2016年【司法考试】民法学第一节第二十章
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只做考试概率高的题目，2016司法考试免费做题，请搜索“鸭题榜”APP 【2016年司法考试】民法学1.20
第七讲 违约责任
三、违约责任形态、违约责任的构成要件（★★）
（四）违约金（★★★）
1．违约金责任的成立。违约金责任的成立需要两个条件：①合同有效存在且约定了违约金条款（或法规规定了法定违约金）。②发生违约行为。可见，违约金责任的成立不以违约造成损失为前提条件。损失的大小，只是调整违约金数额的考虑因素。
2．违约金责任的适用。
（1）当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方只能在违约金责任和定金责任中选择一种主张，不能同时主张。需要注意的是：如果对方选择适用违约金条款，收受的定金应当作为不当得利返还，不能“不了了之”。
（2）实际履行不能代替支付违约金。违约方实际履行后，如果对方要求其支付违约金，只要违约金的数额并非过分高于造成的损失的，违约方应当继续支付违约金；反之亦然。
3．违约金数额的调整。根据《合同法》第 114 条第 2 款的规定，约定的违约金“低于”造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；
只做考试概率高的题目，2016司法考试免费做题，请搜索“鸭题榜”APP 约定的违约金“过分高于”造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以“适当”减少。对此应当注意以下内容：
（1）《合同法解释（二）》第 27 规定：“当事人通过反诉或者抗辩方式，请求人民法院依照合同法第 114条第 2 款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”这一规定的内涵是，人民法院不得依职权调整违约金的数额，只能在当事人以反诉或者抗辩方式请求调整违约金的数额时，法院才可以调整。
（2）违约金的数额“过分高于造成的损失的”，可以请求适当减少。对此应当注意：①所谓“过分高于造成的损失”，一般指违约金超过造成损失的 30％。②此时，应当减少多少，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
（3）违约金的数额低于造成的损失的，可以请求予以增加。对此应当注意：①增加后的违约金以不超过实际损失额为限。②增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，不予支持。其法理基础在于：补偿性违约金相当于履行之替代，支付此种违约金之后，便不能要求违约损害赔偿了。二者不能并用。
【例 6】甲、乙签订合同约定，一方违约后应当支付违约金 10 万元。现在因甲违约，给乙造成损失 20万元。此例中：①如果乙起诉请求法院增加违约金的数额，法院增加后的违约金数额不能超过实际损失 20万元。②但是，法院也不是非增加到 20 万元不可，因为增加多少还需考虑过错、履行程度等因素。③假设
只做考试概率高的题目，2016司法考试免费做题，请搜索“鸭题榜”APP 法院决定将违约金增加到 16 万元，则乙无权另行主张 4 万元的损害赔偿。因为其违约金在性质上属于“补偿性违约金”，补偿性违约金的支付就是损害赔偿的替代，二者不能并用。
【真题】1.甲乙签订一份买卖合同，约定违约方应向对方支付 18 万元违约金。后甲违约，给乙造成损失15 万元。下列哪一表述是正确的？（13 年·卷三·14 题）1
A．甲应向乙支付违约金 18 万元，不再支付其他费用或者赔偿损失
B．甲应向乙赔偿损失 15 万元，不再支付其他费用或者赔偿损失
C．甲应向乙赔偿损失 15 万元并支付违约金 18 万元，共计 33 万元
D．甲应向乙赔偿损失 15 万元及其利息
（五）减价请求权（★★★）
1．减价请求权的性质。
（1）减价请求权是一种违约责任形态。《合同法》第 111 条以及《买卖合同解释》第 23 条规定，在买卖合同中，如果出卖人交付的标的物具有质量瑕疵，买受人可以主张出卖人承担减少价款的违约责任。
（2）减价请求权的性质为形成权。虽然关于其性质存在争议（请求权说与形成权说的争议），通说观点认为，减价请求权系形成权。买受人请求出卖人承担减少价款的违约责任时，无须出卖人的同意。
只做考试概率高的题目，2016司法考试免费做题，请搜索“鸭题榜”APP （3）适用范围。作为一种违约责任形态的减价请求权，适用于出卖的标的物具有质量瑕疵，从而标的物价值因该瑕疵而减少的情形。须注意：买受人须履行及时检验并通知的义务，才能主张减价请求权。此外，减价请求权也可类推适用于其他双务有偿合同（如租赁合同、加工承揽合同等）。
2．减价请求权的行使。
（1）若出卖的标的物具有质量瑕疵，买受人享有请求出卖人承担减少价款责任的权利。因为减价请求权系形成权，买受人主张该权利无须得到出卖人的同意。
（2）但是，具体减少多少价款，不属于形成权，而是适用法定标准。根据《买卖合同解释》第 23 条的规定，在当事人没有约定时，减少的数额为“符合约定质量标准的标的物于交付时的市场价值”减去“具有瑕疵的标的物于交付时的市场价值”。注意两点：①时间点是“交付时”；②是市场价值，而不是当事人的主观价值。
【例 7】甲向乙出售一辆新车，并于 2013 年 6 月 1 日交付。2013 年 8 月
1 日，经鉴定，乙才得知甲出售给自己的汽车在运输途中碰撞过，甲将该车修理后重新油漆后，出卖给不知情的乙。经权威部门评定，该款汽车在 2012 年
6 月 1 日的市场价格为 30 万元，碰撞并修理后，该汽车 2012 年 6 月 1 日的市场价值为
只做考试概率高的题目，2016司法考试免费做题，请搜索“鸭题榜”APP 23 万元。①乙有权请求甲承担减少价款的违约责任。②因减价请求权系形成权，当乙请求甲承担减少价款的违约责任时，甲就必须承担减少价款的违约责任。这是由乙一个人说了算的事情。比如，甲不能主张：“你把车还给我，我给你换一辆没有问题的。”因为，乙也许非常喜欢这辆碰撞过的车（因为他开着这辆车追上了凤姐）。③当乙对甲主张减价请求权时，减价的标准不能由乙说了算。须按照《买卖合同解释》第 23 条规定的标准确定减价的数额。即交付时（2012 年 6 月 1 日）的两个市场价格的差额，那就是 7 万元。
答案1:A
