知识产权侵权的赔偿

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商标注册、项目申报、高企认定关注公众号：知识产权大学堂 11月9日，由广东省高级人民法院主办、广州知识产权法院协办的“知识产权司法保护与市场价值”研讨会在广州召开。人民法院、法学理论界以及相关部门的代表百余人参加会议，会议就如何破解侵权损害“赔偿难”问题、知识产权市场价值与侵权损害赔偿的关系、确定侵权损害赔偿数额的路径和方法以及不同领域知识产权侵权损害赔偿等问题进行了深入研讨。

最高人民法院副院长陶凯元，广东省高级人民法院党组书记、院长龚稼立出席研讨会并致辞，中南财经政法大学吴汉东教授、中国社科院法学研究所李顺德教授、西南政法大学张玉敏教授及华东政法大学王莲峰教授，分别就该主题发表演讲。

本专题由广州知识产权法院副院长黎炽森主持。中南财经政法大学吴汉东教授、中国社科院法学研究所李顺德教授、西南政法大学张玉敏教授、华东政法大学王莲峰教授分别发表演讲。

吴汉东 中南财经政法大学教授

我们要重塑知识产权司法保护的价值理念，认识知识产权的无形产权特性，将“成本加收益”的无形资产价值学说作为知识产权司法裁判的基本理论基础，架构知识产权损害赔偿司法裁判的规范体系，具体分为以下四个方面：以自由选择为基础的认定方式；以市场价值为基础的全面赔偿；以权利内分为基础的损害计量；以补偿性赔偿为基础的赔偿机制。

第一，损害的对象。知识产权侵权损害的是知识产权所蕴含的无形资产价值，具体来说是已经进入市场并有可能获得收益的法定的无形资产。如专利权在相关技术市场中产生的支配地位和独占利益；著作权在文化传播中的影响效果和其带来的市场价值；商标权所承载的商誉或形成的市场份额，这都是人民法院在知识产权司法审判赔偿中所要考量的因素。

第二，损害的范围。侵权损害范围的划定，应当充分认识到知识产权是一种长期的资产价值。法官在考量资产价值的长期性的时候有两个问题，一是在时间维度上，客体存在的自然存续周期。知识产权所保护的对象是一个信息产品，它的自然存续周期会影响长期资产，出现阶段性、成长性的特点。二是知识产权权利保护的法定周期。知识产权无论是专利、商标、著作权都设定了长短不一的有效期。

一、知识产权侵权赔偿数额怎么确定

按照我国民法的基本原则，对于赔偿责任的承担，为应当适用全部赔偿或者全面赔偿的原则，也就是所谓的“填平原则”，即应由侵权人全额赔偿权利人的损失，在著作权司法实践中赔偿的计算方法主要有以下几种：

1、以权利人的损失计算；

2、以侵权人的侵权获利计算。

3、以正常许可费为参照计算；

4、适用最高人民法院的定额赔偿标准。另外，当事人也可以商定用其他计算方法计算损失赔偿额。评估、鉴定等方法也可以用于赔偿计算。

但具体到个案，权利人的损失该如何计算，在审判实务中往往存在争议。因此，著作权侵权损害赔偿问题，遂成为著作诉讼中当事人双方共同关注的焦点。面对科学技术的新发展，著作权领域中出现了涉及计算机软件、数据库、互联网等与信息技术有关的新类型侵权案件，有关著作侵权的赔偿问题变得更加复杂。

二、怎样计算著作权侵权赔偿数额？

侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿。这里"实际损失"，可以根据权利人因侵权所造成复制品发行减少量或者侵权复制品销售量与权利人发行该复制品单位利润乘积计算。发行减少量难以确定的，按照侵权复制品市场销售量确定。如果实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。

值得指出，赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。此外，人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。

权利人的实际损失或者违法所得不能确定的，有人民法院根据当事人的请求或者依职权，并考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定，判决给予五十万以下的赔偿。这种情况下，当事人就赔偿数额达成协议的，法院应当准许。

三、著作权纠纷管辖是怎么规定的呢？

人民法院受理以下著作权民事纠纷案件：

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知识产权侵权损害赔偿的认定问题研究

作者：崔忆鸥

来源：《博览群书·教育》2013年第08期

一、知识产权侵权损害赔偿概述

所谓知识产权侵权损害赔偿是指知识产权侵权人违反知识产权法的相关规定，侵犯了知识产权权利人的知识产权及其他合法权益，给知识产权权利人带来了财产及非财产损失而应当承担的民事赔偿责任。

因此，知识产权侵权损害赔偿是知识产权权利人和知识产权侵权人之间的民事法律关系，知识产权侵权人侵害知识产权权利人的合法权益，造成知识产权权利人的合法权益受到损害，知识产权权利人可以寻求民事救济；损害赔偿是我国侵权法中主要的民事责任，同时也是知识产权侵权人承担民事责任的主要方式。由于知识产权侵权人的特定侵害行为，而由知识产权侵权人向知识产权权利人支付的超过知识产权权利人所受实际损失的金钱赔偿。知识产权侵权惩罚性赔偿制度的性质知识产权侵权惩罚性赔偿是由知识产权侵权、惩罚性、赔偿三个部分构成。知识产权侵权是对惩罚性赔偿的限定，惩罚性是对赔偿的限定。惩罚性赔偿是赔偿的下位概念，知识产权侵权惩罚性赔偿是惩罚性赔偿的下位概念。准确界定知识产权侵权惩罚性赔偿的性质，需要对知识产权侵权、惩罚性、赔偿这三个部分都有一个准确的把握。

知识产权侵权惩罚性赔偿可以理解为是知识产权领域中特有的惩罚性赔偿，与知识产权、知识产权法的性质密切相关，不同于《反垄断法》、《消费者权益保护法》中的惩罚性赔偿，当下部分学者认为惩罚性赔偿制度具有经济法的性质主要就是从《反垄断法》、《消费者权益保护法》的角度进行论证的。知识产权和物权一样是一种支配权，是一种民事权利，民法理论中关于物权保护的理论可以直接引用到知识产权领域中。知识产权的保护是因民事权利受到侵害而生，因此，权利救济方式当然具有民事性质。知识产权法属于传统民法中的一个组成部分，属于民事法律范畴，以民事法律为适用基础一项具体法律制度当然应是民事性质。知识产权侵权惩罚性赔偿制度的适用基础是侵权人违反知识产权法的规定，损害知识产权权利人的合法权益。知识产权侵权惩罚性赔偿制度的产生涉及知识产权纠纷的解决，而知识产权纠纷的产生是因为权利人的知识产权受到威胁或者侵害。知识产权侵权惩罚性赔偿制度是为了救济民事权利、在民事法律领域中产生的，其必然具有民事性质。知识产权侵权惩罚性赔偿中的“惩罚”字眼是质疑其为民事责任的主要理由。这里要解决的问题是，是不是只有刑事责任才有惩罚？从法理上来讲，惩罚是保护公正实现的一种机制，如果缺乏惩罚对公正的保护，公正将是极为脆弱的。不仅刑事法上的公正需要惩罚来保障，民事法上的公正自然也需要惩罚来保障。民事责任、刑事责任都是法律责任的下位概念。有学者认为法律责任具有惩罚、救济、预防三个功能，惩罚功能在于惩罚违法者和违约者，维护社会安全与秩序。法律责任的首要功能即为惩罚功能。民事法律责任主要不是一种惩罚责任，但其也执行惩罚的功能，具有惩罚的内容。一切法律责任都涵括惩罚的思想，不同的是他们的表现形式。任何形式的法律责任都是行为违反一定的法律规范而应当承担的后果，而惩罚性赔偿是行为人违反特定民事法律规范而承担的特殊龙源期刊网

2020年 第4期法 苑Judges Column

知识产权侵权损害赔偿中

实际损失的司法认定

文 / 商建刚

摘要：传统的民商事法律领域的实际损失通常是指权利人现实利益的减损，即直接经

济损失，通常不将间接经济损失称为实际损失。从现有知识产权法律规则与司法实践来看，

知识产权法意义上的实际损失既包含直接经济损失，也包含间接经济损失。目前司法实践

确认的间接损失包括销量的损失、维权费用的损失、重新投放广告恢复市场声誉的损失等。

为充分弥补受害人的损失，价格侵蚀损失虽没有明文规定，在有可靠证据支持的范围内赔

偿权利人价格侵蚀部分的损失，具有正当性。

关键词：知识产权；侵权；损害赔偿；实际损失

一、问题的提出

我国知识产权相关法律规定：侵害知识产

权包括著作权、商标权、专利权、植物新品种

权以及实施不正当竞争行为对权利人的赔偿数

额，按照权利人因侵权所受到的实际损失确定。

实际损失赔偿原则是我国知识产权损害赔偿的

首要原则，我国对实际损失的计算公式也作了

明确规定，而美国联邦法典第35篇第284条规

定：“法院应根据权利人所主张的事实，判给权

利人足够弥补侵权的损害赔偿金，但不得低于

侵权人利用该发明所需的合理许可费，法院还

需确定利息和诉讼费用”，可见相比较美国立法中没有对侵权损害赔偿的计算提供具体的计算

规则而言，我们在知识产权立法上处于领先地

位。但是，哪些属于权利人的实际损失，我国

知识产权相关法律却没有明确规定，这导致在

知识产权司法实践中对于实际损失的范围界定理解不一致，法律适用不一致，因此在确定具

体赔偿数额时往往出现判决数额比赔偿数额低、

不同地区赔偿数额参差不齐的局面。在最高人

民法院的相关司法解释中，将侵权产品销售量

总数乘以每件权利产品的合理利润所得之积，

认定为权利人的实际损失。而在美国的知识产

权司法实践中，损害赔偿的范围可以包括销量

损失、价格侵蚀、非专利部分的附带损失、预

作者简介：商建刚，上海知识产权法院。

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