知识产权的概念

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知识产权滥用概念的反思与重构

作者：张以标

来源：《科技与法律》2019年第02期

摘要：我国《国务院反垄断委员会关于滥用知识产权的反垄断指南》（征求意见稿）中知识产权滥用概念的缺位将给执法带来争议和困难。现有的知识产权滥用概念学说具有片面性，“主观恶意行使说”仅关注滥用行为的主观状态，“违反权利本旨说”和“超越界限说”则仅反映滥用行为的客观形态，均不能揭示知识产权滥用概念的内涵，且不具有周廷性。知识产权滥用概念既要做到滥用行为的主客观状态相统一，也要求滥用行为客观形态的外在表征与内在本质具有一致性，并在外延上涵盖反垄断法领域。重构后的知识产权滥用新概念不仅内涵丰富，而且扩展了适用范围，有利于促进我国知识产权创新。

关键词：知识产权滥用概念;反垄断;本质;反思与重构

中图分类号：DF523 文献标志码：A 文章编号：1003-9945（2019）02-0052-09

前言

“知识产权滥用”的概念最初来自于英国专利法中的“滥用垄断权”的规定。但严格地说来“知识产权滥用”概念仅存在于美国法之中。在美国，最早出现的与知识产权滥用相关概念是“专利权滥用”概念，在此概念基础上，通过美国法院司法实践的不断推动和发展，最终形成了一整套关于“知识产权滥用”概念的理论体系。

在我国，学者将民法“禁止权利滥用原则”适用于知识产权领域，并在此基础上发展出知识产权滥用概念的“主观恶意行使说”、“违反权利本旨说”和“超越界限说”三种主要观点。然而，上述知识产权滥用概念的观点均具有片面性，部分地反映了知识产权滥用的特征。主观恶意行使说仅关注行为的主观方面而忽视行为的客观表现，违反权利本旨说和超越界限说则又均走向反面，注意到行为的客观表现却忽视行为的主观方面，这些概念的外延也不具有周延性，不能涵盖滥用知识产权市场支配地位排除、限制竞争的所有滥用行为。2008年我国《反垄断法》颁布以来，我国行政部门发布了许多有关适用该法第五十五条滥用知识产权垄断行为的行政规章，其中2016年国家工商总局向社会公开征求意见的《关于滥用知识产权的反垄断执法指南（第七稿）》第二条明确规定知识产权滥用的概念。但统一后的《国务院反垄断委员会关于滥用知识产权的反垄断指南》（征求意见稿）却对知识产权滥用概念未作规定，这一概念的缺位无疑会给今后知识产权滥用的反垄断执法带来争议和困难。为此，本文将在分析知识产权滥用本质的前提下，通过对现有知识产权滥用概念的相关观点进行反思，并在此基础上重构知识产权滥用新概念，冀希望为立法提供有益借鉴。

知识产权总论知识点总结

一、知识产权的基本概念

1、 知识产权的概念：

知识产权是法律赋予的、具有独占性的权利，它是人类智慧创造的产物。它包含了专利权、商标权、版权、工业设计等多种形式。

2、知识产权的特征：

不同于传统产权的实物权，知识产权是具有不可见性、不耗尽性、移动性和包容性的特征。

3、知识产权的分类：

知识产权按照其所保护的对象不同可以分为专利权、商标权、著作权、工业设计权等。

4、知识产权的重要性：

知识产权的建立和保护，对于促进社会创新、鼓励科研成果转化、推动经济增长具有重要的作用。

二、知识产权的保护

1、知识产权的保护对象：

知识产权保护的对象主要是知识产权法律规定的创造性产品，如发明创造、商标标志、文学艺术作品等。

2、知识产权的保护方式：

知识产权的保护方式主要包括法律保护、技术保护、商业保护等多种方式。

3、知识产权的保护范围：

知识产权的保护范围主要是通过法律立法和法官解释来规定，不同类型的知识产权保护范围有所不同。

4、知识产权的保护国际化：

随着经济全球化的加深，知识产权的保护也日益国际化，国际合作和国际规则制定对于知识产权的保护与实施至关重要。

三、知识产权的运用

1、知识产权的运用方式： 知识产权的运用方式包括授权、转让、许可、合作等多种方式。

2、知识产权的商业化运作：

知识产权在商业运作中的应用，主要是通过知识产权的转让、许可、合作等方式用于产品和服务的创新与开发。

3、知识产权的管理：

企业、科研机构对于知识产权的有效管理，对企业的创新与发展具有重要的推动作用。

4、知识产权的利用：

基于知识产权的多种利用方式，提高对知识产权的利用效益。

四、知识产权的立法与政策

1、知识产权的立法：

各国家对于知识产权的立法建设日益完善，知识产权相关法律成为国家法律体系不可或缺的部分。

2、知识产权的政策：

国家制定系列相关政策，激励和促进知识产权的创新与保护。

3、知识产权的国际合作：

知识产权：是指民事主体对创造性智力成果依法享有的权利的总称。专利权与商标权又合称工业产权。

区分知识产权的对象和客体。知识产权的客体：基于对知识产权的对象的控制、利用和支配行为而产生的利益关系或称社会关系（刘春田）；法理学上的法律关系的客体：权利主体的权利和义务所指向的对象，包括经济政治文化财富、物、智力成果、行为结果（孙国华）。

著作权：亦称版权，是指著作权人(包括作者和其他著作权人)对文学、艺术和科学作品依法享有的各项专有权利。作品一经产生，即产生著作权，无需登记发表。《伯尼尔公约》《世界版权公约》《与贸易有关的知识产权协议》TRIPs.

作品：指文学艺术和科学领域内，具有独创性并能够以某种有形形式复制的智力创作成果。作品的条件应具备：1是思想或者感情的表现。2具有独创性或者原创性。3表现形式符合法律的规定。故思想本身、临摹等技艺性智力成果、节目表等机械性智力成果均不算。

创作，是指直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动。为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助工作，均不视为创作。

文字作品，是指小说、诗词、散文、论文等以文字形式表现的作品；

口述作品，是指即兴的演说、授课、法庭辩论等以口头语言形式表现的作品；

音乐作品，是指歌曲、交响乐等能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品；

戏剧作品，是指话剧、歌剧、地方戏等供舞台演出的作品；

曲艺作品，是指相声、快书、大鼓、评书等以说唱为主要形式表演的作品；

舞蹈作品，是指通过连续的动作、姿势、表情等表现思想情感的作品；

杂技艺术作品，是指杂技、魔术、马戏等通过形体动作和技巧表现的作品；

美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品；

建筑作品，是指以建筑物或者构筑物形式表现的有审美意义的作品；

摄影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介质上记录客观物体形象的艺术作品；

知识产权法重点整理

第一章知识产权的概念和法律特征

第一节知识产权的概念

民事主体依法享有的，支配特定的蕴涵人的创造力并具有一定价值的信息，享受其利益并排斥他人干涉的权利，包括著作权及其邻接权，专利权，商标权，发现权，发明权，其他科技成果权

第二节知识产权的法律特征

1.知识产权以特定的信息为保护对象

2.知识产权具有法定性

知识产权的种类、内容、取得和变动方式等都须依照法律的规定，当事人不得自由创设3.知识产权是对世权、支配权

知识产权的义务主体是除权利人以外的一切人（对世权）

知识产权人可根据自己的意志，无须他人行为的介入即可完成对权利的保护对象的支配（支配权）

4.知识产权可分地域取得和行使

同一信息可以依照法律规定的程序，同时在不同的国家分别取得相应的知识产权

（1）需经批准授权的知识产权，只在批准授权的国家和地区受保护

（2）不需经批准授权的知识产权，在不同的国家，只能按该国法律受到保护

同一项知识产权可以在受保护的地域范围内分别行使

5.知识产权的权项可分别授予多人行使

包括不同的权项和相同的权项

第四章知识产权的法律保护

第一节侵害知识产权民事责任的构成要件

1.停止侵害的构成要件

行为人违反法律实施了侵害知识产权的行为，而且该侵权仍在继续（唯一条件） 该责任形式可以和赔偿损失、赔礼道歉并用

2.赔偿损失的构成要件

（1）行为人实施了侵害知识产权的违法行为

（2）权利人由财产损失

包括既得利益（现有财产）的损失和可得利益的损失

（3）侵权行为和损害之间有因果关系

（4）行为人有过错

行为人违反法律和社会公共生活准则所要求的注意义务

3.消除影响、赔礼道歉责任的构成要件

（1）行为人实施了侵权行为

（2）行为人有过错

第二节损害赔偿额的计算

1.赔偿原则

补偿性赔偿原则

2.赔偿额的计算

（1）权利人因侵权所受损失（首先考虑）

（2）侵权人因侵权所获利益（实际损失难以计算的方才考虑）