法理学(西政)课件

第一章：法的概念和作用 第一节法的概念一、法的基本特征 （一）法、法律的词义 1. 西方国家关于法、法律的词义 法：正义原则和道德公理，又称自然法、理想法、应然法 法律：国家机关制定和颁布，又称实在法、现实法、实然法 2. 中国关于法、法律的词义 “法”，汉字古体：“灋”。

《 说文解字》：“灋，刑也。

平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。

” “律”，《说文解字》：“律，均布也”。

秦汉时期，“法”与“律”二字已同义。

“法”和“律”合成一词，清末日本输入。

当今中国，法和法律一般通用，但有广狭两层含义。

广义上，指一切规范性法律文件； 狭义上，指根本法和法规之间的规范性法律文件。

（二）法的基本特征 1. 法是调整行为的社会规范，具有规范性。

（1）法调整的是社会关系中的人的行为 （2）法具有规范性 ○ 一般性、概括性、效率性 ○ 规范作用：评价、预测、指引、强制 2. 法由国家制定或认可，具有国家意志性。

（1）制定或认可：国家创制法的基本形式 （2）国家意志性 ○统一性：法律精神、法律体系 ○普遍性：约束力 ○正统性和正当性：道义3. 法以权利和义务为内容，具有权利义务性。

（1）是法律规范的基本内容 （2）是法调整人们行为的基本形式 （3）不同于其他权利义务：道德、宗教教条、纪律、习惯 4. 法由国家强制力保证实施，具有特殊强制性。

（1）是社会各种强制力中最强的一种 （2）是法的特殊权威性的外在表现 （3）其道德基础是法的正当性 （4）是法实施的最后而非常规形式 二、法的本质 （一）法的本质诸观点 ○神意说：中世纪基督教神学 ○理性说：亚里斯多德、西塞罗、格老秀斯、孟德斯鸠、卢梭 ○规则说：凯尔逊、哈特、管仲 ○命令说：边沁、奥斯丁 ○公意说：卢梭 ○统治阶级意志说：前苏联、我国的一些学者体现主体）法是以利益为基础的国家主权者阶级对立社会是,民主社会是人民 ○ 法是国家主权者基于自身根本利益的制度性安排 （2）法意志的内容由相应社会的物质生活条件决定 社会的物质生活条件：人口、地理环境、生产方式，其中，生产方式是决定性要素 其他要素对法有间接性影响 三、法的概念 法是由一定物质生活条件决定的、国家的主权者公意的体现，是由国家专门立法机关制定或认可，并由其强制力保证实施的，以权利和义务为内容的，调整人们行为的规则体系。

（进阶）第一讲法律本质第二讲法律本位第三讲法律功能第四讲法律程序第五讲法律实现第六讲法律价值总论第七讲法律与秩序第八讲法律与自由第九讲法律与平等第十讲法律与正义第十一讲法律与人权第十二讲法律与利益第十三讲法与科技第十四讲法律与宗教第十五讲法律与传统（礼与法）第十六讲法律与社会第十七讲法律解释第十八讲全球化与一般法理学第一讲法律本质课前提示属于必须掌握的内容核心介绍法律的‚本质属性‛和‚存在基础‛;理解和阐释法律本质问题的丰富内涵乃是学习的重点与难点所在讨论：法律是什么？第一节法律的本质属性第二节法律存在的基础第一节法律的本质属性☐英文‚本质‛一词拼写为essence，源自拉丁词esse（是），‚一个事物是其所是‛即本质。

马克思也将事物的本质是其内在的、深层的、必然的规定性，是此物区别于彼物的质的规定性。

☐本体论是本质主义的学说，旨在追求和建立具有普遍必然性的、因而是确定性的知识体系。

在本质主义看来，偶然属性的改变或丧失不会影响到某类事物存在的同一性，但任何事物都不可能脱离其内在的本质性规定而存在，一旦去掉其中一种本质性规定，此一事物就不再是其自身因而也就不存在了。

☐本质主义受到后现代的猛烈攻击☐本质属性：任何事物都有许多属性或特征。

那种体现事物内部的稳定的、深层的联系的属性被称为本质属性。

本质属性与非本质属性的划分是具有相对性的。

一、法律的意志性与规律性☐现代法律是指实际存在的由人制定的法律，是人们自由意志活动的产物，它贯彻、反映、体现的是人们现实的愿望、需求、主张和见解。

☐如何对极其复杂的各种现实利益关系进行分配、调整和确立，取决于立法者正当而有效的意志之存在。

☐法律必须符合现实生活的主观需求与客观条件，这就需要有自由理性的判断，也就必然反映出立法者对社会现实生活的认识、理解和抉择。

所有这些都说明法律具有意志性.处理好以下几种关系：☐一是要协调好立法的直接参与者之间的不同意愿与主张，不能独断专行；☐二是直接掌握立法权的人要合理地反映出他们所代表的人群的利益和意志，不能丧失民意；☐三是立法者要处理好全体社会成员的共同利益和意愿与特殊阶层与人群的特殊利益和意愿之间的关系，不能只肯定一个方面而完全否定另一个方面。

西南政法大学法理学初阶讲义《法理学初阶》导论法学与法理学一、法学简说关于法律问题的学问，在我国先秦时期被称为“刑名法术之学”，或者“刑名之学”，中国古代的“法学”一词与来自近现代西方的“法学”概念有着很大区别。

中国古代法学是对中国现行法律的注释，它是在对法的正当性首先加以承认的前提下，从语法结构，逻辑等方面对现行法律中的矛盾、重叠、冲突进行解释，而不究问法律何以有效，为什么有效。

它的作用是使法律更有效力。

西方近代法学的核心论点是法律的正当性，通过对人和神的认识（神事为人事立标准）对法律何以正当进行论证。

古罗马法学家乌尔比安曾给法学下过一个经典定义：法学是关于神和人的事物的知识；是关于正义和非正义的科学。

现代意义上的汉语“法学”一词，最早由日本输入。

日文汉字“法学”一词由日本法学家津田真道翻译英文和德文而来。

(二) 法学的研究对象法学，又称法律学或法律科学，是研究法律现象及其发展规律的一门社会科学。

（法律现象：人类社会发展到一定阶段所产生的一种特殊的社会现象，主要是指具有法律意义，并受法律调整的社会现象，包括法律规范、法律条文、法律意识、法律职业、法律行为、法律关系等）（三）法学的层次根据有的学者的研究，法学有三个层次：知识之学、智慧之学、精神之学。

二、法理学简说法理学是以作为整体的法律的共同性问题和一般性问题为研究对象的一门理论法学，着重揭示法律的基本原理。

“法理学”一词是由日本近代法律文化的主要奠基人穗积陈重所创造的。

中国于1949年以后长期使用苏联教科书，特别是维辛斯基的《国家与法的理论》第一章法学历史第一节中国法学的历史一、先秦诸子的法哲学思想先秦儒家所要重建的礼制秩序包括两个层面：一是外在的规范秩序；一是内在的精神秩序。

墨家“尚同”的秩序观，墨子法哲学思想的独到之处在于：称天说鬼，主张法天而遵天法；提出“壹同天下之义”的法律起源论和秩序观；倡导“兼相爱，交相利”，追求普天之下的人类大同，减缓等级差别。