摩恩电气：关于公司首次公开发行人民币普通股股票的补充法律意见书(三) 2010-06-29

上海市浦东南路528号证券大厦北塔1901室电话：+86 21 68815499 传真：+86 21 68817393E-mail：l awyers@网址： Suite 1901 North Tower, Shanghai Stock Exchange Building,528 Pudong Nan Road, Shanghai 200120, P.R.CTel: +86 21 68815499 Fax: +86 21 68817393E-mail : lawyers@ website:致：上海摩恩电气股份有限公司关于上海摩恩电气股份有限公司首次公开发行人民币普通股股票的补充法律意见书瑛明法字(2010)第SHE2008082-3号根据上海市瑛明律师事务所与上海摩恩电气股份有限公司(下称“发行人”或“股份公司”)签订的《专项法律顾问聘请合同》，上海市瑛明律师事务所指派律师陈志军、孙瑜、陆蕾(下称“本所律师”)以专项法律顾问的身份，参与发行人首次公开发行人民币普通股股票并上市(下称“本次发行上市”)工作，并先后出具了瑛明法字(2009)第SHE2008082号法律意见书和瑛明工字(2009)第SHE2008082号律师工作报告、瑛明法字(2009)第SHE2008082-1号及瑛明法字(2010)SHE2008082-2号补充法律意见书。

现按照中国证券监督管理委员会(下称“中国证监会”)口头反馈意见的要求，特出具本补充法律意见书。

本所律师依据我国现行法律、行政法规和规范性文件的有关规定，按照中国证监会发布的《公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号―公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》的要求，就发行人于本补充法律意见书出具日以前已发生或存在的事实发表法律意见。

本所律师已严格履行法定职责，遵循了勤勉尽责和诚实信用原则，对发行人本次申请的合法、合规、真实、有效进行了充分的核查验证，保证本补充法律意见书不存在虚假记载、误导性陈述和重大遗漏。

本所律师同意将本补充法律意见书作为本次发行上市所必备的法律文件，随同其他申报材料一起上报，并依法对所发表的法律意见承担相应的法律责任。

本所律师同意发行人部分或全部在招股说明书中引用本补充法律意见书的内容。

本所律师已对招股说明书的内容进行审阅，确认发行人作上述引用时，没有因引用而导致法律上的歧义或曲解。

对于出具本补充法律意见书必不可少而本所律师又无法自行核实的事项，本所律师依赖于有关政府部门出具的相关证明文件，但本所律师已尽到一般注意义务；对于本补充法律意见书所涉及的，而本所律师无法直接核查验证的境外企业及境外投资者的有关事项，本所律师依赖于该等境外企业提供的相关资料，未对其是否符合当地法律作进一步的验证。

本补充法律意见书仅供发行人为本次发行上市之目的使用，不得用作其他任何目的。

除非特别说明，本补充法律意见书中所涉名称简称的含义与瑛明工字(2009)第SHE2008082号律师工作报告所载相应内容一致。

本所律师根据《中华人民共和国证券法》(下称“《证券法》”)、《中华人民共和国公司法》(下称“《公司法》”)、《首次公开发行股票并上市管理办法》(下称“《管理办法》”)等有关法律、行政法规和有关规范性文件，按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，发表如下法律意见：一.“请详细说明加拿大驱动历次股权变动及退出上海摩恩情况及其原因，并请保荐机构、发行人律师核查上述股权变动情况以及相关款项支付情况，是否符合中国外资、外汇管理的相关规定。

并请提供加拿大驱动历次股权转让协议。

”1.1加拿大驱动历次股权变动及相关款项支付涉及的外资外汇事项1.1.1根据加拿大驱动提供的并经中国驻温哥华总领事馆认证的资料，加拿大驱动于1997年2月18日在加拿大注册成立，授权股本为10,000股无面值股票，成立时发行100股，全部由江泊持有。

经本所律师核查，江泊系加拿大公民，持有加拿大护照(号码为JP652225)。

加拿大驱动历次股权转让情况如下：(1)1997年10月，江泊与王跃先签订《股份购买协议》(SHARE PURCHASEAGREEMENT)，江泊将其持有的加拿大驱动100股股份中的99股转让给王跃先，股权转让价款为0.99加元；同时加拿大驱动向问泽鸿发行7,500股无面值股票，向王跃先发行2,400股无面值股票，发行价分别为75加元和24加元。

上述股份转让与发行完成后，加拿大驱动的股权结构为：问泽鸿持有7,500股，占总股本的75%；王跃先持有2,499股，占总股本的24.99%；江泊持有1股，占总股本的0.01%。

(2)2005年1月，王跃先与问泽鸿签订《公司股份转让合同》，王跃先将其持有的致力电气和加拿大驱动的全部股份，作价1,500万元转让给问泽鸿。

本次股份转让合同履行后，加拿大驱动实际股权结构为：问泽鸿持有9,999股，占总股本的99.99%；江泊持有1股，占总股本的0.01%。

(3)2005年4月18日，问泽鸿与江泊签订《股份购买协议》(SHARE PURCHASEAGREEMENT)，问泽鸿将其持有的加拿大驱动9,999股股份以375.20万加元(折2,500万元人民币)全部转让给江泊。

本次股份转让完成后，加拿大驱动股权结构为：江泊持有10,000股，占总股本的100%。

1.1.2加拿大驱动历次股权变动涉及的外资外汇事项(1)国家外汇管理局颁布并于1989年3月6日起实施的《境外投资外汇管理办法》所称的境外投资是指“在中国境内登记注册的公司、企业或者其他经济组织(不包括外商投资企业)在境外设立各类企业或者购股、参股，从事生产、经营的活动”。

(2)商务部颁布并于2004年10月1日起实施的《关于境外投资开办企业核准事项的规定》(现已被商务部颁布并于2009年5月1日起实施的《境外投资管理办法》废止)第四条规定“商务部核准国内企业在境外投资开办企业(金融类企业除外)。

商务部委托各省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府商务行政主管部门(以下简称‘省级商务主管部门’)，核准中央企业之外的其他企业在附件所列国家投资开办企业”。

商务部颁布并于2009年5月1日起实施的《境外投资管理办法》第二条规定“本办法所称境外投资，是指在我国依法设立的企业(以下简称企业)通过新设、并购等方式在境外设立非金融企业或取得既有非金融企业的所有权、控制权、经营管理权等权益的行为”。

(3)国家发展和改革委员会颁布并于2004年10月9日起实施的《境外投资项目核准暂行管理办法》第二条规定“本办法适用于中华人民共和国境内各类法人(以下称“投资主体”)，及其通过在境外控股的企业或机构，在境外进行的投资(含新建、购并、参股、增资、再投资)项目的核准”，该办法第四条规定“国家对境外投资资源开发类和大额用汇项目实行核准管理”。

(4)国家外汇管理局颁布并于2007年2月1日起施行的《个人外汇管理办法实施细则》第十六条规定“境内个人对外直接投资应按国家有关规定办理。

所需外汇经所在地外汇局核准后可以购汇或以自有外汇汇出，并办理相应的境外投资外汇登记手续”。

综上所述，除了国家外汇管理局颁布的《个人外汇管理办法实施细则》中提及境内个人对外直接投资购汇或以自有外汇汇出需经相关外汇管理机关核准并办理境外投资外汇登记外，国家外汇管理局、商务部、国家发展和改革委员会仅就境内法人于境外投资事项规定必须经过有关机关的批准/核准，但尚未对境内自然人境外投资事宜提出明确的批准/核准要求。

本所律师认为问泽鸿作为境内自然人于1997年10月至2005年4月期间对境外企业加拿大驱动的股份认购、受让及转让行为，并不违反国家当时外资、外汇管理的禁止性或强制性规定。

1.1.3加拿大驱动历次股权变动涉及的相关款项的支付(1)经问泽鸿书面确认，其以自有外汇资金支付7,500股股份认购款75加元，本所律师认为问泽鸿以其自有外汇资金对外投资不违反当时有效的国家外汇管理的强制性规定。

(2)经问泽鸿书面确认，其受让王跃先所持致力电气及加拿大驱动全部股份的价款(人民币1,500万元)均由其在境内向王跃先支付完毕。

经本所律师核查，王跃先与问泽鸿均系中国公民，根据当时有效的《中华人民共和国外汇管理条例》(1997修正)第七条“在中华人民共和国境内，禁止外币流通，并不得以外币计价结算”之规定，本所律师认为王跃先和问泽鸿上述股份转让以人民币结算不违反国家外汇管理的强制性规定。

(3)经问泽鸿书面确认，其与加拿大公民江泊的股份转让款(375.20万加元)由江泊在境外支付完毕。

根据当时有效的《中华人民共和国外汇管理条例》(1997修正)第十三条“属于个人所有的外汇，可以自行持有，也可以存入银行或者卖给外汇指定银行”和现行有效的《中华人民共和国外汇管理条例》(2008年修订)第九条“境内机构、境内个人的外汇收入可以调回境内或者存放境外；调回境内或者存放境外的条件、期限等，由国务院外汇管理部门根据国际收支状况和外汇管理的需要作出规定”之规定，本所律师认为问泽鸿转让上述股份并收受相应股份转让款的行为不违反当时及现行国家外汇管理的强制性规定。

综上所述，本所律师认为问泽鸿作为境内自然人于1997年10月至2005年4月期间对境外企业加拿大驱动的股份认购、受让及转让所涉及的相关款项的支付，并不违反国家当时外资、外汇管理的禁止性或强制性规定。

1.2加拿大驱动退出上海摩恩(即发行人2007年11月由外商投资企业转为内资企业)涉及的外资外汇事项1.2.12007年11月30日，加拿大驱动退出上海摩恩2007年11月8日，加拿大驱动与致力电气签订《股权转让协议书》，约定加拿大驱动将所持有的上海摩恩43.33%的股权以2,900万元的价格转让给致力电气，原合资合同和章程废止。

股权转让后，致力电气持有上海摩恩100%股权，上海摩恩将由中外合资企业变更为国内一人有限责任公司(法人独资)。

同日，上海摩恩召开董事会，同意本次股权转让。

本次股权转让和变更企业类型业经上海市浦东新区人民政府于2007年11月19日出具的浦府项字[2007]第705号文件批复同意。

2007年11月29日，上海诚汇会计师事务所有限公司出具了诚汇会验字(2007)第937号《验资报告》，确认截至2007年11月19日，上海摩恩变更后的注册资本为60,823,174.52元(折合880万加元)，致力电气出资60,823,174.52元，占注册资本的100%。

2007年11月30日，上海市工商局浦东新区分局核准了上海摩恩本次变更事项。

1.2.2加拿大驱动退出上海摩恩涉及的外资审批、外汇支付情况鉴于发行人已于2008年3月31日吸收合并致力电气，故致力电气原承担的股权转让款2,900万元的支付义务由发行人承继。