张海飙虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪一

虚开增值税专用发票亿元骗取出口退税　是否构成犯罪　ｉ　文◎王海桥　一、基本案情　被告人李某原系上海某甲信息科技有限公司法定　代表人；被告人章某某原系上海某乙通信科技有限公　司法定代表人　二被告人于２００８年１月２４日因涉嫌　虚开增值税专用发票、骗取出口退税罪被刑事拘留，同　年２月２９日被执行逮捕。上海市人民检察院第一分院　于２００９年４月７日提起公诉，指控２００６年３月至　２００７年１２月，二被告人及刘某（另案处理）利用国家税　收优惠政策骗取出１２退税，经共谋以某甲公司向桌乙　公司销售“某甲票据打印电脑软件”的名义。按每套人　民币４－３万元（以下币种均为人民币）至５．６万元的价　格开具增值税专用发票２９７２份，价税合计２．２６亿元，　税额３２９６万余元：并据此向税务机关申请退税２。４６４　万余元，实际取得税款１５４３万余元。嗣后，李某、章某　某叉以桌乙公司委托出口“数据处理器板卡”名义通过　上海科实进出口有限公司、上海汽车进出口有限公司　与由李某、章某某注册并控制的香港星顺企业有限公　司、香港奥斯陆企业有限公司签订“销售合同”。刘某则　以某乙公司名义向科实公司、上汽进出口公司开具增　值税专用发票共计２５９９份，价税合计２．３５亿余元．税　额３４２６万余元，并据此抵扣税款３２９６万余元：骗取出　口退税款３４２５万余元。上海市第一中级人民法院于　２００９年１０月２２日一审判决认定李某、章某某二人在　没有真实交易的情况下，利用国家的出口退税政策与　对软件行业的税收优惠政策骗取国家税款．虚开增值　税专用发票税额３４００余万元．骗取出口退税款３４００　余万元，给国家税款造成特别大的损失，犯虚开增值税　专用发票罪，均判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并　各自判处没收个人财产人民币５０万元和４０万元　被　告人李某、章某某认为原审判决认定事实不清、证据不　足，适用法律不当，应予撤销判决，提出上诉。　｝北方工业大学［１００１４４］　二、争议焦点　争议焦点之一：结合本案的事实和证据，本案的软　件和板卡交易是否属于自买自卖、重复买卖、价格虚高　以及关联交易，能否认定为“没有真实交易”？　争议焦点之二：应当如何理解《刑法》第２０４条规定　的骗取出口退税罪和第２０５条规定的虚开增值税专用　发票罪的犯罪构成，该两罪客观行为方面的“骗取”行　为与“虚开”行为应当如何认定？法院裁判适用法律是　否准确？　三、法理评析　（一）关于本案中软件和板卡交易是否为真实交易　的问题　本案中软件和板卡交易可以肯定均为真实交易。　根据现有案件材料，某甲公司将“某甲票据打印软件　Ｖ１．０”出售给某乙公司．某乙公司将数据处理器板卡出　口至星顺公司、奥斯陆公司，上述公司均为合法登记的　拥有独立法人资格的经营主体。某甲公司与某乙公司　之间有正式的销售合同，某乙公司出口数据处理器板　卡是与具有出口资质的上汽公司、科实公司之间签订　正式销售合同，由上汽公司、科实公司自行向香港的星　顺公司、奥斯陆公司进行出口交易的，在一系列交易　中，双方为不同主体之间的合法买卖法律关系，法律应　予保护。　某甲公司是依法取得计算机软件著作权登记证　书和软件产品登记证书的合法公司，其在进行销售过　程中依法缴纳应缴税款，其开具增值税专用发票以及　退税的行为符合国家法律与相关政策规定：上汽公司　和科实公司在将数据处理器板卡销往香港依法退税，　其如何处理出口退税所得税款是该两家具有出口资　质公司对财产的正常处分。根据现有证据无法证明上　汽公司、科实公司与某甲公司、某乙公司之间存在骗　

全国联考法硕联考专业基础(非法学)模拟题2020年(389)

(总分100, 做题时间60分钟)

多项选择题

1.甲、乙共同盗窃一辆汽车，价值200万，销赃50万，甲分得45万，乙分得5万元。关于本案说法错误的是( )

SSS_MULTI_SEL

A

甲的犯罪数额应认定为50万

B

甲的犯罪数额应认定为45万

C

乙的犯罪数额应认定为5万元

D

乙起的作用明显较小时，应认定为从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚

该题您未回答:х 该问题分值: 4.2

答案:A,B,C

各共同犯罪人应对共同犯罪的整体行为及其危害结果负刑事责任，即本案中对甲和乙都应按盗窃数额200万适用刑罚，在此基础上再根据各共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用，区分主犯、从犯、胁从犯和教唆犯，分别按照刑法规定的相应处罚原则，予以处罚。

2.关于犯罪目的与犯罪动机，以下说法正确的是( )

SSS_MULTI_SEL

A

犯罪目的是犯罪构成的必备要件，犯罪动机是犯罪构成的选择要件

B

间接故意和过失犯罪不存在犯罪目的，也不存在犯罪动机

C

同一犯罪目的可以有不同的犯罪动机

D

同一犯罪动机可以有不同的犯罪目的

该题您未回答:х 该问题分值: 4.2

答案:C,D

犯罪动机是犯罪构成的选择要件，在有些犯罪中犯罪目的是必备要件，在有些犯罪中，犯罪目的不是必备要件，A项错误。间接故意和过失犯罪不存在犯罪目的，但是存在犯罪动机，B项错误。CD项正确，同一个犯罪目的可以有不同的犯罪动机，比如甲的目的是杀死乙，丙的目的也是杀死乙，但是甲的动机是报仇，丙的动机是骗取保险金。同一犯罪动机可以有不同的犯罪目的，比如甲乙都是为了向丙报仇，报仇是犯罪动机，甲想杀了丙，乙想打伤丙，二人的犯罪目的不同。

3.下列关于继续犯，正确的表述有( )。

SSS_MULTI_SEL

A

继续犯的犯罪行为与犯罪行为导致的不法状态同时存在

B

继续犯的追诉时效从犯罪行为终了之日起计算

虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析.txt男人偷腥时的智商仅次于爱因斯坦。美丽让男人停下，智慧让男人留下。任何东西都不能以健康做交换。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析

张瑞

【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题

【全文】

虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为自己虚开，让他人为自己虚开，介绍他人虚开的行为之一。这是刑法第205条规定的一个选择性罪名，既包含虚开增值税专用发票罪，又包含虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其它发票罪。本文仅就虚开增值税发票罪部分的若干问题作一探究。

一、虚开增值税发专用发票犯罪的刑事立法改革

对于虚开增值税发票罪，我国1979年刑法并没有规定专门的罪名，因为在当时的一段时间里，我国并未开征增值税税种,相应也不存在增值税专用发票。自1994年1月1日实行新税制后，国务院发布的《中华人民共和国增值税暂行条例》开始实施，正是由于新的增值税制度实行的是税款抵扣制度，增值税专用发 票由此产生，增值税专用发票不仅具有其他发票所具有的记载商品或劳务的销售额以作为财产收支记帐凭证的功能，而且是兼记销货方纳税义务和购货方进项税额的主要依据，是购货方据以抵扣税款的证明。也正是一张增值税专用发票可以作为直接抵扣税款的凭证，记载着生产者、经营者的权利，国务院领导同志曾指示要象保护眼睛那样管好增值税专用发票，一些不法牟利分子不断将犯罪目标转移到虚开增值税专用发票的非法活动上来。刑罚上，新刑法将其设置了在经济犯罪中屈指可数的死刑幅度。据不完全统计，新税制实行当年的三个月内，全国就查获非法虚开、代开增值税专用发票案件1518起，金额达16亿多元。针对1979年刑法对其存在真空，缺少专项打击的现实状况，最高人民法院、最高人民检察院于1994年6月2日发布《关于办理伪造、倒卖、盗窃发票刑事案件适用法律的规定》，其第二条规定：“以盈利为目的，非法为他人代开、虚开发票金额累计在50000元以上的、或者非法为他人代开、虚开发票抵扣税款累计在10000元以上的以投机倒把罪追究责任。”不能否认的是 ，这一规定暂时解决了对虚开增值税专用发票行为的定罪和处罚问题，也在一定程度上为惩治和打击这类犯罪发挥了重大作用。但是，从后来的情况看，此类犯罪仍然十分猖獗，并呈迅速蔓延之势，出现了案情复杂，涉及面广，参与人多，危害严重等新的变化和特点。规定的内容已远远不能适应新形势下打击虚开增值税专用发票犯罪的需要，将虚开增值税专用发票的行为以投机倒把罪论处显得牵强，此类犯罪发展业已成为一个独立的犯罪类型，“借用”投机倒把罪名也不利于同此类犯罪展开长期的斗争。有鉴于此，全国人大常委会于1995年10月30日通过了《关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票的决定》（以下简称《决定》）。使虚开增值税专用发票罪首次成为经济犯罪中的一个新罪名，《决定》的颁布以及随后1996年10月17日对此发布的《关于适用的若干问题的解释》（以下简称《解释》）相配套的司法解释，为专门惩治和打处此类犯罪提供了明确的法律依据。

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虚开增值税专用发票以骗取国家出口退税款行为的定性

作者：孙静宜 黄成

来源：《中国检察官·经典案例版》2012年第12期

一、基本案情

被告人蔡某，原系广东省潮阳市中洋实业有限公司、广东省深圳市茵里仕电器有限公司法定代表人。蔡某于1998年3月至2000年间，为骗取国家出口退税款，假借为中国邮电器材总公司办理出口业务的名义，利用虚假企业广东省潮阳市中雅仕皮革服装厂、虚构的外商及香港永利贸易公司，与中国邮电器材总公司分别签订内、外贸合同，使用虚开的增值税专用发票，假报出口，后将共计人民币10119689.93元的虚假出口退税凭证通过中国邮电器材总公司向税务机关申报退税，骗得出口退税款共计人民币6026962.13元，剩余部分因被发现骗税未逞。案发后，被骗取的国家出口退税款已由税务机关向中国邮电器材总公司追缴。蔡某因此非法获利共计人民币887万余元，大部分无法追回。

二、分歧意见

人民检察院认为，被告人蔡某无视国家法律，骗取国家出口退税款，数额特别巨大，情节特别严重，其行为构成骗取出口退税罪。人民法院以被告人蔡某犯虚开增值税专用发票罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。一审判决后，被告人蔡某不服，提出上诉。二审法院经审理认为，上诉人蔡某无视国法，虚构有出口业务的事实，采用签订虚假买卖合同的手段，假报出口，骗取国家出口退税款，数额特别巨大，其行为已构成骗取出口退税罪，依法应予惩处。一审法院认定蔡某犯虚开增值税专用发票罪的定性不当，予以纠正。二审法院最终以上诉人蔡某犯骗取出口退税罪，判处其无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。

三、评析意见

蔡某为骗取出口退税款，虚开增值税专用发票，骗得出口退税款共计人民币6026962.13元，检察院指控其构成骗取出口退税罪，一审法院依据刑法第二百零五条第一款的规定，认定其构成虚开增值税专用发票罪，而二审法院则依据刑法第二百零四条第一款的规定，认定其构成骗取出口退税罪。同样的犯罪事实，一二审法院虽然量刑一样，但定性迥然不同。虚开增值税专用发票罪和骗取出口退税罪到底是什么关系，二者的根本区别何在，实践中，什么情况下定虚开增值税专用发票罪，什么情况下定骗取出口退税罪，这些问题我们必须弄清楚，才能正确为蔡某案定性。 龙源期刊网