国际商法第二讲共22页

国际商法的渊源,指国际商事法律规 范的表现形式,其与国际商事法律规 范之间是形式和内容的关系.
一,国际商事条约 1,概念 (概念) 即两个或两个以上的国际法主体依据国际 法确定其相互之间权利义务的一致的意思表示. * 国际法主体包括:国家,政府间国际组织,民族 解放组织. 2,影响较大的有:1980年《联合国国际货物销售 合同公约》,《国际货物买卖统一法公约》,《统 一提单的若干法律规则的国际公约》,《汇票,本 票统一法公约》等 其它具体例子可参见书本第12页
3,中国法律的渊源 (1)制定法 ) 作为法律渊源的制定法主要有以下五种形式: 作为法律渊源的制定法主要有以下五种形式 ---宪法 宪法 ---法律 法律 ---行政法规 行政法规 ---地方性法规与经济特区法规 地方性法规与经济特区法规 ---特别行政区的法律 特别行政区的法律
(2)法律解释 ) 即有权解释机关对现行法律或法规条 文所作的解释与说明. 文所作的解释与说明. 法律解释通常分为: 法律解释通常分为: 立法解释, 立法解释, 司法解释, 司法解释, 行政解释. 行政解释.
三,交易便捷原则
所谓交易的"便捷",是指交易的简便 与快捷,达到迅速交易的目的. 商业贸易活动的跨国界,跨地区性, 商事交易以营利为目的,为实现营利 目的,必须力求交易迅捷.因为只有 交易便捷,从事商事交易之人才能多 次反复交易而达到营利目的.各国立 法都将交易便捷作为商事立法的一个 重要原则.该原则主要体现在:
这里特别提一下美国. 这里特别提一下美国. 美国也属于英美法系. 美国也属于英美法系.美国与英国一样以判 例法作为法的主要渊源,而把成文法看做是 例法作为法的主要渊源, 对判例法的补充或修正. 对判例法的补充或修正.美国法采用英国法 的范畴,概念与分类方法, 的范畴,概念与分类方法,也存在普通法与 衡平法的区别, 衡平法的区别,这是美国法与英国法的相同 之处.但是,由于美国是联邦制国家, 之处.但是,由于美国是联邦制国家,在美 国法律中,既包括联邦法,也包括州法.因 国法律中,既包括联邦法,也包括州法. 此,美国法律的结构与英国法律的结构又有 很大的差异. 很大的差异.

表见代理的处理结果
• 本人应该对该代理行为负责，即该代理行为产 生的权利和义务直接由本人来承担，但是由于 该无权代理给本人所造成的损失，本人可以向 无权代理人追偿。
Case 3-1
• 甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有 很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生 意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公司 的董事长嫉妒甲的才能，无理由解雇了甲 ，但未向外公示。甲怀恨在心，于是在遭 解雇数天后，继续假冒A公司的名义从老客 户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要 求A公司付款，A公司则以甲假冒公司名义 为由拒绝付款。问题：
Key Terms
• Agency: 代理 • Agent: 代理人 • Principal: 本人，被代理人 • Fiduciary duty:诚信义务 • Apparent or Ostensible Authority:表见授权 • Agency by Estoppel: 不可否认的代理，禁反言
• 代理是指一方（代理人或受托人）按照另一方 （被代理人，委托人或本人）的授权 （authorization）或法律的规定，代表被代理 人同第三人订立合同或为其他法律行为，由此而 产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。
• 一人为他人进行的法律行为。（大陆法系）
• 通过他人去做的行为视同被代理人亲自所为的行 为。（英美法系）
• A winding up proceeds in this general manner:
• 1) The company passes a resolution or the court makes an order for the company to be wound up.
• 2) A liquidator is appointed and control of the company passes to the liquidator.

甚至还存在个别的衡平法院。
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3、制定法 英美法系也有制定法。英王很早便发布过一些具有实体法或
程序法内容的敕令。最近两个世纪，特别是20世纪以后，议会更 通过大批立法，在某些领域，如刑事案件的审判，其主要依据已 是制定法，而不是判例。但英国的制定法有其特点，即不论民事、 刑事的实体法和程序法，都没有统一的法典；对某些特定问题例 如证据、货物销售、性犯罪、盗窃罪以及青少年犯罪等，虽然制 定了单行法，但是往往民刑不分、实体规定与程序规定兼及，而 且修改频繁，同名法令很多，在援用时必须注明法令颁布的年代， 有的法令内容重复，甚至前后规定不一；而且，法令绝大部分是 归纳判例而成，不论概念或原则，类多来自司法习惯，因而解释 和适用时往往需要借助判例。 代表国家：英国、美国
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二、中国的司法制度 1、中国的法律体系 最高法院、地方高级法院、地方中级法院、基
层法院、专门法院 管辖（地域管辖、级别管辖、专门管辖）
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2、民商事审判制度 两审终审 合议制 诉讼基本程序【立案、送达、开庭、判决、执
行】
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三、中国的民商法 1、民法通则 侵权责任法、合同法、物权法 2、商法
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二、英美法系【普通法系】 1、普通法 1066年诺曼底公爵威廉征服英国以前，英国各地 施行的是盎格鲁-撒克逊的习惯法；东北部则施行入侵 的丹麦人传入的北欧条顿人习惯法。诺曼人在英国建 立以国王为中心的封建土地制度，逐步形成王权专制 国家，在历史上第一次设立权威极大的御前会议，以 其判例作为普通法适用于全国，并由国王派出的巡回 法官在各地宣传和施行这些法律。狭义的普通法即指 这类判例法。
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第二章 商事组织法
重点内容： 1、合伙企业的类型和特点 2、公司的类型及运作

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1.国际商法是相关法律规范的总合 国际商法是相关法律规范的总合
法律规范即由国家制定或认可，依靠国家强制力保 法律规范 障实施的社会行为规范。 法律与道德规范的不同 （1）起源不同: 道德起源于原始社会 （2）表现形式不同: 道德存在于认的思维中 （3）具体内容不同: 法律体现权利与义务的 一致性,道德强调义务。 （4）实现方式不同: 道德依靠社会舆论 （5）调整的范围不同: 道德更为广泛,深刻
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2.国际商法是调整跨越国界的商事关系的 国际商法是调整跨越国界的商事关系的 法律规范的总合
A. 国际意为“跨越国界”，国际商事关系是指处于不
同国家的商事主体之间发生的商事关系，而不是国家 和国家之间的商事关系，后者由国际公法调整。 B. 商事关系包括: （１）商事组织关系 （２）商事交易关系：传统商法仅调整有形商品的交易， 现代商法除调整有形商品的交易外，还调整无形商品 的交易，如国际技术转让、国际投资、国际融资等。
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二、国际商法的历史发展
[国际商法历史发展简图 国际商法历史发展简图] 国际商法历史发展简图 古罗马时期出现了商法规范 （萌芽） ┇ 11世纪威尼斯商人习惯法（成为独立的法律部门） ┇ 16世纪成为国内法一部分 （丧失了国际性） ┇ 二战后统一的国际商法形成（蓬勃发展）
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三、国际商法的渊源
1、国际条约 2、国际惯例 3、国内立法 4、国内判例
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3、国内立法 、
* 世界主要国家的商事立法: 法国---1673年<商事条例>--路商 1681年<海事条例>--海商 1807年<法国商法典> 共4编,648条 [性质] 商行为法,即实施商行为者不论是不是商人,都适 用商法 [内容] 1.通则 2.海商 3.破产 4.商业裁判权

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一、要约与承诺
❖ （一）要约（offer） ❖ 1、概念：又称发盘、发价或报价，是希望和
他人订立合同的意思表示。 ❖ 是合同订立的必经阶段 ❖ 要约是意思表示，非事实与法律行为 ❖ 是希望与他人订立合同的意思表示，无此目
的不构成要约
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三、合同的种类
单务合同 双务合同
有偿合同 无偿合同
诺成合同 实践合同
有名合同 无名形式
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要式合同 不要式合同
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主合同 从合同
书面合同 口头合同 其他形式
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四、合同有效成立的条件
❖ 当事人意思表示一致 ❖ 当事人意思表示真实 ❖ 当事人具有订立合同的能力 ❖ 合同的内容合法 ❖ 合同的形式合法 ❖ 合同必须有对价或合法的约因
❖ 对要约人 各国法律有差异
❖ （1）英美法:如无对价支持或签封,无拘束力,但有例外 ❖ （2）大陆法:德瑞希，有拘束力； 法国：原则上可撤消 ❖ （3）公约 与 中国法 ：原则上在受要约人接受之前无拘束
力，但规定有效期和明示或受约人有理由相信不可撤消的除 外
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4、要约的消灭
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❖ 2、要约的要件: ❖ （1）订立合同的意思表示 (区别要约邀请 )
从语言、文字和其他情况判断 有明确接到承诺受其约束的意思
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要约邀请
❖ 概念：希望他人向自己发出要约的意思表示， 为引诱行为，一般不承担法律责任
❖ 区分要约与要约邀请：按成立要件

国际商事合同的订立。
自然人订立合同的能力 － 权利能力 － 行为能力 － 智力健全的成年人
法律适用：1）属人法 2）行为地法
－ 法国理查地案
未成年人订立的合同
英美法系国家 － 当合同一方是未成年人的时候， 该合同可以由未成年人撤销。
若合同已经履行： 英国 － 双方均从合同的履行中获得了利益，
国际商法第二讲
1、合法而稳定的权力在使用得当时很 少遇到 抵抗。 ——塞 ·约翰 逊 2、权力会使人渐渐失去温厚善良的美 德。— —伯克
3、最大限度地行使权力总是令人反感 ；权力 不易确 定之处 始终存 在着危 险。— —塞·约翰逊 4、权力会奴化一切。——塔西佗
5、虽然权力是一头固执的熊，可是金 子可以 拉着它 的鼻子 走。— —莎士 比
未成年人订立合同效力例外：
1. 纯获益合同 2. 必需品合同 - 什么是必需品？
Nash v Inman[1908]2KB1. 一个裁缝请求获得一些衣服的价款共122镑19先令6便
士其中包括11件昂贵的马甲。这些衣服是卖给剑桥大学 的一个未成年人的。 (1)合同标的符合未成年人的生活条件; (2)在订立合同时这些物品是未成年人所需要的; (3)在交付时这些物品是未成年人所需要的; (4)在签订合同和交付物品时未成年人无法从其他物品或 地方获得相同满足。
第二章 国际商事合同
合同法在国际商法中的作用
- 合同 - 国际商事活动的基础 - ie: 1）国际货物贸易中需要签订的合同： ➢ 买卖双方签订的合同 ➢ 运输合同 ➢ 与银行签订的支付合同 ➢ 保险合同 ➢ 代理合同 2）外国直接投资 ➢ 成员内部合同 ➢ 与债权人签订的合同 ➢ 间接投资 – 购买股票的合同
德国 － 未成年人订立的与年龄， 智力状况不 相适应的合同在追认后方有效。 在追认之前， 相对人有权撤回合同， 但在合同订立时， 相对 人知道与其订约的为未成年人， 且知未成年人订 约为征得其法定带来理人同意， 在相对人不得撤 回合同。