商法学第八章 商事账簿

商事账簿法律属性及其立法模式研究作者：李学成来源：《行政与法》2014年第10期摘要：商事账簿是传统商法固有的内容，是商主体或商人依据法律编制的账簿。

无论从商事账簿的历史、分类和意义抑或商事账簿的规范性质等方面分析，该制度都是商事私法的重要内容。

我国商事账簿立法模式存在诸多缺陷，必须加以完善。

制定统一的《商事账簿法》是市场经济发展的需要。

关键词：商事账簿；法律属性；立法模式中图分类号：D923.99 文献标识码：A 文章编号：1007-8207（2014）10-0124-06商事账簿是传统商法的固有内容，以《德国商法典》为代表的大陆法系各国商法典均将商事账簿作为重要内容予以规范。

当前，我国商法学界研究的热点为《商事通则》（或《商法通则》）及其框架设计，对于商事账簿微观层面的立法研究则显欠缺，这从当前关于商事账簿立法研究文献的严重匮乏就可见一斑。

至少有以下两个问题值得研究：一是商事账簿是否能作为《商事通则》内容的一部分。

有学者认为，《商事通则》的法律属性不是私法而是公法，在未来《商事通则》中不应予以规范。

认为账簿及其法律关系根本上并不具有以平等自愿为特质的民商事法律关系的性质，而是基于国家对经济事务和经济生活进行必要的强制调节与干预所形成的具有经济行政法性质的法律关系。

[1]也即商事账簿法律规范性质是作为公法的经济法，体现国家与商人之间不平等的强制干预关系。

如何理解商事账簿法律规范的属性是商事账簿立法研究的起点。

二是在明确商事账簿法律规范属性的基础上如何设计商事账簿的立法模式。

大陆法系各国基于历史和国情形成了各自不同的立法模式和特点，因此，应分析和借鉴其成功的立法经验来设计我国商事账簿的立法模式。

一、商事账簿及其法律属性辨析在商法历史上，商事账簿又称商业账簿，最初源于商人自行设置的记载经营状况和财务状况的簿册，通常称之为“私账”，后来随着封建立法的逐步干涉才有了法定账簿的存在，即立法要求商人必须设置法定类型的账簿并负有保存和提交的义务。

论商事账簿及其法律关系的性质——兼论《商事通则》的不可行关键词: 账簿/法律关系/性质/商法典/商事通则内容提要: 根据《会计法》规定，并非只有公司企业等所谓的商事主体才需要制作会计账簿。

通过对帐簿及其法律关系的性质进行分析，我们看到的是：账簿及其法律关系根本上并不具有以平等自愿为特质的民商事法律关系的性质，而是基于国家对经济事务和经济生活进行必要的强制调节与干预所形成的具有经济行政法性质的法律关系。

因此就账簿及其法律关系进行研究，对于依法规范制账单位的内部管理，使财政税务审计等部门对制账单位经济活动或财务活动进行有效掌控监督，进而加强维护社会经济金融秩序等，要比在单纯商事范围内对之进行理解更具重要意义，也更能为在民商法与经济行政法的理念上提供一些新的价值思考。

一、账簿的含义和种类界定：账簿不只是商事账簿（一）账簿的含义账是指钱物出入的记载，也指记载钱物出入的本子；簿指本子。

账簿亦曰账册，指记载货币、货物增减出入事项的本子，由具有特定格式相互联系的账页组成。

按登记方式，有日记账和分类账；按所记内容有现金账、物资账、银行账、往来账；按其外表形式有定本式账簿、活页式账簿和卡片式账簿。

民商法理论中，少有对账簿进行专门探讨。

一般只有商事账簿，并将其放在商法总论中予以述说。

认为商事账簿是商主体为了表明其财产状况和经营状况而依法制作的簿册[1]。

传统商事账簿以书面形式为之，随当代社会计算机的普及应用和会计电算化出现，以电子数据方式记载的会计信息已相当普遍，因此现代会计账簿已经有书面和电子两种形式。

商法理论中，有的将商事账簿区分为形式的商事账簿和实质的商事账簿。

前者指商主体依照法律规定而制作的账簿，即法定账簿；后者指商主体所备置的所有账簿，包括商主体按照法律规定备置的账簿，也包括商主体根据其经营需要自行备置的账簿。

其中主要包括会计凭证、会计账簿、会计报表，还包括年度决算报告和各种财产债务清册。

但是，账簿不同于商事账簿，账簿也不应被区分为商事账簿，理论中使用商事账簿的概念并不科学。

一、名词解释：代理商：代理商是指一种独立的商事经营者，接受委托，固定地为其他业主促成交易或以其他业主的名义缔结交易。

居间商：居间商是指为获取佣金而从事契约缔结之促成活动的商人。

发起人：亦称创办人，是指订立公司发起协议，提出设立公司申请，向公司出资或认购股份，并对公司设立承担责任的人。

公司治理结构：是指为适应公司的产权结构，以出资者（股东）与经营者分离，分立，整合为基础，连接并规范股东会，董事会，监事会，经理相互间权利、利益、责任关系的制度安排。

一人公司：一人有限责任公司的简称，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。

国有独资公司：国有独资公司是指国家单独出资，由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

公司解散：公司因法律或章程规定的解散事由出现而停止营业活动并逐渐终止其法人资格的行为，它是公司主体资格消灭的必经程序。

公司清算：是指公司解散后，处分其财产，终结其法律关系，从而消灭公司法人资格的法律程序。

二、简答题：一、商法的调整对象，特点，具体包含关系。

商法的调整对象，是商法作为特殊的法律规范体系对现实生活发生作用的范围。

商法的调整对象是商事交易关系或商事关系，经过商法的“调整”，变为商事法律关系。

商法调整对象的特点：⒈目的的营利性；⒉主体的商人性；⒊行为的交易性；⒋理念的服务性；⒌内容的广泛性；⒍关系的复杂性。

•商事关系丰富而复杂。

主要包括：•⒈在商流过程中发生的交易关系；•⒉在物流过程中发生的交易关系；•⒊在资本流过程中发生的交易关系；•⒋在商业服务过程中发生的关系；•⒌商事组织关系；•⒍商事管理关系。

二、商事账簿的作用和意义。

商事账簿是商主体依法制作用以表明其财产状况和经营状况的书面簿册。

依法制作商事账簿，对商主体、交易相对人、社会管理、商主体的债权人、公司股东以及法律诉讼都有重要意义。

⑴商事账簿便于商主体及时、准确了解自身经营状况和财务状况，及时作出或调整经营决策和发展战略。

论商事账簿及其法律关系的性质——兼论《商事通则》的不可行王明锁  河南大学  教授出处:《法学杂志》2011年第3期一、账簿的含义和种类界定：账簿不只是商事账簿（一）账簿的含义账是指钱物出入的记载，也指记载钱物出入的本子；簿指本子。

账簿亦曰账册，指记载货币、货物增减出入事项的本子，由具有特定格式相互联系的账页组成。

按登记方式，有日记账和分类账；按所记内容有现金账、物资账、银行账、往来账；按其外表形式有定本式账簿、活页式账簿和卡片式账簿。

民商法理论中，少有对账簿进行专门探讨。

一般只有商事账簿，并将其放在商法总论中予以述说。

认为商事账簿是商主体为了表明其财产状况和经营状况而依法制作的簿册[1]。

传统商事账簿以书面形式为之，随当代社会计算机的普及应用和会计电算化出现，以电子数据方式记载的会计信息已相当普遍，因此现代会计账簿已经有书面和电子两种形式。

商法理论中，有的将商事账簿区分为形式的商事账簿和实质的商事账簿。

前者指商主体依照法律规定而制作的账簿，即法定账簿；后者指商主体所备置的所有账簿，包括商主体按照法律规定备置的账簿，也包括商主体根据其经营需要自行备置的账簿。

其中主要包括会计凭证、会计账簿、会计报表，还包括年度决算报告和各种财产债务清册。

但是，账簿不同于商事账簿，账簿也不应被区分为商事账簿，理论中使用商事账簿的概念并不科学。

第一，商事和非商事的界限很难区分，就像商事主体和非商事主体、商事行为和非商事行为很难区别一样。

第二，账簿并非只存在于商业领域，在机关、企业、事业和社会团体、合伙甚至家庭个人等民商主体领域也都存在有账簿问题。

第三，账簿产生很早，而商业账簿是近代工业社会的产物。

在中国，从宋代开始，官吏报销钱粮或办理移交，即要求编造“四柱清册”，即有账簿存在。

在国外，于会计发展史中，埃及被认为是“散页帐簿记的故乡”。

而所谓商业账簿只是工商业发达后、一些国家商事立法中的产物。

一.商业账簿概念与特征(一)概念：商业账簿指商主体为表明其财产状况和经营情况，依法制作的簿册。

形式意义上，商业账簿是按照会计法规定制作的账簿。

实质意义上，商业账簿是商主体设置的，反映商主体活动的一切账簿文件。

不仅包括正式账簿，还包括各种会计报表，年度决算报告以及各种财产账务清册等。

（二）特征：（1）商事账簿是商事主体所制作的账簿（2）商事账簿反映商主体的营利性（3）商事账簿设置具有法定性。

我国《公司法》规定：第一百六十四条公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。

第一百六十五条公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。

财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。

第一百六十六条有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。

股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。

我国《个人独资企业法》第二十一条个人独资企业应当依法设置会计帐簿，进行会计核算。

至于外资投资企业，《中外合作经营企业法》第十五条合作企业必须在中国境内设置会计帐簿，依照规定报送会计报表，并接受财政税务机关的监督。

合作企业违反前款规定，不在中国境内设置会计帐簿的，财政税务机关可以处以罚款，工商行政管理机关可以责令停止营业或者吊销其营业执照。

二、商事账簿的作用：（一）对商主体自身及其成员的作用对于商主体而言，商事账簿使其可以准确地了解自身经营状况和财务状况，进而可以判断有关经营决策和方式是否合理、是否需要调整等。

对于不参与商主体业务执行的成员而言，商事账簿成为使其了解公司经营情况的主要渠道，也是他们决定是否投资、是否退出以及如何行使表决权的重要依据。

我国《合伙企业法》第28条要求执行合伙事务的合伙人应依照约定向不参加合伙事务执行的合伙人报告合伙企业的经营状况和财务状况，并且赋予合伙人查阅账簿的权利。

《商法学》综合练习题第一编商法导论第一章商法概述一、填空题:1、商法，亦称商事法,是调整（商事关系)的法律规范的总称。

2、商主体，是指依照法律规定参与（商事法律）关系，能够以自己的名义从事商行为的人.3、（商事账簿）是指商主体为了表明其财产状况和经营状况而依法制作的簿册。

4、会计凭证，是指记录商主体日常经营活动情况并作为依据的（书面证明)。

二、单选题1、下列不属于商事登记必须的项目(B）。

A、商号B、经营目标C、经济性质D、分支机构2、郭敏霞与杨银成立一快餐公司，拟取名为“重庆市517餐饮有限责任公司”，试问：该商业名称中( A )是违法的。

A 重庆市B 517C 餐饮D 有限责任3、甲公司收购了乙公司的全部资产和营业,并在收购完成后将股本规模扩大一倍，甲公司按规定办理了登记手续。

甲公司的商业登记属于（B）性质。

A 开业登记B 变更登记C 重组登记D 注销登记4、甲公司与乙公司决定以各自的全部资产、人员和营业合并成立一名称为“大岩”的有限责任公司，大岩公司的商业登记属于（ A ）性质.A设立登记 B 变更登记 C 重组登记 D 注销登记5、书法家郝催欲开办一从事雕刻的个体企业，其所起的下列企业名称中，（ D ）符合商事法的要求。

A 郝催B 郝催雕刻公司C 郝催之家D 郝催雕刻店6、某工厂职工李卫前将自己的私房加价出售给本厂作专家宿舍，后因该厂经营不善而不能支付价款，双方诉至法院.李卫前与工厂之间是（B）.A 双方商事法律关系B 单方商事法律关系C 民事法律关系D 行政法律关系7、石望公司决定将其部分财产和营业分立出去成立一个新公司佳名公司，请问:佳名公司的工商登记属于（B）。

A 变更登记B 设立登记C 换名登记D 改制登记三、多项选择1、商法的基本原则有(ABCD）。

A 促进交易迅捷原则B 强化商事组织原则C 维护交易安全原则D 实现交易公平原则2、商法的特征是什么( A、B、C、D ).A 兼容性B 技术性C 营利性D 国际性3、作为商人必须具备的法律特征包括（A、B、C ）A。

《商法学》教学大纲第一编总论第一章商法概述第一节导言世界范围内的商事立法始于18世纪初，是人类社会向法制迈出的重要一步，实现了社会经济生活从无序到有序、从偶然调整到一般调整的转变，从交易习惯到国家力量的保障交易。

为交易的公平、自由、安全、快捷等提供了经济上的制度基础和法律依据。

我国的商事立法起步较晚，完善我国的商事立法，建立符合中国国情的商法制度，能更好地促进市场经济的稳定，有序的发展。

第二节商法的概念、特征及基本原则一、商法的概念广义：包括全部商事法律部门。

狭义：仅指国内商法中商私法规范。

二、商法的特征：1、调整行为的营利性；2、调整对象的特定性；3、商法规范的技术性和易变性；4、公法性；5、国际性。

三、商法的原则：集中体现了商法的性质和宗旨。

-1-第三节商法的调整对象商法的调整对象即商法作为特殊法律规范体系对现实生活发生作用的范围。

注意与其他法律部门，特别是与民法、经济法的调整对象的区别。

第四节商法的体系和渊源一、1、商法体系的概念、内容。

2、英美法系和大陆法系在商法上的差异。

3、商法体系的商事法律构成，我国商法体系构成。

二、1、商法的渊源是指商法规范借以表现和存在的形式。

2、我国商法的主要渊源。

第五节商法与其他法律部门的关系1、民法商法是调整民商事行为的法律，民法是普通法，商法是特别法，民法抽象，商法更具体化。

2、民法商法均属私法范畴，但民法是纯私法，商法则以私法为主体，兼具公法性内容。

第六节商法的独立性结合第五节所涉及的商法与民法、经济法、行政法这几大主要法律部门的区别来体现其独立性。

-2-第七节商法的产生和发展一、商法的起源。

二、现代商事法的发展与当代主要商法法系的形成。

第八节近现代中国商法体系由于中国古代重农抑商，商品经济极不发达，近代意义上的商法始于清朝末年，新中国成立后，我国颁布了《海商法》、《公司法》、《票据法》、《合伙企业法》、《保险法》、《商业银行法》、《证券法》等，已形成了一个独立的商法体系。

商法课件一、商法是什么一、商法的概念商法，也称商事法，是调整商事关系的法律规范的总称。

二、商法的调整对象商法的调整对象是商事关系。

商事关系的特点： 1.商事关系是平等的商事主体间的社会关系。

2.商事关系是商事主体基于营利的动机而建立的。

3.商事关系仅发生于持续的营业之中。

三、商法的渊源和体系我国商法的渊源主要包括：1.法律2.行政法规和地方性法规3.国际条约和国际惯例4.立法与司法解释5.商事自治规则英美法的商事判例和商法学说二、商法的特征和原则一、商法的特征1、商法调整行为的营利性2、商法调整对象的特定性3、商法规范较强的技术性和易变性4、商法的公法性5、商法的国际性二、商法的原则1、商主体法定原则 ---商主体类型法定、内容法定、商主体公示法定2、公平交易原则3、交易简便、迅捷原则4、鼓励交易原则5、交易明确、安全原则商法与民法、经济法的区别(1) 从历史条件来看，产生的时代背景不同。

民法产生于古代简单商品经济，商法产生于近代自由竟争经济，而经济法则产生于现代市场经济。

(2) 从调整对象来看，民法既调整财产关系也调整人身关系，经济法调整的是国家在对国民经济进行宏观调控过程中形成的经济关系，而商法调整的则是商事主体在商事活动过程中形成的商事关系。

(3) 从法律性质来看，民法具有私法性质，经济法具有公法性质，而商法则具有私法公法化性质。

(4) 从规范着眼点来看，民法规范偏重于伦理性，经济法规范偏重于管理性，而商法规范则偏重于技术性。

(5) 从价值取向来看，民法以公民个人利益为本位，经济法以国家利益为本位，而商法则以商事组织为本位。

(6) 调节机制上，民法以意思自治为调节机制，经济法以宏观间接管理为调节机制，商法采用营利性调节机制； (7) 从立法原则来看，民法以任意性为主，经济法以强制性为主，而商法则实行强制性和任意性相结合的原则。

(8) 从形成过程来看，民法在某些情况下有习惯法和成文法之分，经济法的形成完全与习惯法无关，而商事习惯法在商法的演变过程中则发挥了重大的作用。

《商法学》教学大纲商法学内容广博，学科结构体系存在学术争议，体现在教学上，各学校关于商法学课程的安排也不一致，依据学校的课时量安排，中国政法大学《商法学》课程按照各具体商事单行法律在商法体系中的地位与重要性，参考商事单行法律的的应用广泛性，将《商法学》课程分为5大部分：商法总论、个人独资企业法与合伙企业法、公司法、证券法、票据法，分为两个学期进行讲授。

其他商事单行法在中国政法大学作为单独的课程进行讲授，不包含在《商法学》的课程范围内。

第一编商法总论前言商法是调整商事关系的法律规范的总和，商法的调整对象是纷繁复杂的商事关系。

商法学作为一门学科，内容丰富，体系庞杂，博大精深。

在商法总论中，主要包括商事主体、商事行为、商事登记、商事代理、商事公告等主要内容。

商法总论的教学目标，就是使学生掌握商法的基础理论知识，教学重点应放在商法总论中的基本理论和基本制度上，以提高学生对商法理解的能力。

总学时：12学时第一章商法概述（3学时）第二章商事主体（1学时）第三章商事行为（1学时）第四章商事登记（1学时）第五章商业名称（1学时）第六章营业（2学时）第七章商事代理（1学时）第八章商事账簿（1学时）第九章商事公告（1学时）第一章商法概述本章教学目的：使学生对商法有总体的了解和认识，对商法的基本性质和特点以及商法的基本原则有清晰的掌握，为进一步学好商法的各个部分打下良好的基础。

本章教学要求：简要地阐释商事的概念及其范围，深入地分析和讲解商法的性质、特点和商法的基本原则，对商法的地位和历史给予一般性的介绍和探讨，使学生对商事概念和商事关系的范围有基本的认识，对商法的性质、特点和基本原则有清晰、透彻的掌握，对商法的历史发展和各国民商分立和民商合一的立法体例和发展趋势有初步的了解。

本章教学重点：商法性质和特点、商法的基本原则本章教学难点：民法与商法的关系、对民商合一与民商分立的分析与评价第一节商法的概念和调整对象一、商事的涵义商法学上“商”或“商事”，是泛指一切以营利为目的的经营活动的总称。

绪论一、名词解释1.商法学：是以商法的一般理论与制度及商事部门法理论与制度为研究对象的部门法理论与学科，是法学理论体系与学科体系的重要组成部分。

二、简答1.商法学的功能（1）商法学有助于构建和发展中国特色社会主义商法（2）商法学有助于完善中国特色社会主义商事制度，维护社会主义市场经济秩序。

（3）商法学将推动当代中国法制文化观念的变革。

（4）商法学是树立社会商业道德，推动社会主义精神文明建设的助力。

（5）商法学是我国实现国际经济战略的重要法制理论依托。

第一章商法的一般原理第一节商法概述一、名词解释1.商事：是指商人从事的、以营利为目的的各种活动或事物。

2.营业：是指运营中的营利事业，既包括组织和经营活动，也包括财产关系。

3.营业转让（让与）：是指商人将对其营业所依赖的、具有有机体性质的整体财产，全部或部分让与他人。

二、简答题1.商法的原则（1）经营自由原则（2）平等交换原则（3）企业维持原则（4）交易便捷原则（5）交易安全原则（6）守法经营原则第二节商法的渊源与体系一、简答题1.我国商法的正式渊源：（1）宪法（2）民商事法律（3）行政法规（4）地方性法规（5）自治条例和单行条例（6）部门规章（7）地方政府规章（8）最高人民法院具体应用法律的解释（司法解释）。

2.我国商法的非正式渊源：（1）最高人民法院公告的案例（2）最高人民法院发布的指导案例（3）交易习惯，一是在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易双方订立合同时所知道或者应该知道的做法；二是当事人双方经常使用的习惯做法。

第三节商事纠纷及其解决机制一、简答题1.商事调解的程序特征：（1）调解程序的自愿性（2）调解员的中立性（3）调解程序的保密性（4）调解协议的“软司法拘束力”。

2.商事仲裁的程序特征：（1）仲裁程序的自愿性（2）仲裁员的专业性（3）仲裁程序的便捷性（4）仲裁程序的保密性（5）仲裁裁决的强司法效力性。

3.商事审判的理念：（1）维持团体交易关系的理念，一是尊重商事主体的商事判断原则，二是尽力维持团体交易关系的有效存在，三是推进有约必守规则。

1．辅助商行为：是指行为本身并不能直接达到商主体所要达到的营利目的，但可以对基本商行为的实现起辅助作用的行为。

如为了辅助货物买卖，必然要进行货物的运输和仓储保管等，则运输和仓储行为就是辅助商行为。

2．商事账簿：是商人依法制作的，记载其财产和经营状况的书面簿册。

商业账簿分为三种：会计凭证，会计账簿，会计报表。

商业账簿的效力：具有证据的法律效力。

除此之外，它还是国家了解商人经营状况，对商人进行行政管理的重要途径。

3. 船舶优先权：是指海事请求人依照海商法规定，向船舶所以人，光船承租人，船舶经营人提出海事请求，对产生该海事请求的船舶具有优先受偿的权利。

具有法定性，秘密性，随附性等特点。

消灭：财产灭失，怠于行使（1年），司法拍卖。

4．证券上市：是指已公开发行的有价证券依法在证券交易所公开挂牌交易的行为。

申请证券上市交易，应当向证券交易所提出申请，由证券交易所依法审核同意，并由双方签订上市协议。

5. 商业登记的种类与效力1）商业登记，是指商人依照商法规定，将应登记的事项向登记机关申请登记在案，并对外公布，以备公众查询的一项商事管理制度。

2）商事登记的种类：开业登记，变更登记，注销登记。

3）商事登记的效力：第一，商事登记的对抗效力，即登记者可据以对第三者的主张进行抗辩。

这种对抗效力分为积极的效力和消极的效力。

消极的效力是指已登记的商人不能依据应登记而未登记的事实作为对抗第三人的理由。

积极的效力是指某一事项如果已经登记或公布，则第三人应被推定为已经知悉该事项。

第二，商事登记的创设效力。

在特殊情况下，商事登记会直接决定权利义务的产生，因而具有创设效力。

首先体现在对商人资格的创设上，某些国家规定商人必须登记才可取得商人身份，不登记则不具有商人身份。

其次体现在形式商人如公司的创设上，公司只有在办理设立登记之后才能正式成立。

6. 票据追索权1）概念：汇票的追索权是持票人在提示承兑或提示付款后，而未获承兑或未获付款时，依法向其前手请求偿还票据金额及其他金额的权利。