浅析商法
在社会主义市场经济法制建设过程中，商法的重要性日益明显，从20世纪90年代初起，我国立法部门加强了商事立法工作，先后颁布了包括公司法在内的一批单行商事法律及相关的配套法规。《公司法》是调整公司的设立、组织及其对内外活动中发生的社会关系的法律规范的总称。在确立公司基本法律地位及其权利义务方面起着重要作用。
标签：商事公司、商法、历史沿革
一、商法的概念和特征及中国商事立法概况
（一）商法的概念和特征
商法亦称商事法，是调整商人在从事商事活动中所形成的社会关系的法律规范的总称。它分为形式意义上的商法和实质意义上的商法。我国不存在形式意义上的商法，但已有大量的实质意义的商法存在，如《公司法》。
（二）商法的特征
商法与其他法律相比有以下特征：（1）法的盈利性（2）商法的技术性（3）商法的兼容性（4）商法的国际性。
（三）中国商事立法概述
奴隶法制和封建法制下，国家立法采取的是刑民不分，以刑为主，诸法合体的形式。因此，这一阶段，中国没有独立的上市法律制度。在清朝末期，中外商事交易逐渐增多，商事交易活动规模、形式有一定的发展。同时西方国家的立法模式影响中国，先后颁布了《商人通例》、《公司律》民间政府成立后，对清末制定的商律草案进行修正并颁布了《中华民国商律》。现如今，我国的商事立法不断完善发展。
二、公司的概念和法律特征
公司是按照《公司法》的规定成立的，由股东投资组成的，以营利为目的，具有法人资格的企业。
公司的特征是公司的内在属性，是公司与其他组织相互区别的标志。从组织依据上看，公司是依据公司法规定成立的，具有法定性。从组织基础上看，公司是由股东投资组组成的，具有股东性。从组织目的上看，公司以营利为目的，具有营利性。从组织地位上看，公司是法人，具有独立性。
三、公司法的概念和调整对象
公司法是指调整公司在设立、管理、活动、变更和解散过程中发生的社会关系的总称。从适用对象的角度看，它是以公司为适用对象的法律。从基本内容的角度看，它是规定规定组织和行为的法律。从形式和实质的角度看，它有广义和狭义之分。广义的公司法即实质意义上公司法是指一切规范公司法律和行为的法律规范的总称。狭义的公司法即形式意义上的公司法，是指专门规定公司制度的公司法典，也就是体系化的制定了一个规范性法律文件的公司法。
商法总论讲义
第一节 商法概述
瑞士、俄罗斯、中国、土耳其、泰国主张商法是民法的特殊法，只使用这个概念于商
事法。
中国自民国开始就是民商合一。胡汉民当年主张民商合一的理由：“我国自汉初实商
沽之律……虽清时新律有此划分，但中国并无商人这一特定阶层，因为不存在对之特
殊规定的理由。”
法国、德国、日本等大陆法系国家则认为商法调整商事法律关系，商法典独立。
英美法系所称“commercial/ business law”，虽然使用“商法”概念，当并非大陆
法系所指的“商法”。
民事法律关系 vs 商事法律关系
民事法律关系：在民事主体之间产生的财产关系和人身关系。
商事法律关系：商人之间或商人和其他人之间在商业上所实施法律行为而产生的权利
义务关系。
1.主体不同
民事关系主体为一般意义的自然人或法人，商事关系主体至少一方为商人。
德国规定严格的商人身份登记制度，未登记主体不得参与营利性目的的行为 （主观主
义、法律属人原则）
合伙制度：各国视之为行为，置于合同法。合伙中只有商事合伙才具有主体资格；民
事合伙，如“互助会”，没有主体资格。
某些特别人也纳入商法，如股民。
2.行为不同
以商行为产生的法律关系为商事关系。
商行为：以营利为目的而进行的商业营业的行为。
法国采用商行为主义，但是界定商行为不甚明确。因为没有完备的商事登记制度，另
法国没有没有物权，就没有物权公示制度（客观主义）
德国规定以公司名义从事公司章程之外的活动，如购买房子时具名“XX 公司董事长
XX”，到期不付款，不以商法调整。所以，德国法律规定不动产不是商法调整范围。
日本、韩国规定商人以营利为目的而为的行为为商行为，但限定范围太窄，又规定了
绝对商行为和相对商行为。 3.内容不同
商法调整财产关系，而不调整人身关系；民法调整的财产关系范围较广，人身关系一
律纳入民法的调整范围。
联合国国际货物交易公约为商法，认为英美法中“货物”约为大陆法系中“动产”。
商法总论
第⼀章商法概述
第⼀节商法的概念和调整对象
本节要解决四个问题⼀、商的概念⼆、商法的概念三、商法的特征四、商法的调整对象⼀、商的概念
词义学上：通财鬻货⽈商
经济学上：W—G—W，G—W—G
⽂化意义上：哪⾥有商业，哪⾥就有⽂明
法学意义上：四种商1.第⼀种商，也为“固有商”，是指直接媒介
财货交易的⾏为以及传统上被纳⼊基本商事活动的⾏为。（流通领域）2. 第⼆种商，也称“辅助商”，是指间接媒介商品交易的营业活动。（运输、仓储、商事
中介）3. 第三种商，是指虽然不具有直接或间接媒介商品交易的⾏为⽬的，但其⾏为性质与固
有商和辅助商有着密切的联系或者为其营业提供商业条件的营业活动。（⾦融和⽣产领域）4. 第四种商，是指仅与辅助商或者第三种商有⼀定联系的营业。（服务业）
结论：在法学上判断商的标准有两个⽅⾯：
第⼀，经营。经营有两个要素，⼀是看是否以营利为⽬的；⼆是看是否是营业⾏为。
所谓商事，是指⼀切以营利为⽬的的营业活动的总称。
第⼆，商事登记。看活动主体是否具有法律所赋予的资格和能⼒。“商”是经商业登记的商主体，在法律规定范围内，所从事的⼀切营利性活动。
⼆、商法的概念1.定义:商法，(也称商事法？)是调整市场经济关系中商⼈及商事活动的的法律规范的总
称。2. 分类
①形式意义上的商法
实质意义上的商法
②⼴义商法（国际∪公法）
狭义商法（国内∩私法）
③古代商法
近代商法
现代商法
④⼤陆法系商法
英美法系商法
⑤商事主体法
商事⾏为法三、商法的特征1.兼容性。
商法是私法，却兼有公法的性质。
任意法兼强⾏法
组织法兼⾏为法
德国商法学家德恩（Dahn）说：商法是⼀切法律中最为⾃由的，同时⼜是最为严格的。2.技术性：商法规范具有技术性，⽽民法规范具有伦理性。
3.营利性：商法调整⾏为具有营利性。
4.国际性：所谓国际性，是指商法规范在国际范围趋于统⼀。
5.发展性。
四、商法的调整对象
第⼆节商法的演进
本节包括三个问题：⼀、商法的起源——欧洲中世纪的商法
论商法的价值
【摘要】
商法的价值包括内在客观功用价值和外在主观评价价值。内在价值是指保护商事利益、规范商事行为和促进商事交易，外在价值主要包括效益、安全和公平。研究商法的价值不仅有助于认识商法的社会功能和进行立法价值选择，也是判定商法相对独立于民法部门的重要依据。;
人们在使用“价值”一词时，根据具体的语言环境背景，有两种意义指向：客观指向和主观指向。客观意义上的价值，是客观事物和具有某种与我们的兴趣、爱好、欲求或需要相洽以至受我们珍视的性状属性或作用。主观指向意义上的价值是以主体需要为出发点的价值，即某事物应当具有某种属性[1]。前者可以称为该事物的内在客观功用价值，后者则可视作其外在主观评判价值。作为法学理论上的一个十分重要的概念，价值是20世纪80年代从西方法学作品中引进的。此后一直受到法学理论界特别是法理学和法哲学研究领域的特别关注，并成为其知识体系中的一个重要组成部分。随着学者们对法律价值研究不断地系统和深化，不少学者也认为，法律价值不仅是法理学和法哲学研究的对象，也是部门法学需要着力探讨的课题[2]。这恰好印证了美国法学家庞德的看法，“在法律史的各个经典时期，无论在古代或现代世界里，对价值准则的论证、批判或合乎逻辑的适用，都曾是法学家们的主要活动”[3]。尽管在研究方法上，不少人力主效仿韦伯的价值中立（value;neutrality）原则，要求将价值判断与经验研究作严格区分，但这并不足以排斥法学研究中的价值分析与价值判断。法律作为一种在现代社会中日益占据统治地位的调整人们行为的社会规范，从其产生之初即为满足个人、群体和社会对秩序、正义、利益、安全、效率等的多种需要，不可避免地与人们的主观倾向和立法价值取向有着密切的关联。正因为如此，在西方法律思想史的诸多法学派别中，秩序、正义等法的价值等好似一个永恒的话题。在部门法研究上，研究各个部门法独特价值的意义在于：第一，确立部门法对于现实社会的独特作用或功能，从而使部门法得以与其它法律部门相区分的依据和为立法者所认可；第二，当部门法所追求的多重价值之间发生冲突时，立法者应当作何种价值取向选择。前者实际上是部门法本身有哪些价值，而后者实则是人们所追求的不同类价值之间或同类价值之间发生冲突时，何种价值应被置于优先地位。
