天星司考2015年理论法知识点法的运行

第二章法的运行基本要求：了解：立法和立法权限，执法的含义，司法的含义，守法的含义与构成，法律监督的含义与构成，法律监督的体系，法律适用的步骤，法律推理的含义，法律解释的含义。

理解：立法与法治，当代中国的立法体制，合宪性与合法性原则，实事求是、从实际出发原则，民主立法原则，原则性与灵活性相结合原则，立法程序(法律议案的提出、法律案的审议、法律的表决和通过、法律的公布)，执法的特点，司法的特点，法律适用的目标，法律推理的特征，法律解释的特征，法律解释方法的位阶。

熟悉并能够运用：执法的基本原则，执法与司法的区别，司法的基本要求和原则，内部证成与外部证成的区分，演绎法律推理，归纳法律推理，类比法律推理，设证法律推理，语义解释，立法者目的解释，历史解释，体系解释，客观目的解释，当代中国的法律解释体制，分析和评价有关的案例、事例或者法条。

考试内容：第一节立法立法和立法体制(立法权限当代中国的立法体制) 立法原则(合宪性与合法性原则实事求是、从实际出发原则民主立法原则原则性与灵活性相结合原则) 立法程序(法律议案的提出法律案的审议法律的表决和通过法律的公布)第二节法的实施执法(执法的含义执法的特点执法的基本原则) 司法(司法的含义司法的特点及其与执法的区别当代中国司法的基本要求和原则) 守法(守法的含义与构成) 法律监督(法律监督的含义和构成) 法律监督体系(国家法律监督体系社会法律监督体系)第三节法适用的一般原理法适用的目标(可预测性与正当性) 法律适用的步骤(确认事实寻找法律规范推导法律决定) 内部证成与外部证成的区分第四节法律推理法律推理(法律推理的含义和特点) 演绎法律推理归纳法律推理类比法律推理设证法律推理第五节法律解释法律解释(法律解释的含义与特点法律解释的种类) 法律解释的方法(语义解释立法者目的解释历史解释体系解释客观目的解释) 法律解释方法的位阶当代中国的法律解释体制。

刑法总则部分2015年司法考试刑法第一部分：刑法概说刑法的解释1.根据解释主体的不同，可以分为立法解释、司法解释、学理解释。

(1)立法解释与司法解释是有权解释，学理解释是无权解释;立法解释的效力大于司法解释。

(2)立法可以创制新的规则，法律解释，包括立法解释不得超越法律条文字面可能具有的含义，不得创制新的规则。

2.根据解释方法的不同，法律解释可以分为：文理解释：根据刑法用语的文义及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法，主要根据词语的含义、语法、标点及标题等进行解释。

论理解释：根据刑法产生的原因、理由、沿革及其他相关事项，按照立法精神，阐明刑法真实含义的解释方法。

(1)扩大解释：指在法律条文的字面含义显然比立法原意窄时，作出比字面含义广的解释。

如将利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息(包括裸聊)解释为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品。

注意：罪刑法定原则不排斥扩大解释，但排斥不利于被告人的类推解释。

(2)缩小解释：指在法律条文的字面含义显然比立法原意广时，作出比字面含义窄的解释。

如将刑法第111条的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或依照有关规定不应公开的事项。

”(词典的含义是“关于某种情况的消息或报告”)。

(3)当然解释：是指法律条文虽未明示某一事项，但依据形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将某一事项解释为包括在法律条文规定的范围内。

例如，根据刑法第225条的规定，未经许可经营合格香烟成立非法经营罪，那么经营伪劣香烟当然也构成非法经营罪，就属当然解释。

(4)体系解释：是指将被解释的法律条文放在置于法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释刑法条文的含义。

(5)同类解释：是指当刑法列举了相关事项的同时又设置了概括性规定时，对于附随于确定性词语之后的概括性词语，应当根据确定性词语所涉及的同类事项确定其含义及范围。

即运用列举和概括两种方法来共同表述概念的，概括的方法所表述的概念的外延应与列举方法所表述的概念的外延处在同一个层级上。

天星司考2015年行政法知识点
公务员
一、公务员职务变动
（一）录用
（二）任职
12
/2/
43
/单
选
关
于
公
务
员
录
用
的
做
法，
下列哪一选项是正确的？
A．县公安局经市公安局批准，简化程序录用一名特殊职位的公务员B．区财政局录用一名曾被开除过公职但业务和能力优秀的人为公务员C．市环保局以（天星司考）新录用的公务员李某试用期满不合格为由，
决定取消录用
D．国务院卫生行政部门规定公务员录用体检项目和标准，报中央公务员主管部门备案
（三）交流
（四）公务员退出
二、回避
三、处分（一）种类
（二）适用
四、申诉
2010/2/41/单选关于国家机关公务员处分的做法或说法，下列哪一选项是正确的？
A．X某受记过处分期间，因表现突出被晋升一档工资
B．孙某撤职处分被解除后，虽不能恢复原职但应恢复原级别
C．童某受到记大过处分，处分期间为二十四个月
D．田某主动交代违纪行为，主动采取措施有效避免损失，应减轻处分2009/2/82/多选下列（天星司考）哪些选项属于对公务员的处分？
A．降级B．免职C．撤职D．责令辞职。

天星司考2015年行政法知识点专题一行政法的基本原则基本原则子原则内涵合法行政法律优先行政机关实施行政管理行为，应当遵守现行有效的法律法律保留行政管理涉及公民权利义务事项的，必须拥有法律授权合理行政公平公正原则行政机关地位中立，不偏私，平等对待相对人，不歧视考虑相关因素原则行政机关实施行政管理，（天星司考）只应当考虑符合立法授权目的的各种因素，不应考虑不相关因素比例原则合目的性行使裁量权所采取的措施必须符合法律目的适当性选择的具体措施和手段应当为法律所必需，结果与措施和手段之间存在着正当性损害最小可以采用多种方式实现某一行政目的的情况下，应当采用对当事人损害最小的方式程序正行政公开行政机关有义务公开自己在履行职责过程中制作当或者获取的，以一定形式记录、保存的信息公众参与行政机关作出重要规定或者决定，（天星司考）应当听取公民、法人和其他组织的意见回避与相对人存在利害关系时，应当回避诚实守信行政信息真实行政机关公布的信息应当全面、准确、真实信赖利益保护不得随意撤销、变更已生效的行政行为，保护相对人信赖利益；利益衡量需要改变行政行为的，应依法补偿损失高效便民高效应当遵守法定时限，（天星司考）积极履行法定职责，确保行政效率便民应当提供优质服务，方便行政相对人权责统一行政效能法律、法规应赋予行政机关以相应执法手段；行政机关应当做到政令有效行政责任行政机关应当依法承担法律责任2013/2/77/多选权责一致是行政法的基本要求。

下列哪些选项符合权责一致的要求？A．行政机关有权力必有责任B．行政机关作出决定时不得考虑不相关因素C．行政机关行使权力应当依法接受监督D．行政机关依法履行职责，法律、法规应赋予其相应的执法手段2012/2/77/多选程序正当是行政法的基本原则。

下列哪些选项是程序正当要求的体现？A．实施行政管理活动，注意听取公民、法人或其他组织的意见B．对因违法行政给当事人造成的损失主动进行赔偿C．严格在法律授权的范围内实施行政管理活动（天星司考）D．行政执法中要求与其管理事项有利害关系的公务员回避第二部分行政组织法专题二国家行政机关一、行政主体（一）含义行政主体是指享有行政职权,能以自己的名义行使国家行政职权,作出影响行政相对人权利义务的行政行为,并能独立承担法律责任的行政机关和授权组织（二）类型1．职权性行政主体：各级政府、职能部门、（天星司考）派出机关2．授权性行政主体：被授权组织、内设机构和派出机构（1）幅度越权：本身享有相应行政权力，但超出权力行使的幅度，依然视为行政主体（2）种类越权：本身没有相应行政权力，不是行政主体3．非行政主体：组建机构、受委托组织二、国务院机构设置程序国务院组成部门国务院机构编制管理机关提出方案国务院常务会议讨论通过，国务院总理提请全国人大或者常委会决定国务院直属机构国务院机构编制管理机关提出方案（天星司考）国务院决定国务院办事机构国务院组成部门管理的国家行政机构国务院议事协调机构国务院行政机构的司级内设机构国务院机构编制管理机关审核方案国务院批准国务院行政机构的处级内设机构国务院行政机构决定报国务院机构编制管理机关备案《国务院行政机构设置和编制管理条例》第六条第七项国务院议事协调机构承担跨国务院行政机构的重要业务工作的组织协调任务。

天星司考20XX年钟秀勇民法知识点第一讲占有一、占有的分类（★★★）1.有权占有与无权占有【例1】甲将手机借给乙，乙擅自质押给不知情的丙。

甲知道后以指示交付的方式将手机出售给丁。

①丙善意取得手机的质权，对手机的占有为有权占有。

②在甲将手机所有权让与丁之前，甲对丙不享有返还原物请求权，因为丙是有权占有。

③在甲将手机所有权让与丁以后，（天星司考）丁对丙也不享有返还原物请求权，因为丙是有权占有。

④物权、监护权都是绝对权，因此，基于物权、监护权取得的有权占有具有绝对性（对天下所有人均成立有权占有）。

在丙的质权消灭之前，丙对甲和丁均构成有权占有。

【例2】甲将房屋出售给乙，交付了房屋，但没有办理过户登记。

后甲又将房屋出售给不知情的丙，且给丙办理了过户登记。

①根据区分原则，甲、乙之间的买卖合同有效，乙基于合同债权对房屋的占有为有权占有。

在将房屋出售给丙之前，所有权人甲不得对乙行使返还原物请求权。

②债权具有相对性，因此乙基于债权取得的有权占有也具有相对性（仅对债务人构成有权占有），乙相对于丙则属无权占有。

新的所有权人丙可对乙行使返还原物请求权。

③此例在考查《物权法》第34条规定的返还原物请求权方面具有绝对的重要性！特别提示：基于债权的有权占有具有相对性！但“占有连续”是例外。

❶例如：甲将房屋出租给乙，交付了房屋，乙经过甲的同意，将房屋转租给丙，并交付房屋。

甲丙基于承租权（债权）占有房屋，丙、甲间并无债的关系，但丙基于占有连续对甲构成有权占有。

甲不得对丙行使返还原物请求权。

❷再例如：甲将房屋出卖给乙，交付了房屋，尚未办理过户登记，乙未经甲允许，将房屋出卖（或出租）（天星司考）给丙，并将房屋交付给丙。

丙对甲属于有权占有，原因也是占有连续。

❸占有连续（又称占有连锁）有三个要件：①中间人（乙）对所有人（甲）构成有权占有；②直接占有人（丙）须自中间人（乙）处基于一定法律关系（租赁；连环买卖等）取得占有的权利；③中间人（乙）有权利将直接占有移转给他人（丙）。

法理学法的本体1、法的概念：实证主义的法：法与道德分离(实际上可以验证。

)实证不道德，道德不实证实证主义分析实证主义法学：以权威性制定为首要定义要素（只看权威性制定）社会实证主义法学：以社会实效为首要定义要素（法现实主义、社会实效，看法被实际遵守了没有。

）非实证主义：与道德有关系的。

以内容的正确性（合不合道德）作为法的定义的唯一要素.传统自然法学：以内容的正确性作为法概念的唯一要素。

（不符合道德就不是法。

）非实证主义：第三条道路：超越自然法学和实证主义法学的第三条道路，即以内容的正确性，权威性制定，与社会实效同时作为定义要素。

（三三制）2、法与道德的关系：1)是否存在本质联系。

法在本质上是否包含道德。

a)实证主义：恶法也是法。

自然法学派：恶法非法。

2)内容上的联系：a)一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时甚至浑然一体。

b)近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务。

他们大多倾向于将法律标准与道德标准相对分离。

（法律是最低限度的道德）3)功能上的联系：古代，道德在社会调控中处于首要或主要地位。

现代，一般倾向法律调整，依法治国成为普遍的政治主张。

法的本质一、法的本质：三本1、法的正式性（官方性、国家性）2、法的阶级性。

（表面上具有一定的公共性、中立性）一国的法只是在整体上是统治阶级意思的体现，并非所有法都具有阶级性，也并不是所有法都只体现统治阶级的意志。

法所反映的统治阶级的意志，是统治阶级的整体意志和共同意志，而不是其内部各派别、各成员意志的简单相加。

3、法的物质制约性。

二、“国法”及外延国法，即国家的法律。

国法，并非“国家法”，国家法指调整与国家有关的事务的公法，如宪法，行政法。

而国法，不仅包括公法，也包括私法、社会法。

国法的外延：国家专门机关制定的法（成文法）法院或法官在判决中创制的规则。

（判例法）国家通过一定方式认可的习惯法（不成文法）其他执行国法职能的法（教会法）法的特证一、法是调整人的行为的一种社会规范1、法是社会规范（人与人相处的准则），不同于技术规范（调整人与自然的关系）和自然法则（自然现象之间的联系，物与物的关系）。

天星司考2015年蔡雅奇刑法知识点专题一刑法的解释两个为有权解释，第三个为无权解释。

大解释、缩小解释、当然解释、体系解释、目的解释等。

一、扩大解释（扩X解释）1、是指刑法（天星司考）条文的字面含义比刑法的真实含义窄，于是扩X字面含义，使其符合刑法的真实含义。

扩大解释是对刑法用语通常含义的扩X，不能超出用语可能具有的含义，否则，就属于违背罪刑法定原则的类推解释。

2、一般而言，扩大解释，从解释的内容来看，仅仅是法条用语的概念扩X，没有超出用语的可能含义，没有逾越概念位阶。

从解释的实质标准衡量，符合刑法的目的，（天星司考）没有超出公民可预测X围。

虽然罪刑法定原则并不禁止扩大解释，但这并不意味着扩大解释的结论都符合罪刑法定原则。

3、罪刑法定原则允许扩大解释和有利于被告人的类推解释，但禁止不利于被告人的类推解释。

二、缩小解释（限制解释）1、是指刑法条文的字面含义通常比刑法的真实含义广，于是限制字面含义，（天星司考）使其符合刑法的真实含义。

2、（1）刑法第111条为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”，应缩小解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”；（2）刑法第263条抢劫罪的加重处罚情节（天星司考）之一“入户抢劫”的“户”，应缩小解释为“他人生活的与外界相对隔离的住所”。

集体宿舍、旅店宾馆、临时搭建的工棚等，一般不能认定为“户”；（3）刑法第312条掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪中的“犯罪”，应缩小解释为“既遂犯罪”。

因此，行为人在原犯罪人既遂前故意参与的，应认定为共同犯罪，不能再认定为本罪。

三、当然解释1、是指刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规X目的及事物属性的当然道理，（天星司考）将该事项解释为包括在该规定的适用X围之内，即所谓的“举轻以明重”和“举重以明轻”。

21）根据刑法第240条拐卖妇女、儿童罪的规定，以出卖为目的，偷盗婴幼儿的属于本罪的加重处罚情形，那么，以出卖为目的，抢劫、抢夺婴幼儿的行为，自然属于本罪的加重处罚情形；（2）根据刑法第264条盗窃罪的规定，既然盗窃银行金融机构和盗窃国家珍贵文物的行为已经被取消了死刑，那么，盗窃一般财物，即使数额再大，（天星司考）也不得判处死刑。

司法考试各要点一、合理利用历年真题很多考生在复习过程中不重视历年真题的研究，只是把历年真题作为检测自己复习效果的试金石，从而习惯性地把真题放到每年考试之前的一个月内进行自我测验。

这种对真题的利用极不充分，根本没有发挥出真题的价值。

如果做真题只关注是否做对、是否记住了真题的答案，哪怕做了100次，也是没有效果的。

历年真题是集中体现命题思想和规律的材料，是考生复习当中最重要的材料之一；同时，历年真题也是检验讲义、辅导书的观点是否适合司法考试的标准。

从考生开始准备复习参加司法考试，到最终走上考场，整个复习过程都要运用历年真题，所以真题的利用是循环进行的，任何阶段的复习过程中，都需要利用真题：在不同的复习阶段，考生研究真题的效果是不一样。

通过对真题的研究，考生应该尽量达到以下几个层次：（一）熟悉考题，把握命题考点通过对真题的研究，熟悉命题中的常考点、必考点，熟悉命题的基本特点和模式，例如把握具体考点的命题方向、视角，熟悉哪些知识点可能相互结合予以命题。

第 1 页共5 页（二）做对真题，牢记正确答案就刑法的真题而言，答案应以官方公布的为准，尤其是2006年之后的考题，官方公布的答案没有问题。

不要轻易否定官方答案，如果对官方答案提出异议，其主要原因可能是自己的理论不能解释真题而已。

（三）解剖真题，理解命题思路研究真题，不要在意自己是否选对答案。

做错了，多想想自己为什么做错，之所以犯这样的错误，原因究竟是为什么，以便下次针对同一问题，再也不要犯相同的错误。

当然，做对了，也不是就放任不管，而是多想想，这个题的考点是什么，为什么会这样命题。

换言之，无论对错，都必须知道为什么。

二、举一反三，掌握关联考点我们复习历年真题，是为了应对当年的考试，如何在过去的考题与将要进行的考试之间架起一道沟通的桥梁，就是我们复习所要追求的目标。

所以，在准确理解真题的考点之后，还要多想想，与该题考点直接、间接相关联的知识点还有什么。

因为将来在针对同一考点进行命题的时候，为了避免考题重复，命题者会选择另外的视角或者换个说法、换个命题进行考核。

【司考要点】法理学法的运行（一）
一、立法★★
（一）当代中国的立法体制
（3）立法表达技术：对法律规范的结构、形式、概念、术语、语言、文体等进行表达的科学方法、手段和规则。

（二）立法的原则：法治原则、民主原则与科学原则。

1.立法权：国家权力体系中最重要、核心的权力。

立法是对有限的社会资源进行制度性的分配，是对社会资源的第一次分配。

2.立法体制：核心是立法权限的划分，与国家结构形式和管理形式密切相关；中国：一元两级多层次。

【注意】国务院行使的立法权既可能是行政立法权，也可能是授权立法权。

3.立法原则：法治、民主、科学。

【注意】立法讲究审慎，不追求效率。

4.立法方式包括制定、修改、废止，制定又分为制定与认可两种方式。

5.立法技术
（1）立法预测技术：对立法的发展状况、趋势和各种情况进行预计、测算的科学方法、手段和规则；
（2）立法规划技术：对经过立法预测的立法计划进行计划、部署、编制、安排的科学方法、手段和规则；。