浅谈新民事诉讼法对行为保全制度的立法不足及完善

我国行为保全制度存在的问题及完善一、概念及性质（一）概念2012年修改的《民事诉讼法》第一次以法律的形式明确规定了行为保全制度。

从法条的规定，我们可以归纳出行为保全的定义，即人民法院在诉讼、仲裁开始前或诉讼、仲裁过程中，在紧急情况下，为使利害关系人的合法权益免受难以弥补的损害，或为了使将来的生效判决能够得到顺利的执行，依当事人或利害关系人的申请或法院依职权责令被申请人作出一定行为或者禁止作出一定行为。

但是由于新修改的民事诉讼法对行为保全规定的简单和笼统，在司法实践中还存在很多的问题。

（二）性质有关行为保全制度性质的观点多种多样，概括起来大体可分为“程序说”和“强制措施说”两大类，其中“程序说”又分为“非讼程序说”、“特别诉讼程序说”、“简易程序说”、“执行程序说”、“并行说”等多种小类。

这些观点有其合理的一面，但又都不够准确。

笔者以为，行为保全制度作为保护利害关系人的紧急性救济措施，而为规范这种紧急性救济措施依法进行以避免损害被申请人的合法权利，有必要制定一套程序并依此程序进行，从而保证程序正义。

据此，笔者以为行为保全制度具体紧急性救济措施的内在性质和特别程序的外在性质，是一种突破单一性质的混合性质。

二、出现的问题（一）行为保全启动程序上的不足修改后的《民事诉讼法》规定，行为保全的启动程序原则上是由当事人提起，但必要时，可由法院依职权提出。

这就赋予了法院启动行为保全程序的权力。

但是法院是否可以作为启动行为保全程序的主体，笔者认为是有异议的。

法院作为中立的裁判者，在民事诉讼过程中不得主动介入双方当事人的纠纷之中，应当不偏不倚地听取双方当事人的意见，作出公平合理的判决。

（二）行为保全申请条件上的不足我国修改后的新《民事诉讼法》对行为保全申请条件的规定过于简单和粗陋。

比如，对于申请主体是否适格、是否需要提交申请书以及申请行为保全提供证据证明力等问题，法律几乎都没有作出规定，在实践中，产生了一系列的问题。

浅析民事诉讼行为保全制度的完善论文摘要行为保全作为一项全新的制度已纳入我国民事诉讼法，但由于是在民诉法整体大修的背景下被确立，与财产保全简单等同化，没有强调行为保全在程序上的运用，存在诸多漏洞。

本文遵循最低程序保障的要求，正视法院在行为保全程序中的衡平作用，从保障双方当事人，尤其是被申请人利益的角度，探析行为保全制度运行中的各个环节该如何设计和安排。

论文关键词行为保全程序保障民事诉讼法一、我国行为保全制度规范缺失的“硬伤”行为保全，是指在民事诉讼中，为了保障生效判决的内容切实得到实现，避免当事人或者利害关系人的利益受到不应有的损害或进一步的损害，法院得依他们的申请，命令相关当事人为一定行为或不为一定行为的民事特别程序。

行为保全制度在我国民事诉讼法中长久以来处于缺位状态，但鉴于司法实践的迫切需要，该领域也并非一片空白。

《海事诉讼特别程序法》设置了海事强制令制度，《专利法》第61条，《著作权法》第49条和《商标法》第57条设置了诉前停止侵权的条款，但以上规定只适用于特别法调整的领域，不具有普遍性。

2012年8月31日《民事诉讼法》通过修改，将原第九章章名和相关条款中的“财产保全”修改为“保全”。

因此，民诉法关于行为保全制度的现有规范就是第100条、101条、102条、105条和108条。

在肯定立法进步的之时，我们也注意到行为保全制度还欠缺细致化的条款，不确定性太大，对启动、审查、担保、复议、赔偿等环节只有最基础性的规定，过于笼统，缺乏完整性、系统性。

若只以上述五条作为行为保全制度的实施依据，不仅缺乏可操作性，也不符合程序法上形式正义的基本要求。

二、行为保全制度基于其目的具有天然的程序性缺陷避免因一方当事人的行为使判决难以得到执行或导致当事人的其他损害是行为保全特定的程序目的。

这一目的决定了行为保全程序有别于以处分权主义和辩论权主义为基础而建构的以对审为特征的本案诉讼程序，也决定了行为保全制度追求迅捷和高效的目标，目的性十分明确。

《民事诉讼法》中对行为保全制度的探讨摘要：行为保全制度在民事诉讼中具有重要作用，能够保护当事人的合法权益，维护社会公平正义。

本文以《民事诉讼法》为基础，探讨了行为保全制度在民事诉讼中的地位、作用、程序和适用范围等方面的内容，旨在加深对行为保全制度的认识和理解，为当事人提供更好的司法服务。

关键词：行为保全制度；民事诉讼法；程序；适用范围；作用行为保全制度是民事诉讼中的一项重要制度，具有保护当事人权益、维护社会公平正义的作用。

在《民事诉讼法》中，行为保全制度作为一项重要的诉讼制度，被赋予了一定的地位和作用。

为了更好地了解和掌握行为保全制度在民事诉讼中的适用，本文将以《民事诉讼法》为基础，探讨行为保全制度在民事诉讼中的相关内容。

首先，将介绍行为保全制度的概念和作用；其次，将分析行为保全程序的要求和程序规定；最后，将讨论行为保全的适用范围和标准，以期为当事人提供更好的司法服务和保障。

1行为保全制度的概述行为保全制度是民事诉讼中的一项重要制度，旨在保障当事人的权益，维护社会公平正义。

该制度在《民事诉讼法》中被赋予了一定的地位和作用。

行为保全制度的核心是保全措施，它是指在诉讼过程中，为了防止当事人行为对诉讼标的物或证据的毁损、灭失或其他影响而采取的措施。

行为保全制度的作用不仅在于保证诉讼程序的顺利进行，同时也可以保护当事人的合法权益，维护社会公平正义，是民事诉讼中的重要保障措施。

在行为保全制度的实施中，需要注意其程序和适用范围。

行为保全的程序要求严格，申请人必须按照法定程序提出申请，并提交必要的证明材料。

法院在审查行为保全申请时，应当根据实际情况，审查其合法性和必要性，决定是否予以批准。

行为保全的程序规定涉及到诸多方面，需要在实践中不断总结和完善。

同时，行为保全的适用范围和标准也是需要注意的问题。

行为保全适用的主体和客体范围较广，包括自然人、法人和其他组织，以及财产、证据等诉讼标的物。

行为保全的标准和条件也较为严格，必须符合法律规定和实际需要。

民事诉讼普通程序的不足与优化对策在我国的民事诉讼体系中，普通程序占据着重要地位，它为解决各类民事纠纷提供了基本的制度框架和程序保障。

然而，随着社会经济的快速发展和法治建设的不断推进，民事诉讼普通程序在实践运行中也逐渐暴露出一些不足之处，需要我们进行深入的分析和思考，并探索相应的优化对策。

一、民事诉讼普通程序存在的不足（一）程序繁琐，耗时较长民事诉讼普通程序通常包含多个环节，如起诉、受理、答辩、举证、开庭审理、判决等，整个过程较为复杂。

这不仅增加了当事人的诉讼成本，也容易导致案件审理时间过长，影响司法效率。

在一些简单的民事纠纷中，繁琐的程序可能使得当事人感到疲惫和无奈，甚至可能错过最佳的解决时机。

（二）证据规则不够完善在民事诉讼中，证据是认定事实和作出裁判的关键。

然而，当前普通程序中的证据规则在某些方面还存在不足。

例如，对于证据的收集、保全和审查判断等环节，规定不够明确和细致，导致实践中操作难度较大。

此外，对于新类型证据的认定和采信标准也不够清晰，影响了案件的公正审理。

（三）法官自由裁量权较大在民事诉讼普通程序中，法官在事实认定、证据采信和法律适用等方面拥有一定的自由裁量权。

然而，如果自由裁量权的行使缺乏有效的规范和约束，可能会导致裁判结果的不确定性和不公正性。

例如，在相似的案件中，由于法官的自由裁量不同，可能会出现截然不同的判决结果，这不仅损害了司法的公信力，也容易引发当事人的不满和质疑。

（四）当事人诉讼权利保障不足虽然民事诉讼普通程序赋予了当事人一系列的诉讼权利，如起诉权、答辩权、举证权等，但在实际运行中，这些权利的保障还存在一些问题。

例如，当事人在举证过程中可能会遇到困难，而法院在证据收集和调查方面的支持力度不够。

此外，对于当事人的知情权和参与权保障也有待加强，使得当事人在诉讼过程中往往处于被动地位。

（五）调解与审判的衔接不够顺畅调解作为解决民事纠纷的重要方式，在民事诉讼普通程序中也占有一定的地位。