １ Ｊ 法适 用 总 论 （ 上卷 ） 【 Ｍ Ｊ ＿ 法律 出版 社 ， １ ９ ９ ９ ． 【 ２ 】 赵秉 志， 都兴 旺著． 论刑法典总则的防卫 限度 特殊防卫 考察 因素 理论 建议
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防卫行 为转化为非法过当的侵 害。所 以防卫的 限度条件是区别防 伤 或死亡 的， 可 以实施特殊 防卫 ； 如非法拘禁 罪， 一般情 况下不具 卫 合法 与非 法 、 正 当 与过 当的 原 则 标准 。 有严重危及人身安全的危险， 不能实行特殊 防卫 。 但 当使用暴力足 二、 特 殊 防 卫权 的涵 义 及 适 用 问题 ‘ 以致人伤残 、 死亡 的， 应当属于严重 的暴 力犯 罪， 可 以实行特 殊防 （ 一） 特 殊 防 卫 权 的 涵 义 卫； 三 是 从 法 定 刑上 加 以考 察 。有 些犯 罪 的法 定 刑 很 低 ， 属 于 轻 微 我 国学者对特殊防卫权 的涵义归纳起来有 以下几种观点： “ 无 的 暴力 犯 罪 ， 这类 犯 罪 的法 定 刑 都 在 ３ 年 以下， 对 于 这 类 犯 罪 任 何 限防卫” 、 “ 无 过 当之 防卫 ” 、 “ 无 限度 正 当防 卫 ” 、 “ 特 殊 防卫 权 ” 。而 时候都不能适用特殊防卫的规定 。 大 多 数 学 者 比较 赞 同“ 特 殊 防卫 权 ” 的称 谓 ， 把《 刑 法》 第 二 十 条 第 三、 关 于 正 当 防 卫的 理 论 建 议 三 款 的规 定 作 为 我 国正 当 防 卫制 度 中 的特 殊 情 形 ， 它 与 正 当 防 卫 首先 ， 在 界 定 正 当 防卫 的 限度 时 ， 应 权 衡 防 卫 行 为 所 保 护 的权 是特殊 性与一般性的关系。 即在一般情 况下 ， 公民行使正 当防卫权 益 与所 损 害 的利 益 之 间 不 能悬 殊 过 大 ，做 到 防 卫 行 为 与 不 法 侵 害 利 须有 一定 限度 ，但 在 一 些特 定 的情 况 下 ，防 卫 权 利 可 以没 有 限 行 为在 性 质 、 手段、 强 度 等 方 面 大体 相 适 应 。 其次 ， 对 防 卫 人 的 防卫 度 。这 与 我 国现 行 刑 法 正 当 防 卫 的立 法 精 神 相 吻 合 。 行为进行立法上 的限制 ， 那 些情 节 轻 微 、 性质不恶劣 ， 没有严重危 （ 二） 适 用 特 殊 防 卫 权 应 注 意 的 问题 害 防 卫 人 的重 大 利 益 或 防 卫 人 能够 采 取 其 他 缓 和 的 防卫 手 段 就 可 （ １ ） 正确理解 《 刑 法》 第 二 十 条 第 三 款“ 行凶 ’ ’ 所 指 的 内容 。 其 一 以制 止 不法 侵 害 的 ， 当事 人 就 得 采 用 缓 和 手 段 ， 而 不 能采 取 其 他 激
浅析正 当防卫 的限度条件
◆常 红 娟
（ 兰州大学法学院
甘肃
兰州
７ ３ ０ ０ ０ ０ ）
【 摘要 】正 当防卫的防卫限度 一直是 正 当防卫制度 的核心 问题 ， 它 之 分 。 对 于 非 暴 力 的 强奸 、 抢劫、 绑 架 不 能 实行 特 殊 防 卫 。 这 里 所 说
既 是 正 当 防卫 正 当性 的重 要 条 件 ，也 成 为 正 当防 卫 与 防 卫 过 当的 的“ 杀人” 、 “ 抢劫” 、 “ 强奸 ” 、 “ 绑架 ” ， 应 该 是 指严 重危 及被 害人 人 身 分界线 ，几乎 司法实务 中每个正 当防卫案件都要 涉及必要限度的 安 全 的暴 力 杀 人 、 暴力抢劫、 暴力强奸、 暴力绑架。 这 是 由规 定 中 的 判 断。 构建和完善 正当防卫的防卫限度评判体 系， 不仅是个重要的 “ 杀人 、 抢 劫、 强奸 、 绑架 ” 与“ 其他严重危及人 身安 全的暴力犯罪 ” 而特 殊 防卫 权 的立 法 用 意 ， 主 要 是 针对 刑 法理论 问题 ， 更将 对司法实践本 身产生重大而深远 的影 响， 但我 之 间 的逻 辑 关 系 所 决 定 的 。 以暴 力 手 段 实 施 的 上述 几 种 犯 罪 。因 此 ， 对于采用胁迫、 麻 醉 等 手 国对 正 当防 卫 限 度 条件 的 司 法确 认 还 不 够 完善 。 段进行杀人、 抢劫 、 强奸 、 绑架 的 ， 则 不 能适 用 这 一 规 定 。 （ ３ ） 要 正确理解其他严重危及人身安全的暴力犯罪 的范 围。 所 谓暴力犯罪的范围， 应 该 以 硎 法》 的规 定 为 依 据 ， 对于《 刑法》 分 则 正 当 防 卫及 正 当防 卫 限度 的概 念 中规 定 的 明确 或 隐 含包 括 的 以暴 力 为 手 段 的 犯 罪 ， 都 可 能 使 用特 我国《 刑法》 第 二 十 条 对 正 当 防 卫 和 防 卫 过 当予 以 明确 规 定 。 殊 防卫 的规 定 。 暴 力 犯 罪 的程 度 可 以从 以下 几 个 方 面 来考 察 ： 一 是 是 否 明显 超 过 必 要 限度 ，造 成 重 大 损 害 是 防卫 正 当 性 必 要 的 量 与 从具体罪名上来确定 。 有些犯罪， 只要从其罪名上即可确定其暴力 度 的 限制 条 件 。 即使 具备 了正 当 防 卫 的其 他 条 件 ， 但 如 果 在 防 卫 中 犯 罪的程度是否达到了严重危及人身安全的程度 ， 对 于这类犯 罪， 不 能将 防卫 行 为 以及 造 成 的损 害 结果 控 制 在 一 定 限 度 之 内， 而 是 可以实施特殊防卫。 如劫持航空器罪； 二是从具体案件 中是否具有 明 显超 过必 要 限度 造 成 重 大 损害 ， 由量 变 引起 质 变 ， 使 正 当 合 法 的 “ 严重危及人身安全 ” 的威胁来确定 。对于行为 的强度足 以致人重
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防卫行 为转化为非法过当的侵 害。所 以防卫的 限度条件是区别防 伤 或死亡 的， 可 以实施特殊 防卫 ； 如非法拘禁 罪， 一般情 况下不具 卫 合法 与非 法 、 正 当 与过 当的 原 则 标准 。 有严重危及人身安全的危险， 不能实行特殊 防卫 。 但 当使用暴力足 二、 特 殊 防 卫权 的涵 义 及 适 用 问题 ‘ 以致人伤残 、 死亡 的， 应当属于严重 的暴 力犯 罪， 可 以实行特 殊防 （ 一） 特 殊 防 卫 权 的 涵 义 卫； 三 是 从 法 定 刑上 加 以考 察 。有 些犯 罪 的法 定 刑 很 低 ， 属 于 轻 微 我 国学者对特殊防卫权 的涵义归纳起来有 以下几种观点： “ 无 的 暴力 犯 罪 ， 这类 犯 罪 的法 定 刑 都 在 ３ 年 以下， 对 于 这 类 犯 罪 任 何 限防卫” 、 “ 无 过 当之 防卫 ” 、 “ 无 限度 正 当防 卫 ” 、 “ 特 殊 防卫 权 ” 。而 时候都不能适用特殊防卫的规定 。 大 多 数 学 者 比较 赞 同“ 特 殊 防卫 权 ” 的称 谓 ， 把《 刑 法》 第 二 十 条 第 三、 关 于 正 当 防 卫的 理 论 建 议 三 款 的规 定 作 为 我 国正 当 防 卫制 度 中 的特 殊 情 形 ， 它 与 正 当 防 卫 首先 ， 在 界 定 正 当 防卫 的 限度 时 ， 应 权 衡 防 卫 行 为 所 保 护 的权 是特殊 性与一般性的关系。 即在一般情 况下 ， 公民行使正 当防卫权 益 与所 损 害 的利 益 之 间 不 能悬 殊 过 大 ，做 到 防 卫 行 为 与 不 法 侵 害 利 须有 一定 限度 ，但 在 一 些特 定 的情 况 下 ，防 卫 权 利 可 以没 有 限 行 为在 性 质 、 手段、 强 度 等 方 面 大体 相 适 应 。 其次 ， 对 防 卫 人 的 防卫 度 。这 与 我 国现 行 刑 法 正 当 防 卫 的立 法 精 神 相 吻 合 。 行为进行立法上 的限制 ， 那 些情 节 轻 微 、 性质不恶劣 ， 没有严重危 （ 二） 适 用 特 殊 防 卫 权 应 注 意 的 问题 害 防 卫 人 的重 大 利 益 或 防 卫 人 能够 采 取 其 他 缓 和 的 防卫 手 段 就 可 （ １ ） 正确理解 《 刑 法》 第 二 十 条 第 三 款“ 行凶 ’ ’ 所 指 的 内容 。 其 一 以制 止 不法 侵 害 的 ， 当事 人 就 得 采 用 缓 和 手 段 ， 而 不 能采 取 其 他 激
浅析正 当防卫 的限度条件
◆常 红 娟
（ 兰州大学法学院
甘肃
兰州
７ ３ ０ ０ ０ ０ ）
【 摘要 】正 当防卫的防卫限度 一直是 正 当防卫制度 的核心 问题 ， 它 之 分 。 对 于 非 暴 力 的 强奸 、 抢劫、 绑 架 不 能 实行 特 殊 防 卫 。 这 里 所 说
既 是 正 当 防卫 正 当性 的重 要 条 件 ，也 成 为 正 当防 卫 与 防 卫 过 当的 的“ 杀人” 、 “ 抢劫” 、 “ 强奸 ” 、 “ 绑架 ” ， 应 该 是 指严 重危 及被 害人 人 身 分界线 ，几乎 司法实务 中每个正 当防卫案件都要 涉及必要限度的 安 全 的暴 力 杀 人 、 暴力抢劫、 暴力强奸、 暴力绑架。 这 是 由规 定 中 的 判 断。 构建和完善 正当防卫的防卫限度评判体 系， 不仅是个重要的 “ 杀人 、 抢 劫、 强奸 、 绑架 ” 与“ 其他严重危及人 身安 全的暴力犯罪 ” 而特 殊 防卫 权 的立 法 用 意 ， 主 要 是 针对 刑 法理论 问题 ， 更将 对司法实践本 身产生重大而深远 的影 响， 但我 之 间 的逻 辑 关 系 所 决 定 的 。 以暴 力 手 段 实 施 的 上述 几 种 犯 罪 。因 此 ， 对于采用胁迫、 麻 醉 等 手 国对 正 当防 卫 限 度 条件 的 司 法确 认 还 不 够 完善 。 段进行杀人、 抢劫 、 强奸 、 绑架 的 ， 则 不 能适 用 这 一 规 定 。 （ ３ ） 要 正确理解其他严重危及人身安全的暴力犯罪 的范 围。 所 谓暴力犯罪的范围， 应 该 以 硎 法》 的规 定 为 依 据 ， 对于《 刑法》 分 则 正 当 防 卫及 正 当防 卫 限度 的概 念 中规 定 的 明确 或 隐 含包 括 的 以暴 力 为 手 段 的 犯 罪 ， 都 可 能 使 用特 我国《 刑法》 第 二 十 条 对 正 当 防 卫 和 防 卫 过 当予 以 明确 规 定 。 殊 防卫 的规 定 。 暴 力 犯 罪 的程 度 可 以从 以下 几 个 方 面 来考 察 ： 一 是 是 否 明显 超 过 必 要 限度 ，造 成 重 大 损 害 是 防卫 正 当 性 必 要 的 量 与 从具体罪名上来确定 。 有些犯罪， 只要从其罪名上即可确定其暴力 度 的 限制 条 件 。 即使 具备 了正 当 防 卫 的其 他 条 件 ， 但 如 果 在 防 卫 中 犯 罪的程度是否达到了严重危及人身安全的程度 ， 对 于这类犯 罪， 不 能将 防卫 行 为 以及 造 成 的损 害 结果 控 制 在 一 定 限 度 之 内， 而 是 可以实施特殊防卫。 如劫持航空器罪； 二是从具体案件 中是否具有 明 显超 过必 要 限度 造 成 重 大 损害 ， 由量 变 引起 质 变 ， 使 正 当 合 法 的 “ 严重危及人身安全 ” 的威胁来确定 。对于行为 的强度足 以致人重
