国际私法第十二章

国际私法教程（讲义）国际私法作为法律的一个重要分支，是人类社会发展到一定阶段的产物。

人类社会出现国家以后，国际社会逐渐形成。

在国际社会中，不同国家的人民必然会进行交往，建立各种社会关系，国际民商事法律关系就是其中一种。

为了调整和规范这种关系，国际私法应运而生。

国际私法学作为一门法律学科，是随着国际私法的产生和发展而产生和发展起来的。

它是以国际私法规范为研究对象的学问。

第一章国际私法概述第一节国际私法的调整对象任何法律部门都有自己的调整对象。

而法律的调整对象就是法律所调整的社会关系。

国际私法也有自己的调整对象。

一般认为，国际私法的调整对象就是具有国际因素的民商事法律关系，或称国际民商事法律关系，或称跨国民商事法律关系，或称国际私法关系。

就一国而言，国际民商事法律关系可称为涉外民商事法律关系，即具有涉外因素或外国因素的民商事法律关系。

那么，何为国际民商事法律关系呢？我们知道，法律关系是根据法律规定而结成的各种权利和义务关系，法律关系由主体、客体和内容(权利与义务)这三个因素组成。

而国际民商事法律关系就是指该三个因素中至少有一个因素与国外有联系的民商事法律关系。

第二节国际私法的范围和定义一、范围国际私法包括哪些规范，包括什么内容的问题。

二、定义国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决国际民商事法律冲突的法律部门。

第三节国际私法的渊源一、国内立法二、国内判例三、国际条约四、国际惯例第四节国际私法的基本原则一、尊重国际主权原则二、平等互利原则三、遵守国际条约和参照国际惯例原则四、重点保护弱方当事人合法权益的原则第五节国际私法学一、含义及其名称二、性质（二元性）三、体系第二章国际私法的历史（略）第三章冲突规范与准据法第一节冲突规范的结构和类型冲突规范，指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范。

例如，“不动产继承依不动产所在地法”就是一条冲突规范，它指明涉及不动产继承的法律关系应受不动产所在地的法律支配。

布斯塔曼特国际私法典文章属性•【缔约国】•【条约领域】民事,商事•【公布日期】1928.02.13•【条约类别】其他•【签订地点】正文布斯塔曼特国际私法典（1928年2月13日第六届美洲国家会议通过）绪论一般规则第一条任何缔约国的国民在其他缔约国领土内，享有和其他缔约国给予其国民相同的民事权利。

各缔约国因为公共秩序的理由，可以拒绝其他缔约国国民行使某种民事权利，或限制其在特殊条件下行使。

任何其他缔约国在此情况下亦可以拒绝该国国民行使此项权利，或限制其在某种条件下行使。

第二条任何缔约国国民在其他缔约国领土内应享有和其他缔约国国民同样的个人保障，但在各该国宪法和法律上设有限制者不在此例。

除国内法设有特别规定外，同样的个人保障并不包括执行公职、选举权和其他政治权利。

第三条为了行使民事权利以及享有同样的个人保障，各缔约国的现行法律和规则可以分为下列三类：（一）根据人们的住所或国籍而对他们适用的法律和规则，即使他们前往另一国家亦仍随着他们。

这种法律和规则被称为属人法或国内公共秩序法。

（二）对一切居住于领土内的人，不论是否本国国民，同样有拘束力的法律和规则。

这种法律和规则被称为属地法、当地法或国际公共秩序法。

（三）仅因当事人各方或一方意思的表示、解释或推定而适用的法律和规则。

这种法律和规则被称为任意法或私的秩序法。

第四条宪法上的法则属于国际公共秩序法。

第五条除有明示的相反规定外，宪法和行政法所设定关于个人或集体保护的一切规则也属于国际公共秩序法。

第六条各缔约国在本法典并无规定的一切情况下，应对相当于第三条所述法律分类的法律制度或法律关系，适用其自己的解释。

第七条各缔约国应以住所地法、本国法或其国内立法已经规定或日后将要规定的法律作为属人法予以适用。

第八条根据本法典各规则所取得的权利在缔约国各国内具有充分的域外效力，但任何此种权利的效力或其后果如与国际公共秩序的规则抵触时，则不在此例。

第一卷国际民法第一篇人第一章国籍和入籍第九条关于国籍如有争议，其中一个国籍所属的缔约一方，对于任何个人或法人的原有国籍以及这一国籍的取得、丧失和其后在该方领土内或领土外的回复等问题的确定，都可以适用其本国法。

本章内容：⏹教学重点：一、确定合同准据法的理论⏹合同是当事人设立、变更或消灭某种民事权2．关于合同法律适用的理论分歧(2)二、合同准据法的确定方法（一）当事人意思自治原则为什么意思自治原则被广泛接受？2. 意思自治原则的具体运用（3）作出法律选择的方式问题（（5）当事人所选择的法律变更时的适用2015/6/213⏹甲是一个罗马尼亚籍的受雇人，他与一个德国国籍的雇主乙签订了一份雇佣合同。

其中规定，甲在其与乙的雇佣关系终止后3年以内不得同乙竞争营业，并指明该合同适用英国法。

⏹本案中，英国不是合同的订立地或旅行地，也不是合同任何一方当事人的国籍国或住所地、营业地。

合同订立地是罗马尼亚，履行地是德国。

⏹根据英国法，如果限制竞争营业的条款是合理的，则这种条款可以认为有效。

罗马尼亚法律规定，约定不进行竞争营业的合同条款都是无效的。

德国法律规定，约定不进行竞争营业的期限超过2年的为无效。

⏹甲乙双方因雇佣合同的限制性条款发生争议，乙在英国法院提起诉讼。

（二）最密切联系原则这样就提高了法律适用的灵活性，有利于（三）特征性履行方法⏹特征性履行（characteristic performance ）两种标准的实质是统一的：特征性履行方法的两种立法方式：（四）合同自体法（the Proper Law⏹（五）强制规则和公共秩序保留（六）合同的特殊方面及特殊合同的2. 2.三、我国关于合同法律适用的理论与实践《民法通则》第145条：⏹《涉外民事关系法律适用法》⏹第43条劳动合同，适用劳动者工作地⏹《法律适用法解释一》第6条⏹第8条⏹《⏹第3条当事人选择或者变更选择合同争⏹第5条⏹（三）成套设备供应合同，适用设备安装地法。

⏹（十二）保证合同，适用保证人住所地法。

⏹第8条⏹（六）外国自然人、法人或者其他组织购买中⏹《海商法》第269条四、侵权行为的法律适用侵权行为是指故意或过失不法侵害他⏹2．一般侵权行为的法律适用（2）重叠适用侵权行为地法和法院地法⏹（3）选择适用侵权行为地法或当事人共⏹20世纪中期以来的新发展：（3．特殊侵权行为的法律适用1973年《产品责任法律适用的公约》规定⏹（2）国际空中侵权行为应适用的法律（3）不正当竞争的法律适用问题4．我国关于侵权行为法律适用的规定《关于贯彻执行（中华人民共和国民法通⏹《涉外民事关系法律适用法》第46条通过网络或者采用其他方式侵⏹《海商法》第273条《民用航空法》第19832015/6/255⏹原告吴某是北京语言学院的教工，1993年11月3日他在校园内骑自行车向右拐弯时，未打手势向人示意，被从其后超车的詹姆斯用自行车撞倒，詹姆斯是在该校外国人短期汉语进修部学习的美国留学生，吴某右内踝关节挫伤，自行车损害严重，吴某为此损失约140元。

国际私法示范法第一章：总则第一条：本法的目的是规范和协调各国之间的私法关系，保护公民、法人和其他法律主体的合法权益，促进国际合作和互信。

第二条：本法适用于涉及不同国家法律制度之间的合同、侵权、财产等私法关系。

第三条：各国应当互相尊重和认可彼此的司法主权，通过友好协商解决跨国私法争议。

第二章：管辖权和适用法律第四条：跨国私法争议的管辖权由争议地法院认定，争议当事人可协商选择管辖法院。

第五条：争议地法院在决定管辖权时，应考虑诸多因素，包括争议双方的合意、争议与争议地的联系等。

第六条：适用法律应当根据国际公序法原则和争议与哪个法律体系的关联程度决定。

第三章：合同第七条：跨国合同的成立、效力、履行和终止应当遵循合同当事人的意思自治原则。

第八条：当合同条款涉及国际私法问题时，应当参照国际惯例和相关国际公约进行解释和适用。

第九条：在争议解决时，争议双方应当优先选择友好协商，如协商不成，可选择合同约定的仲裁或国际仲裁进行解决。

第四章：侵权第十条：跨国侵权行为应当适用受害人或受害物所在国的法律。

第十一条：受害人可以选择将争议提交受害人所在国法院或侵权行为发生地法院解决。

第十二条：跨国侵权行为造成的损害应当由侵权人承担赔偿责任。

第五章：财产第十三条：不动产的法律适用以该物所在地法律为准，移动财产适用法律以合同当事人协商为准。

第十四条：当财产发生受损、丧失等情况时，受损、丧失国的法律适用。

第六章：争议解决第十五条：争议双方应当尽力通过和解、调解等友好方式解决争议。

第十六条：无法通过友好协商解决的争议，可以通过仲裁或诉讼等方式进行争议解决。

第十七条：争议解决方式应当遵循公平、公正、公开的原则，尊重争议双方的合法权益。

第七章：国际司法协助第十八条：各国应当加强司法协助，包括证据交换、传票等提供必要协助。

第十九条：司法协助应当遵循国际公约和双边协议，予以积极支持和配合。

第八章：附则第二十条：本法施行前已发生的跨国私法争议，适用争议发生时的法律。

第⼗⼆章国际货物买卖及与之有关的⼏种主要合同 根据1980年《联合国国际货物销售合同公约》，国际货物买卖合同是指营业地在不同国家的当事⼈之间就货物的进出⼝交易所达成的协议。

它主要有如下特点：（1）它的主体是营业地位于不同国家的⾃然⼈或法⼈。

（2）它的标的是进出⼝的货物。

（3）它是双务合同和诺成合同。

P.192 《联合国国际货物销售合同公约》最早是国际社会为减少国际贸易中法律不统⼀的障碍⽽沿起的。

P.192 简述《联合国国际货物销售合同公约》的基本原则。

（多）P.192～P.193 1980年3⽉于维也纳外交会议上获得通过的《联合国国际货物销售合同公约》，是⼀个实体法公约，其前⾔便确⽴了该公约所遵守的三项基本原则：1、以建⽴国际经济新秩序为⽬标；2、在平等互利基础上发展国际贸易，促进各国友好关系；3、照顾不同社会、经济和法律制度，采⽤统⼀规则，以减少法律障碍。

为了贯彻和落实种些基本原则，公约还规定了两个⼀般原则，即：第⼀，在解释公约时，要考虑到公约的国际性质和促进公约适⽤的统⼀以及在国际贸易上遵守诚信原则的需要；第⼆，遵守双⽅业已同意的任何惯例和它们之间确⽴的任何习惯做法。

P.193 公约的适⽤范围：第⼀，公约仅适⽤于营业地在不同国家的当事⼈之间订⽴的货物销售合同，并且必须同时具备下⾯的两个条件之⼀，即双⽅当事⼈的营业地都在缔约国境内，或者根据国际私法规则导致适⽤某⼀缔约国的法律。

⽽且，受公约⽀配的事项也只限于上述销售合同的订⽴以及卖⽅和买⽅因此种合同⽽产⽣的权利和义务。

从公约的上述规定看，货物销售合同的国际性是以营业地为标准确定的。

第⼆，由于以特殊的标的物作为客体的货物销售合同往往涉及⼀些特殊的法律问题，△公约明确规定该公约不适⽤于以下的销售：（1）供私⼈、家⼈或家庭使⽤的货物的销售，除⾮卖⽅在订⽴合同前任何时候或订⽴合同时不知道⽽且没有理由知道种些货物的购买是供这种使⽤的；（2）经由拍卖的销售；（3）根据法律执⾏令状或其他令状的销售；（4）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（5）船舶、⽓垫船或飞机的销售；（6）电⼒的销售。

<中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>2010年10月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过第一章一般规定第一条为了明确涉外民事关系的法律适用，合理解决涉外民事争议，维护当事人的合法权益，制定本法。

第二条涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。

其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的，依照其规定。

本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。

第三条当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。

第四条中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。

第五条外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。

第六条涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。

第七条诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。

第八条涉外民事关系的定性，适用法院地法律。

第九条涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。

第十条涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。

当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。

不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。

第二章民事主体第十一条自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。

第十二条自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。

自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。

第十三条宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。

第十四条法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。

法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。

法人的经常居所地，为其主营业地。

第十五条人格权的内容，适用权利人经常居所地法律。

第十六条代理适用代理行为地法律，但被代理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生地法律。

2024版国际私法学合同目录第一章：前言1.1 编写目的1.2 适用范围1.3 定义和术语第二章：合同主体2.1 委托方信息2.2 代理方信息2.3 法律资格确认第三章：服务内容与要求3.1 服务内容概述3.2 服务具体要求3.3 服务完成标准第四章：合同价格与支付条款4.1 服务费用确定4.2 支付方式规定4.3 费用调整条件第五章：合同履行5.1 履行地点5.2 履行期限5.3 履行方式第六章：知识产权6.1 归属原则6.2 使用限制6.3 侵权责任第七章：保密条款7.1 保密信息定义7.2 保密义务7.3 信息披露限制第八章：违约责任8.1 违约认定8.2 违约补救措施8.3 违约金规定第九章：不可抗力9.1 不可抗力定义9.2 通知义务9.3 法律后果第十章：合同变更与解除10.1 变更条件10.2 解除条件10.3 法律后果第十一章：争议解决11.1 解决方式11.2 适用法律11.3 管辖法院第十二章：附加条款12.1 特殊约定12.2 条款修改12.3 其他事项第十三章：合同生效13.1 生效条件13.2 生效时间13.3 合同期限第十四章：签字栏14.1 委托方签字14.2 代理方签字14.3 签订日期14.4 签订地点合同编号：______ 第一章：前言1.1 编写目的本合同旨在明确委托方与代理方在国际私法服务中的权利和义务。

1.2 适用范围本合同适用于委托方委托代理方提供国际私法相关的专业服务。

1.3 定义和术语合同中使用的特定术语和定义见附件一。

第二章：合同主体2.1 委托方信息委托方名称：______注册地址：______法定代表人：______2.2 代理方信息代理方名称：______注册地址：______法定代表人：______2.3 法律资格确认双方均声明具备履行本合同所需的法律资格。

第三章：服务内容与要求3.1 服务内容概述代理方将提供包括但不限于国际私法咨询、代理诉讼、仲裁等服务。

国际私法教学大纲第一章国际私法概论教学目的与要求：通过本章的学习，要求学生重点掌握国际私法的调整对象以及它的范围和定义，从宏观上对国际私法这门学科有一个概括的认识，为以后各章节的深入学习打下基础。

识记和掌握国际私法的渊源和基本原则，理解国际私法学。

教学内容：一、国际私法的调整对象（一）涉外民事关系的产生和特征（二）涉外民事关系的法律冲突（三）涉外民事关系的法律调整二、国际私法的范围和定义（一）国际私法的范围1．涉外民事关系的法律适用问题2．外国人的民事法律地位3．国际民事诉讼和商事仲裁程序（二）国际私法的定义三、国际私法的渊源（一）国内立法（二）国内判例（三）国际条约（四）国际惯例四、国际私法的基本原则第二章国际私法发展史教学目的与要求：通过本章的学习，使学生识记国际私法学说的发展历史，理解国际私法的理论及各种学说。

重点掌握法则区别说，法律关系本座说，政府利益分析说。

教学内容：一、传统国际私法理论（一）法则区别说（二）国际礼让说（三）法律关系本座说（四）既得权说二、现代国际私法理论（一）本地法说（二）结果选择说（三）政府利益分析说（四）里斯与《冲突法重述（第二次）》三、国际私法立法史四、海牙国际私法会议与国际私法统一化运动（一）海牙国际私法会议及其性质和组织机构（二）海牙国际私法会议的工作方式及其成就（三）国际私法统一化方向第三章冲突规范教学目的与要求：冲突规范是国际私法的主要规范，需重点讲授与学习。

通过本章教学，要求学生必须掌握冲突规范的结构和类型，准据法的概念及其确定，以及识别。

教学内容：一、冲突规范的结构和类型（一）冲突规范的结构（二）冲突规范的类型（三）系属公式二、准据法及其确定（一）准据法的概念与特点（二）准据法确定过程中的几个问题三、识别第四章冲突规范适用中的几种制度教学目的与要求：本章所述几种制度，是冲突规范在适用中逐渐形成的，在实践中起着不可忽视的作用。

通过本章学习，要求学生重点掌握反致、公共秩序保留、法律规避法律制度以及外国法内容的确定，并充分认识它们各自的作用。