经济法案例

【案例1】甲国有企业（以下简称“甲企业”）拟利用外资进行改组。

2003年12月，甲企业和美国的乙公司（以下简称“乙公司”）签订股权转让协议，甲企业将60％的股权转让给乙公司。

2004年1月1日，甲企业依法变更为中外合资经营企业（以下简称“丙企业”），并取得工商行政管理部门当日签发的营业执照。

双方签订的股权转让协议和中外合资经营企业合同的部分内容如下：（1）乙公司收购甲企业60％的股权，转让价款总额为1000万美元。

乙公司在取得担保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企业支付500万美元，其余500万美元在2004年12月31日前付清。

（2）甲企业的债权债务由丙企业承继。

（3）丙企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。

（4）丙企业的董事会由5名董事组成，其中：甲企业委派2名，乙公司委派3名，董事的任期为3年，可以连任。

丙企业的董事长由甲企业委派，副董事长由乙公司委派。

（5）在丙企业的经营期限内，如果乙公司转让其全部或者部分股权时，应通知甲企业，并报原审批机构备案。

（6）丙企业的主营业务为土地开发及房地产经营，合营期限视经营情况待定。

要求：根据有关法律规定，按照本题各要点的顺序，逐点指出股权转让协议和中外合资经营企业合同中的是否合法，并分别说明理由。

【案例1答案】（1）收购价款的支付期限不符合规定。

根据规定，外国投资者一般应当在外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款。

确有困难的，应当在营业执照颁发之日起6个月内支付价款总额的60％以上，其余款项应当依法提供担保，在1年内付清。

在本题中，自丙企业营业执照颁发之日起6个月内支付的款项低于价款总额的60％。

（2）甲企业的债权债务由丙企业承继符合规定（以出售资产方式进行改组的，企业的债权债务仍由原企业承继；以转让股权方式进行改组的，企业的债权债务由改组后的企业承继）。

（3）丙企业的组织机构不符合规定。

根据规定，合营企业的组织机构应为董事会和经营管理机构，并且董事会是合营企业的最高权力机构，合营企业无须设立股东会和监事会。

（4）丙企业董事的任期不符合规定。

根据规定，合营企业董事的任期为4年（而非3年）。

（5）乙公司转让股权的程序不符合规定。

根据规定，合营一方将其全部或者部分出资额转让给第三者时，应当经合营他方的同意（而非通知），并报原审批机关批准（而非备案）。

（6）在合营合同中未约定经营期限不符合规定。

根据规定，从事土地开发及房地产经营的中外合资经营企业，在合营合同中应当约定经营期限。

【案例2】甲上市公司的股本总额为20000万股，其中控股股东A企业持有40％的股份。

2005年4月1日，甲公司董事会通知各股东，于2005年5月18日召开临时股东大会，拟对下列事项进行表决：（1）解聘会计师事务所；（2）回购本公司的股票；（3）甲上市公司拟与控股股东A企业达成的关联交易。

在5月18日召开的临时股东大会上，出席股东大会的股东所持的表决权总数为15000万股，其中出席会议的社会公众股股东所持股份总数为4000万股。

具体表决情况如下：（1）对“解聘会计师事务所”提案进行表决时，赞成票总计8000万股，其中社会公众股股东的赞成票为1500万股。

（2）对“回购股票”的提案进行表决时，赞成票总计12000万股，其中社会公众股股东的赞成票为1200万股。

（3）因甲上市公司使用控股股东A企业的专利权，甲公司拟向A企业每年支付1000万元的专利权使用费。

对该项交易进行表决时，赞成票总计13500万股。

股东大会通过了该项决议，并授权董事会执行。

（4）根据控股股东A企业的提议，临时增加了“发行可转换公司债券”的提案。

对该提案进行表决时，赞成票总计12000万股，其中社会公众股股东的赞成票为2500万股。

股东大会通过了该项决议，并授权董事会执行。

要求：根据公司法律制度规定，分别回答下列问题：（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出“解聘会计师事务所”的提案是否可以获得通过？并说明理由。

（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出“回购股票”的提案是否可以获得通过？并说明理由。

（3）根据本题要点（3）所提示的内容，股东大会的表决是否符合规定？并说明理由。

（4）根据本题要点（4）所提示的内容，股东大会的表决是否符合规定？并说明理由。

【案例答案】（1）“解聘会计师事务所”的提案可以获得通过。

根据规定，“解聘会计师事务所”属于上市公司股东大会的普通决议，由出席会议的股东所持表决权的1/2以上通过。

（2）“回购股票”的提案可以获得通过。

根据规定，“回购股票”属于上市公司股东大会的特别决议，由出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

（3）股东大会的表决不符合规定。

根据规定，上市公司的关联股东在股东大会审议有关关联交易事项时，不应当参与投票表决，其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数；股东大会决议的公告应当充分披露非关联股东的表决情况。

在本题中，甲公司于A企业的交易属于关联交易，在股东大会进行表决时，A企业属于关联股东，因此A企业不应当参与投票表决，其所代表的有表决权的股份数不应当计入有效表决总数。

（4）股东大会的表决不符合规定。

根据规定，股东大会不得对通知中“未列明”的事项作出决议。

【案例3】2006年5月，甲国有企业拟利用美国乙公司的投资将其全资拥有的丙国有独资公司（下称丙公司）改组为中外合资经营企业。

甲企业在与乙公司协商后，拟订的改组方案中有关要点如下：（1）改组前的丙公司注册资本5000万元人民币。

甲企业拟将丙公司60％的股权转让给乙公司，转让价款为450万美元；乙公司在中外合资经营企业营业执照颁发后半年内向甲企业支付250万美元，余款在2年内付清。

（2）丙公司改组后注册资本增加至1200万美元，投资总额拟为3300万美元。

甲企业与乙公司分别按照40％和60％的股权比例以现金向丙公司增资。

（3）美国乙公司当年由于并购,使其在中国的市场占有率达到35%,于是按中国法律法规规定,向省商务部门和省工商局报告。

（4）改组后，丙公司的经营期限为20年。

经营期满后，丙公司的全部固定资产无偿归甲企业所有。

在乙公司投资回收完毕之前，丙公司的收益按甲企业20％、乙公司80％的比例进行分配。

乙公司投资回收完毕后，甲企业与乙公司按出资比例分配收益。

要求：根据上述内容，分别回答以下问题：（1）乙公司向甲企业支付股权转让价款的期限是否符合规定？并说明理由。

（2）改组后的丙公司的注册资本与投资总额的安排是否符合规定？并说明理由。

（3）改组过程中,美国乙公司的报告义务否符合规定？并说明理由。

（4）改组后的丙公司的收益分配方式是否符合规定？并说明理由。

【案例答案】（1）乙公司向甲企业支付股权转让价款的期限不符合规定。

根据规定，以转让方式进行改组的，外国投资者一般应在外商投资企业营业执照签发之日起3个月内支付全部价款。

确有困难的，应当在营业执照签发之日起6个月内支付总价款的60％以上，其余价款应当依法提供担保，在1年内付清。

（2）首先，改组后的丙公司的注册资本与投资总额的安排符合规定。

根据规定，外商投资企业的投资总额在3000－3600万美元之间的，注册资本不得低于1200万美元。

其次，改组后的丙公司向境外借款的安排符合规定。

根据规定，外商投资企业举借的中长期外债累计发生额和短期外债余额之和应当控制在审批部门批准的项目总投资额和注册资本之间的差额以内。

在差额范围内，外商投资企业可自行举借外债。

（3）不符合规定,根据规定并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25%,应当向商务部和国家工商行政管理总局报告,并且应在对外公布并购方案之前,向商务部和国家行政管理总局报送并购方案.（4）改组后的丙公司的收益分配方式不符合规定。

根据规定，中外合资经营企业合资各方只能按照出资比例分配收益，外国投资者不能提前回收投资。

【案例4】2005年4月1日，美国的甲公司和境内的乙公司达成股权转让协议，乙公司将自己60％的股权转让给甲公司，并依法变更为中外投资经营企业丙公司（以下简称“丙公司”）。

甲、乙公司签订的合营合同、章程、协议的部分内容如下：（1）乙公司的债权债务由丙公司继承。

（2）甲公司收购乙公司60％股权的价款为1200万美元。

甲公司应当自丙公司营业执照颁发之日起3个月内支付600万美元，其余价款在2年内付清。

（3）丙公司成立后，注册资本由原来的2000万美元增加至3000万美元，增资部分双方分期缴付，甲公司应当自丙公司营业执照颁发之日起3个月内缴付第一期出资80万美元。

（4）丙公司的投资总额拟定为10000万美元。

（5）丙公司采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。

其中，董事会由5名董事组成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。

合资企业的董事长由甲公司委派，副董事长由乙公司委派。

（6）丙公司的主营业务为彩扩、洗像。

根据行业主管部门测算：甲公司在中国彩扩、洗像行业的市场占有率已经达到21％，本次并购完成后，甲公司在中国的市场占有率将达到30％。

要求：根据《外国投资者并购境内企业暂行规定》和外商投资企业法律制度规定，分别回答以下问题：（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出乙公司的债权债务由丙公司继承是否符合规定？并说明理由。

（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出甲公司股权并购价款的支付期限是否符合规定？并说明理由。

（3）根据本题要点（3）所提示的内容，指出甲公司缴付第一期出资的数额是否符合规定？并说明理由。

（4）根据本题要点（4）所提示的内容，指出丙公司的投资总额是否符合规定？并说明理由。

（5）根据本题要点（5）所提示的内容，指出丙公司的组织机构是否符合规定？并说明理由。

（6）根据本题要点（6）所提示的内容，指出丙公司在合营合同中是否应约定合营期限？并说明理由。

（7）根据甲公司的市场占有率数据，甲公司在并购中应履行何种义务？并说明理由。

【案例答案】（1）乙公司的债权债务由丙公司继承符合规定。

根据规定，外国投资者股权并购的，由并购后的外商投资企业继承被并购境内公司的债权债务。

（2）甲公司股权并购价款的支付期限不符合规定。

根据规定，外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款。

对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60％以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益。

（3）甲公司缴付第一期出资的数额不符合规定。