第二章----刑法基本原则

本章复习思考题
1．如何理解刑法的基本原则？ 2．如何理解罪刑法定原则？在我国刑法立
法上如何体现罪刑法定原则？ 3．怎样贯彻适用刑法人人平等原则？ 4．在刑事司法上如何贯彻罪责刑相适应原 则？
第二章 刑法的基本原则
【本章重点问题】
1.刑法基本原则的含义 2.罪刑法定原则的立法体现和司法适用 3.适用刑法人人平等原则的立法体现和 司法适用 4.罪责刑相适应原则的立法体现和司法 适用

第二章 刑法的基本原则
【本章关键术语】

刑法基本原则 罪刑法定原则 适用刑法人人平等原则 罪责刑相适应原则
第一节 刑法基本原则概述
二、刑法基本原则的确定
罪刑法定原则、适用刑法 人人平等原则和罪责刑相适 应原则
第二节 罪刑法定原则 一、罪刑法定原则的概念

法无明文规定不为罪，法无明文 规定不处罚。 罪刑法定原则，指什么行为是犯 罪和对这种行为处以何种刑罚，必 须预先由法律明文规定的原则。

第二节 罪刑法定原则 二、罪刑法定原则在我国刑事立法 上的具体体现
习惯法不是我国刑法的渊源。
2、1997年修订刑法时，取消了关于
1、我国刑法采取成文法而排斥习惯法，
类推制度的规定。
第二节 罪刑法定原则
3、我国刑法关于溯及力问题上采取
从旧兼从轻原则。 4、我国刑法分则没有规定不确定刑， 绝大多数规定的都是相对确定的法定 刑。 5、我国立法机关对明确性原则相当 重视。
第一节 刑法基本原则概述
一、刑法基本原则的概念与特征

刑法的基本原则，是指刑法 本身所具有的，贯穿于刑法始终， 必须得到普遍遵循的具有全局性、 根本性的准则。
第一节 刑法基本原则概述

• 罪刑法定原则 • 刑法平等原则 • 罪刑相适应原则
1. 罪刑法定原则。
《刑法》第三条规定：“法律明文 规定为犯罪行为的，依照法律定罪处罚； 法律没有明文规定为犯罪行为的，不得 定罪处罚。”
案例
• 2003年1月至8月，被告人李宁为营利，先后与他人预谋，采取张贴 广告、登报的方式招聘男青年做“公关人员”，并制定了《公关人员 管理制度》。李宁指使他人对公关先生进行管理，并在其经营的“金 麒麟”、“廊桥”及“正麒”酒吧内将多名“公关先生”多次介绍给 男性顾客，由男性顾客将“公关人员”带至南京市“新富城”大酒店 等处从事同性卖淫活动。关于本案，辩护人提出，刑法及相关司法解 释对同性之间的性交易是否构成卖淫未作明文规定，而根据有关辞典 的解释，卖淫是指“妇女出卖肉体”的行为。因此，组织男性从事同 性卖淫活动的，不属于组织“卖淫”，依照罪刑法定原则，李宁的行 为不构成犯罪。而法院认为，卖淫就其常态而言，虽是指女性以营利 为目的，与不特定男性从事性交易的行为；但随着立法的变迁，对男 性以营利为目的，与不特定女性从事性交易的行为，也应认定为卖淫。 对卖淫作如上界定，并不违背罪刑法定原则。 问题：如何理解罪刑法定原则？
罪刑法定原则的派生原则
基本要求： • 排斥习惯法 • 禁止（重法）溯及既往 • 禁止有罪类推原则 • 禁止绝对不定期刑原则
（一）排斥习惯法（成文法主义）
• 罪刑原则要求在进行刑事审判时，必须依 据有明文规定的法规作为刑法的法源。也 即规定犯罪与刑罚的必须是成文的法律。
• 我国刑法第90条：民族自治地方不能全部 适用本法规定的，可以由自治区或者省的 人民代表大会根据当地民族的政治、经济、 文化的特点和本法规定的基本原则，制定 变通或者补充的规定，报请全国人民代表 大会常务委员会批准施行。

（二）规定了区别对待的处罚原则 例如： 1、对于未成年人犯罪，应当从轻或 者减轻处罚； 2、对于聋哑人或者盲人犯罪，可以 从轻、减轻或者免除处罚；
3、对于预备犯，可以比照既遂犯 从轻、减轻或者免除处罚；
4、对于未遂犯，可以比照既遂犯 从轻或者减轻处罚； 5、对于中止犯，没有造成损害的， பைடு நூலகம்当免除处罚；造成损害的，应当 减轻处罚……
2、排斥绝对不确定刑原则 即刑法对一个具体犯罪规定的刑罚应 当有一个相对确定的幅度，不能没有任 何幅度。
3、禁止有罪类推原则 类推允许将刑法没有明文规定为犯罪 的行为，比照刑法最相类似的条文定罪 量刑。有罪类推是对罪刑法原则的破坏。
4、禁止重法溯及既往 即在旧法时犯罪，如果在新法生效后 审判，在旧法和新法中，选择罪轻、刑 轻的法来对被告人适用。
不均衡是罪刑不相称。 大体相同恶害性的不同行为， 应当规定相同量的刑罚。
残忍刑罚是指不必要的精神和肉体痛苦。
禁止残忍刑不意味着超时代地实行轻刑罚
（三）严格解释原则
对刑法用语及含义进行解释时，必须 严格按照立法精神来解释，按照词语 所应当包括意思进行解释，不能做扩 大解释或缩小解释。在入罪时，尤其 不能做扩大解释。在出罪的范围上 尤其不能做缩小解释。
（三）任何人受到犯罪的侵害，都应 当依法受到平等的保护； （四）任何人不得享有超越法律规定 的特权。
二、适用刑法人人平等原则的辨证性 （一）适用刑法人人平等原则，重在适 用上，并不表现在立法上必须平等。
（二）立法规定的形式上的不平等 体现实质上的平等，是平等的应有之义。
第四节 罪责刑相适应原则
一、罪责刑相适应原则的含义 （一）犯多大的罪，就应承担多大 的刑事责任，法院也应判处其相应 轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪 轻罚，罚当其罪，罪刑相称

二、罪责刑相适应原则的立法体现
（一）确立了科学严密的刑罚体系。刑法总则 确立了科学严密的刑罚体系。 中确立了主附结合、轻重有序、 中确立了主附结合、轻重有序、互相衔接的 刑罚体系， 刑罚体系，为该原则的实现提供了前提条件 规定了区别对待的处罚原则。 （二）规定了区别对待的处罚原则。我国刑法 总则根据各种行为的社会危害程度和人身危 险性大小，规定了轻重有别的处罚原则。 险性大小，规定了轻重有别的处罚原则。 （三）刑法分则中针对各个犯罪设置了轻重不 同的法定刑幅度。 同的法定刑幅度。我国刑法分则不尽根据犯 罪的性质和危害程度，建立了一个犯罪体系， 罪的性质和危害程度，建立了一个犯罪体系， 而且为各种具体犯罪规定了可以分割、 而且为各种具体犯罪规定了可以分割、幅度 较大的法定刑。 较大的法定刑。
第二章 刑法的基本原则
第一节
刑法基本原则概述
一、刑法基本原则的界定（概念）和意义 刑法基本原则的界定（概念） （一）刑法基本原则的界定（概念） 刑法基本原则的界定（概念） 刑法的基本原则是指贯穿全部刑法规范， 刑法的基本原则是指贯穿全部刑法规范，具有指导和制约全部 刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制的（ 刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制的（基本性质 基本精神的基本准则。 和）基本精神的基本准则。 （二）理解 1.贯穿全部刑法规范 贯穿全部刑法规范。 1.贯穿全部刑法规范。 2.具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义 具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义。 2.具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义。 3.体现我国刑事法制的 基本性质和） 体现我国刑事法制的（ 3.体现我国刑事法制的（基本性质和）基本精神 思考：我国刑法明确规定的刑法基本原则有几个？ 思考：我国刑法明确规定的刑法基本原则有几个？理论上认为我 国刑法基本原则有哪些？ 国刑法基本原则有哪些？ （三）刑法基本原则的意义（略） 刑法基本原则的意义（