王保树《商法》复习笔记(公司法-股份有限公司)【圣才出品】

王保树《商法》复习笔记第六编保险法第一章保险与保险法概述一、保险概述1．保险的概念保险是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。

2．保险的构成（1）必须以同类的特定风险为对象。

风险种类繁多，可保风险，大体上可以归纳为三类：①人身风险，指死亡、伤残、疾病、丧失劳动能力、失业等；②财产风险，即指财产因意外事故而遭受毁损或灭失的风险；③法律责任风险，即指对他人的财产、人身实施不法侵害，依法由行为人承担民事赔偿责任的风险。

（2）必须以多数人的互助共济为基础。

（3）必须以对风险事故所致损失进行补偿为目的。

3．保险的分类（1）人身保险和财产保险这是按照保险标的性质的差异来划分的。

该种分类也是最常见的一种分类。

我国《保险法》采取的就是这种分类。

（2）长期保险和短期保险这种分类方式以保险期间的长短为标准，对于保险组织的经营核算和保险监管有一定意义。

一般保险期间在1年以上的称为长期保险；保险期间为l年或1年以下的为短期保险。

（3）原保险与再保险这是对保险在技术上的不同而作的分类。

在保险人和投保人之间建立的保险称为原保险。

由保险人将原保险的部分或全部保险责任转给其他保险人，就是再保险。

（4）商业保险和社会保险以保险经营主体是否赢利为目的，可以将保险划分为商业保险和社会保险。

二、保险法概述1．保险法的概念（1）形式意义保险法与实质意义保险法①形式意义的保险法，专指以保险法命名的成文法，如我国《保险法》。

②实质意义的保险法，就是一切调整保险关系的法律规范的总和。

（2）广义的保险法与狭义的保险法①广义的保脸法包括保险公法和保险私法。

②狭义的保险法仅指保险私法。

2．保险法的立法体例在立法体例上，保险法有两种不同的模式：一是分别立法体例，即分别制定保险合同法和保险业法两部法律；二是合并立法体例，即将保险合同法和保险业法合并在一个法典里，制定一部保险法。

王保树《商法》复习笔记第三编企业破产法第三章管理人一、管理人的资格与指定1．管理人的资格（1）新旧法对比新《破产法》用管理人制度取代了旧法中以政府官员为主导的清算组制度，这是我国破产法走向规范化、市场化、国际化的重要一步。

（2）管理人概念①管理人是指破产案件受理后成立的，全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配等破产清算事务的专门机构。

②新《破产法》将破产清算、和解与重整三程序的受理阶段合并规定，管理人的工作自案件受理开始横贯三个程序，使用是广义的管理人概念，而不是狭义的只负责破产清算的破产管理人概念。

（3）管理人地位作为债务人财产的管理人，必须具有独立的法律地位，在破产案件中与债权人、债务人等都不存在可能影响其公平从事管理活动的利害关系，并具有相应的专业能力。

（4）我国法上的管理人资格①管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。

人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。

②有下列情形之一的，不得担任管理人：因故意犯罪受过刑事处罚；曾被吊销相关专业执业证书；与本案有利害关系；人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。

③利害关系的类型a．与债务人、债权人有未了结的债权债务关系；b．在人民法院受理破产申请前3年内，曾为债务人提供相对固定的中介服务；c．现在是或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经是债务人、债权人的控股股东或者实际控制人；d．现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问；e．人民法院认为可能影响其忠实履行管理人职责的其他情形。

清算组成员的派出人员、社会中介机构的派出人员、个人管理人与案件有利害关系是指：a．具有前述情形；b．现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员；c．与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系；d．人民法院认为可能影响其公正履行管理人职责的其他情形。

王保树《商法》复习笔记第六编保险法第七章保险组织的监管一、保险组织的形式保险组织的形式，是指依法设立、登记，并以经营保险为业的机构的表现形式。

我国保险组织的形式主要是保险公司。

1．保险有限公司（1）定义保险有限公司是指由符合法律规定的股东出资组建，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的保险企业法人。

（2）治理结构①保险有限公司一般都设有股东会、董事会和监事会，分别作为公司的权力机构、经营机构和监督机构。

②国有保险公司由于是国家作为单一的投资主体设立的，不设股东会，只设董事会，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门，授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。

2．股份保险公司（1）定义股份保险公司是指其全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司债务负责，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的保险企业法人。

股东以领取股息的办法分配保险公司所取得的利润。

（2）治理结构股份保险公司的内部组织机构主要由权力机构、经营机构和监督机构三部分组成。

①股东会是公司的权力机构。

股东以自己的出资对公司承担责任，有权决定公司的重大问题。

②公司的经营机构是董事会，董事会由董事组成，直接负责公司的经营管理事务，董事由股东会选举产生，对股东会负责。

③监事会是股份保险公司的监督机构，由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，由股东或公司职工选举产生，其成员不得少于3人。

3．相互保险组织（1）相互保险公司相互保险公司是保险业的特有公司组织形态，是指所有参加保险的人为自己办理保险而合作成立的法人组织。

（2）相互保险社相互保险社是保险组织的原始形态，但在当今欧美各国仍然相当普遍。

其经营范围也十分广泛，涉及海上、火灾、人寿及其他有关险种。

它是指由一些对某种危险有同一保障要求的人组成的一个集团，当其中某个成员遭受损失时，由其余成员共同分担。

二、保险组织的设立和变更1．保险组织的设立（1）保险组织的设立条件设立保险组织，必须具备比一般企业设立更为严格的条件。

王保树《商法》复习笔记第三编企业破产法第一章破产法概说一、破产与破产法的概念与特征1．破产的概念与特征（1）破产的本质是一种债务解决程序。

（2）法律意义上的破产，是指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理并在其监督下，强制清算债务人全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。

（3）狭义上理解，破产的概念是指破产清算程序，但在现代通常从广义上理解，不仅包括破产清算制度，而且包括重整、和解等法律制度。

（4）早期的破产概念具有明显的社会贬义，而在现代市场经济环境下，破产法律制度在维护经济秩序与社会稳定、预防破产、保障相关利害关系人权益方面，具有不可替代的积极意义。

（5）破产清算程序是破产法中最基本的制度。

从债务清偿的角度讲，破产清算制度与相关的民事执行制度都是保障债权人权利实现的程序，两者相比，具有以下特征：①破产是在特定情况下适用的法律程序。

a．除法律有特别规定者外（如重整），债务人丧失清偿能力、不能清偿债务是启动破产程序的原因，在其他情况下不能适用破产程序，只能适用民事执行程序。

民事执行程序中的债务人通常具有清偿能力，但拒不履行义务，所以需要强制执行。

b．在破产程序中，个别债权人的单独执行或债务人对个别债权人的自动履行违背对全体债权人公平清偿的原则，为法律所禁止。

但在民事执行中，强调债务人自动履行和债权人主动行使权利。

②破产清算则是为全体债权人的利益进行的，强调对全体债权人的公平清偿。

a．民事执行是为申请执行的个别债权人的利益进行的，而破产具有概括性为全体债权人利益进行的执行程序的性质。

b．破产具有优先于一般债务清偿程序适用的排他性。

破产程序启动之后，其他与之相冲突的对债务人财产的执行程序或清偿行为都应当停止；设有物权担保和法定特别优先权的债权的执行程序除外；破产程序的启动还应具有排除行政责任和刑事责任中对债务人财产的执行程序的效力。

③破产是对债务人财产与法律关系的全面清算与执行。

a．在债务人为自然人时，破产宣告将使其丧失一些社会任职资格；在债务人为企业法人时，破产宣告还将使其丧失民事主体资格。

王保树《商法》复习笔记第六编保险法第二章保险法的基本原则一、坚持保险与防灾防损相结合的原则1．坚持保险与防灾防损相结合原则的必要性保险与防灾防损结合的原则，应该是保险法的首要原则。

防灾防损，即保险防灾防损，与社会性防灾防损不同，一般是结合保险业务来进行。

通常包含两层含义：（1）保险人以所承保的保险标的为对象所直接采取的预防和减少损失的措施。

（2）保险人通过保险费率及赔付率等杠杆督促被保险人预防和减少损失。

2．保险防灾防损的内容保险防灾防损是一项经常性的、连续不断的重要工作，从保险人接受投保开始，一直到保险责任期限终结，都需要开展防灾防损工作。

一般应包括：（1）调查、分析；（2）提出合理建议；（3）监督检查；（4）提供必要的技术力量；（5）配合协作。

3．坚持保险与防灾防损相结合原则的意义（1）有利于提高保险企业自身的经济效益，促进保险企业的顺利发展。

（2）有利于提高保险的社会效益，维护社会生产的稳定和人民生活的安定。

二、最大诚实信用原则1．最大诚实信用原则的含义诚实信用是指任何一方当事人对他方不得隐瞒欺诈，都须善意地、全面地履行自己的义务。

我国《保险法》第5条规定：“保险活动当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。

”鉴于保险关系的特殊性、保险的专业性与技术性以及保险合同的射幸合同性质，保险适用最大诚实信用原则。

2．说明（1）说明的含义说明是指保险人在订立保险合同时向投保人说明合同的内容，又可以称之为保险人的说明义务，是一项先合同义务。

（2）说明的内容保险人需要向投保人说明的内容也即保险合同的内容。

其主要说明的应该是投保人不理解或有疑问的事项，如各种保险专业术语，特别是对于保险合同中免除保险人责任的条款，应予以明确说明。

（3）说明的时间和方式①说明的时间，一般多在保险合同订立时。

合同订立后，投保人如对合同内容有疑问，保险人也应加以解释说明。

②说明的方式，可以采取书面或者口头的形式。

（4）说明的违反即未履行或未全面履行说明义务。

王保树《商法》复习笔记第六编保险法第六章保险业法概述一、保险业法的概念和性质1．保险业法的概念保险业法，又称保险组织法、保险业监督法，是指对保险业进行监督和管理的法律。

（1）狭义的保险业法和广义的保险业法①狭义的保险业法，指规定国家对保险业的组织、经营进行监督和管理的专门法律。

②广义的保险业法，指除保险业的专门法律外，还包括国家对保险业进行监督和管理的其他规定。

（2）保险业法的调整对象①国家在监督和管理保险企业过程中所发生的关系。

②保险企业相互间因合作、竞争而发生的关系。

③保险企业在内部管理过程中所发生的关系。

2．保险业法的性质（1）在采取民商合一制度的国家或地区中，保险业法被视为民法的特别法，与民法具有普通法和特别法的关系。

（2）在民商分立的国家或地区中，保险业法被视为商事法的范畴。

（3）在我国，保险业法是从属于民法范畴的特殊法律规范，传统法学理论将它归入商法体系中。

3．保险业法的立法体例（1）制定单行的保险业法。

属该体例的有德国、英国、日本、新加坡、泰国、马来西亚等国家。

（2）把保险业法列入保险法典中。

属于该体例的有法国、菲律宾、越南和中国等国家以及中国的台湾地区。

二、保险监管机构和保险公司的监管1．保险监督管理机构中国保险监督管理委员会（简称“中国保监会”）是目前保险业的监督管理机构。

根据我国《保险法》第三章、第四章、第五章、第六章以及国务院有关文件的规定，国家保险监督管理机构的职责主要包括以下几个方面：（1）依法制定和执行国家保险事业发展的方针、政策。

（2）根据法律、法规的规定，拟订保险管理的规章和实施办法。

（3）审查、批准保险公司的设立，并颁发经营保险业务许可证。

（4）审查保险公司分支机构、代表机构的设立，并颁发许可证。

（5）审查、批准保险代理人、保险经纪人的设立，并颁发许可证。

（6）制订或备案商业保险的保险条款和保险费率。

（7）监督管理保险人、保险中介机构的保险业务活动，包括组织变更、财务管理、人员资格等，纠正、制裁保险业务活动中的违法行为。

王保树《商法》复习笔记第三编企业破产法第五章破产债权一、破产债权概说1．破产债权的概念（1）破产债权定义破产债权是在破产程序启动前成立的，经依法申报确认，并可以从破产财产中获得清偿的可强制执行的财产请求权。

但在立法有特别规定的情况下，在破产程序启动后成立的某些债权也可以是破产债权。

（2）我国新《破产法》上的破产债权①新《破产法》规定，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。

②确定破产债权构成的时间点与破产程序启动的时间点相统一，均为破产申请受理时。

③对破产人的特定财产享有担保权的债权也属于破产债权。

2．破产债权的特征（1）在破产程序启动前成立。

这是一般原则，但存在例外,如新《破产法》第53、54、55条。

（2）破产债权是财产上的请求权。

（3）破产债权是可以强制执行的债权。

（4）破产债权应是经依法申报并取得确认的债权。

二、债权申报1．债权申报的一般原则（1）破产案件受理后，债权人只有在依法申报债权并得到确认后，才能行使破产参与、受偿等权利。

未依法申报债权的，不能依新《破产法》规定的程序行使权利。

（2）债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。

（3）职工劳动债权是免于申报的债权。

（4）社会保险费、税收债权，由有关征管机关申报。

（5）连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。

（6）债权申报期限内未申报的债权处理方法①在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报。

②此前已进行的分配，不再对其补充分配。

③为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。

2．债权申报的特别规定（1）附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权①附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报其债权。

②未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。

③附利息的债权自破产申请受理时停止计息。

④无利息的债权无论到期与否均以本金申报债权，不得对其再从本金中扣除未到期的法定利息。

王保树《商法》复习笔记第三编企业破产法第二章破产申请与受理一、破产原因1．破产原因概述（1）破产原因，在我国也称破产界限，指认定债务人丧失清偿能力，当事人得以提出破产申请，法院据以启动破产程序的法律事实。

（2）破产原因也是和解与重整程序开始的原因，但通常各国立法规定的重整程序开始的原因更为宽松，债务人有明显丧失清偿能力可能的，即有发生破产原因可能的，就可以依法申请重整，我国也是如此。

（3）各国立法对破产原因的规定主要有列举主义与概括主义两种方式。

通常概括规定的用语有：①不能清偿；②资不抵债，即债务超过；③停止支付。

我国破产立法采取概括主义。

（4）不能清偿到期债务，简称不能清偿，是指债务人对请求偿还的到期债务，因丧失清偿能力而无法偿还的客观财产状况。

此种破产原因被称作被称为现金流量标准。

其要件为：①债务人丧失清偿能力，即不能以财产、信用或者能力等任何方法清偿债务。

对债务人丧失清偿能力的认定，不以其他对其债务负有连带或担保清偿义务者也不能以代为清偿为条件。

其他人对其负债的连带责任、担保责任，不能视为债务人的清偿能力或其延伸。

②债务人不能清偿的是已到偿还期限、提出清偿要求、无争议或已有确定名义的债务。

③债务为能够以货币评价即能够折合为货币的债务。

④债务人在较长期间内持续不能清偿。

（5）资不抵债是指债务人的“资产不足以清偿全部债务”。

此种破产原因被称为资产负债表标准。

2．旧《破产法》中的破产原因规定及问题旧《破产法》第3条规定：“企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。

”这一规定存在许多不妥之处已被新《破产法》修改。

3．新《破产法》中破产原因规定分析（1）根据新《破产法》第2条的规定，破产原因是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。

（2）债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，适用于债务人提出破产申请且其资不抵债情况易于判断的案件。

王保树《商法》复习笔记第三编企业破产法第六章债权人会议一、债权人会议的组成1．债权人会议的概念（1）债权人会议的定义我国破产程序中的债权人会议，是指由所有依法申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，为实现债权人的破产程序参与权，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，协调债权人行为的破产议事机构。

（2）债权人会议的特点①债权人会议不是一个独立的民事权利主体，而只是具有自治性质的议事机构。

②债权人会议主要是通过行使决议和监督职能参与破产程序的。

2．债权人会议的成员与权利（1）依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。

①凡是申报债权者均有权参加第一次债权人会议，有权参加对其债权的核查、确认活动，并可依法提出异议。

②对于第一次会议以后的债权人会议，便只有债权得到确认者才有权参加并行使表决权。

（2）对债务人的特定财产享有担保权的债权人，即别除权人，未放弃优先受偿权利的，对于通过和解协议和通过破产财产的分配方案这两项事项不享有表决权。

①在别除权人兼享有破产债权，或预计担保物价款不足以清偿担保债权额的情况下，别除权人可根据其享有的普通破产债权数额行使相应的表决权利。

②别除权人如放弃优先受偿权利，可以享有全部表决权。

（3）债权人可以委托代理人出席债权人会议，行使表决权，但代理人需提交授权委托书。

（4）债权人会议中应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。

但没有表决权。

（5）国家税收债权人属于债权人会议成员，应享有表决权。

（6）债权人会议设主席一人，由人民法院在有表决权的债权人中指定。

（7）债权人会议上存在其他列席人员。

①列席人员是指不属于会议正式成员，无表决权，因履行法定义务或职务义务而参加会议的人员。

②债务人的法定代表人有义务列席债权人会议。

③经人民法院决定，债务人企业的财务管理人员和其他经营管理人员也有义务列席债权人会议。

④管理人作为负有财产管理职责的人也应当列席债权人会议二、债权人会议的召集与职权1．债权人会议的召集（1）债权人会议是依召集方式活动的议决机关。

第三章股份有限公司法律制度考查小贴士本章年均考查12分左右，主要涉及以下内容：（1）股份有限公司的设立，常涉及不同类型公司设立的制度的异同，特别是不同类型公司设立的资本规定，还会就股份公司与有限责任公司组织机构的设置、会议制度、议事规则等进行对比考查；（2）股份的发行与转让，常将股份发行制度与出资制度结合考查，或将股份公司与有限责任公司股东转让股权进行对比考查；（3）上市公司，常将上市公司的独立董事制度、公司监事制度、表决权回避制度等结合进行综合考查；（4）上述内容也常常会在公司法案例中考查。

一、股份有限公司的设立1．股份有限公司和有限责任公司的比较与有限责任公司相比，股份有限公司具有股东人数广泛、股份金额均等、股份转让自由等特点，可参照下表结合具体分析进行复习：（表-11）2．股份有限公司设立中需要注意的问题（1）发起人条件设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有过半数以上的发起人在中国境内有住所。

（2）设立方式①发起设立：指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。

②募集设立：指由发起人认购公司应发行股份的35％，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

理解小贴士国有企业改制为股份公司的：（1）发起人要求与普通股份有限公司相同；（2）既可以采用发起设立又可以采用募集设立方式。

（表-12）（3）设立程序股份有限公司募集设立的程序较为复杂，请考生参见如下所示的募集设立流程图进行记忆：发起人认购股份——公布招股说明书和认股书——证券公司承销——银行代收股款——召开创立大会。

关于上图中的创立大会需要注意以下几点：①创立大会的召开发起人应当在发行股份的股款缴足后30日内主持召开公司创立大会。

在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。

创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。

②创立大会决议的通过必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。