国际私法的发展历史

国际私法学科发展简况

一、学科创建、演变、发展之历史脉络

本校国际私法学科的建立开端于1954年。

1954年，国家进行了全国高等学校的院系调整，在原中原大学政法系的基础上，合并武汉大学、湖南大学、中山大学、广西大学等法律系，成立中南政法学院。该院1954年在制订5年教学计划时确定从1954年级本科生开始讲授国际私法课程。1957年2月在中南政法学院法律系本科开始开设国际私法课程，由张仲伯老师第授课。采用由中国人民大学翻译编写的《国际私法纲要》作为学生学习资料，确定讲授54学时。

当时为了适应国家的需要，1953年高等学校进行了院系调整，新组建的中南政法学院主要承担干部培训和本科生培养。1954年学校开始制定长期教学计划，根据规划编写了国际私法学的教学大纲，并要求编写国际私法的教学讲义。国际私法教学逐步趋于规范，当时该学科有卢俊凯和张仲伯两位老师，归国家法教研室管理。

1959年，中南政法学院被调整到湖北大学，设立法律系，当时国际法学科已经已有卢俊凯、张仲伯、郑庭佐、王献枢四位教师。国际私法主要由张仲伯老师讲授，同时法律系已有自编的国际私法讲义，通过编写课程讲义促进和鼓励科研。

经过反右运动后，1963年在本校只开设国际法学，国际私法被认为是资本主义而停开，这一状况直到1979年的中国共产党第十一届三中全会结束。

1977年，国家恢复高等学校招生，湖北财经学院法律系当年招生。设立国际法教研室，由王献枢老师担任教研室主任，国际私法被确定为法学专业课程，设置54学时，采用由武汉大学韩德培教授主编，我校张仲伯老师参编的《国际私法》教材，它也是新中国第一本统编国际私法教材，直到1984年。这一时期，法律系设有国际法教研室，讲授国际私法的有：张仲伯、马琳、胡晋南三位教师。1980年，该系开始招收国际法专业硕士研究生，其中包括国际私法方向的研究生培养。

1984年，在湖北财经学院法律系的基础上恢复重建中南政法学院，国际私法学科有了较大的发展。在经济法系设立国际法教研室，由张仲伯担任主任，教研室包括国际私法学科组，该学科主讲教师有：张仲伯、马琳、胡晋南、沈娟、刘卫国五位老师。自1985年级开始，国际私法被确定为法学专业课程，分别不同专业，开始72学时或者54学时，仍然采用由武汉大学韩德培教授主编，我校张仲伯老师参编的《国际私法》教材。

第２３卷第８期　２０１４年８月　牡丹江大学学报　

Ｍｕｄａｎｊ　ｉａｎｇ　Ｕｎｉｖｅｒｓ　ｉ　ｔｙ　Ｖｏ１．２３　Ｎｏ．８　Ｓｅｐ．　２０１４　

文章编号：１００８．８７１７（２０１４）０８—００７０—０３　

空难中的国际私法问题　

——兼谈国际私法的发展趋势　

苗薇薇　

（青海民族大学，青海西宁８１０００７）　

摘要：从航空法的角度看，空难案涉及到很多法律问题，既包括国内法问题，如赔偿数额；也涉　

及到国际私法问题，如法律适用和管辖权问题等。本文通过对包头空难、韩亚空难等典型案例的处理方　

式的分析，提出国际私法中存在的问题，并着眼于国际私法的发展趋势，为完善国际私法各方面的立法　

提供借鉴。　关键词：国际私法；空难；赔偿；管辖；发展趋势　中图分类号：Ｄ９１２．２９文献标识码：Ａ　

从４．１５釜山空难到１　１．２１包头空难，再到如今　

的７．６韩亚空难，一次次惊心的航班事故，一次次　

生命的陨落，一次次艰难的索赔，让人不得不对国　

际私法中的问题进行深思。受难者的权利如何维　

护，其取得赔偿的方式和标准又是怎样的，在管辖、　

诉讼、法律适用中又存在哪些问题？本文拟从对典　型案例的处理方式分析，进而为完善国际私法立法　

提供借鉴。　

一、法律冲突与国际条约　

空难后的纠纷解决首先面临着各国之间的法　律冲突。由于国际空难案中的当事人大多具有不同　

国籍，要认定适用哪国的法律来解决争议，必然会　

产生法律冲突。“　因此，空难纠纷的解决要遵循国　

际私法的冲突规范，寻求最有利的法律规范和国际　

条约，来维护遇难公民的权利。空难事故责任认定　

复杂，而且各国参加的国际条约不尽相同，只有通　过充分、细致的司法协作才能更加有效地解决责任　

认定问题。　

如有关空难案中航空运输乘客人身伤亡赔偿　

数额，在各国的规定有所不同，其相关的国际公约　

和国内法律规范也较多，有的国家的国内法对此干　

涉，以及不同国家航空公司之间的协议约定，致使　

形成了不同国家之间、不同航线之间的赔偿限额不　

｛Ｉ｝Ｉ占轧金　２０１３・６（上）　浅议国际私法的发展趋势　◆法学研究　

刘馨蔓　摘要国际私法一般被认为其萌芽于罗马法中的“万民法”，严格意义上产生于巴托鲁斯开创“法则区别说”之际　其作　用主要是为了解决不同国家（城邦）之间的民商事法律冲突。历经几个世纪的变迁，国际私法在各个方面都得到了不断的　发展与完善。在全球化这个时代趋势的背景下，国际私法未来的发展走向在学界也成为一个产生较多；中突的议题。　关键词国际私法发展趋势趋同化　作者简介：刘馨蔓，广东中山大学。　中图分类号：Ｄ９９　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９．０５９２（２０１３）０６．０２３．０２　两年前的“ｉｐａｄ下架”让深圳唯冠公司名声大噪。世人很难　把一家名不见经传的公司和苹果这样巨头联系起来，更惶事件焦　点竟是苹果“ｉｐａｄ”侵犯深圳唯冠公司的商标权。如今“ｉｐａｄ”依然　属于苹果。在本文中，笔者不会去回顾案件纷争始末分析双方诉　讼表现。笔者关注的是此案折射的由知识产权地域性这一特点　引发的关于国际私法发展趋势的若干思考。　一、国际私法发展趋势论概述　国际私法一般被认为萌芽于罗马法的“万民法”，严格意义上　产生于巴托鲁斯“法则区别说”。其主要是为解决不同国家（城　邦）之间的民商事法律冲突。从通俗层面意义上来看，国际私法　天生便有“超越国界”、“共有的法律”等特点。　在全球化时代背景下，国际私法发展走向也成为学界争议较　多的课题。笔者将对国内几种代表观点予以说明。　（一）‘　球化”　“全球化”的兴起要追溯到上世纪８０年代冷战时期结束。全　球化论者以经济基础决定上层建筑为起点，认为经济全球化必然　导致法律全球化。国际私法“跨越国界”、“共有的法律”的特点在　发展模式上是否“全球化”更是争论激烈。当然并非所有法律领　域全球化，有学者对国家主权部分就作出保留，如朱景文教授认　为，即使经济全球化必然会在法律领域作出相应体现，但“也应看　到所谓的法律全球化并不是在一切法律领域都发生，在其他领　域，法律仍然受到国内的经济、政治和文化条件的制约，是主权国　家意志的体现。”。　（二）“本－＋－４Ｕ＇　不同于“全球化”单一的逻辑论断，“本土化”论者从法律发展　的多元化角度出发，否认存在普适规则，强调法律的地域性、民族　性。苏力教授认为尽管市场经济的发展要求建立与之适应的现　代法制体系，然而“社会生活中形成的习惯和惯例仍然起到重要　的作用，甚至是法治的不可缺少的组成部分。”“国家法律有国家　强制力的支持，似乎容易得以有效贯彻；其实，真正能得到有效贯　彻执行的法律，恰恰是那些与通行的习惯惯例相一致或相近的规　定；一个只靠国家强制力才能贯彻下去的法律，即使理论上其再　公正，也肯定会失败。”。笔者认为苏力教授的观点有合理性，但国　际私法的发展模式上却易陷入“死胡同”。国际私法属“国际法”　或“国内法”的性质之争仍未定案。只能确定其解决不同国家之　间的民商事法律冲突。因此国际私法在处理跨越地域性的民商　事纠纷方面的灵活性优于其他部门法。一旦将国际私法划归“本　土化”发展，国际私法失去存在发展的优势，势必衰落。　（三）‘‘趋同化”　趋同化观点在国内首先由李双元教授提出。　他认为法律趋　同化“在本质上是双向的。”“故而法律的趋同化不等于承认带有　浓重的意识形态色彩的‘法律的殖民化’和‘法律的西方化’，更不　是鼓吹‘西方中心主义　。”　这一观点得到国内学者的纷纷响应，　而李双元教授也尝试从多个角度阐述这一观点。　这一论断可以说是前两种观点的融合。尽管李教授关于此　议题的著述颇丰，但大多以国际化的视角论述，很少论及国内法　法律趋同的必要条件和基础。因此“法律趋同化”在笔者看来更　似“空中楼阁”。但“趋同化”为国际私法的发展提供了更靠谱的　道路，更符合国际私法的“国际性”，又未忽视法律地域性特点。　除以上三种论断外，学界还有“国际化”论、“现代化”论等观　点。笔者认为这些学说更多的不同体现在名称文义的区别上，本　质上还未见有超出以上三种观点的新见解，因此，笔者不再进行　列举说明。　二、国际私法的演进历程　笔者认为对国际私法发展趋势的判断只能依据其演进历程　考究。故尝试对其原理、制度、原则、立法形式及内在价值进行回　溯，以期能做出一些判断。　（一）原理的发展　国际私法原理的发展主要体现其概念、性质、范围、功能均得　到延展。如传统冲突规范向现代冲突规范的转变，连接因素的不　

第一节 国际私法的萌芽

一、罗马法时代的“万民法”

随着罗马的扩张和同其他民族交往的增加，它一方面要注意到其他法的存在，另一方面提出了如何处理罗马人和异邦人的关系问题。因为当罗马征服其邻邦的时候，它并没有把那里的人同罗马人同等对待。因此，在罗马法中逐渐产生了一种专门调整罗马市民与非罗马市民之间，以及非罗马市民相互之间的民事关系的“万民法”（ius gentium）。这种新法律制度的显著特征是：由法官根据当事人的血统确定法律的适用范围。这常被人们视为国际私法的萌芽。不过，由于万民法并没有形成一个完整的体系，它也不是法律的适用规则，外邦人所属城邦的法律还没得到罗马法学家的承认。所以，当时并没有产生国际私法。

二、种族法时代的“极端属人主义”

公元476年，西罗马帝国灭亡后，欧洲大陆各民族迁徒频繁。这时便产生了种族法，即拉丁民族遵守罗马法，日耳曼民族遵守日耳曼法，法兰克民族遵守法兰克法。这一时期大约自西罗马帝国灭亡后经历了400余年，后世教学称之为“种族法时代”（period of racial laws）或“属人法时代”（period of personal laws）。由于每一民族的人，无论居住何地，永远受其民族固有法律和习惯支配，故可称为“极端属人法时代”。这种种族法或极端属人法与现代国际私法上的属人法截然不同。它不是在法律冲突的情况下选择当事人的属人法，而是各种族的人之间发生法律行为时各受本族法的支配。尽管种族法不是国际私法的雏形，但其中的某些规则在形式上与后世的冲突规范相类似，对国际私法的产生也有一定的影响。

三、属地法时代的“极端属地主义”

自10世纪后，封建制的生产方式在西欧建立，形成割据局面，建立了许多封建王国。此时，领土观念逐渐加强，上至王公，下至庶民，均依照他占有土地的多少决定其法律地位的高低。在一国居住的任何民族都必须服从当地的法律和习惯。于是，属人法主义逐渐被属地法主义所替代。这种属地法严格限制了外国人的法律权利，一人从此领地移居彼领地，既可能丧失财产和自由，也无法结婚、成立遗嘱或为其他民事行为。这就阻碍了各国人民的往来，影响了可能通商贸易的发展。为了各国之间的互通有无和人员往来的方便，人们渐渐认识到有必要限制法则的严格属地性。国际私法正是在限制法则的属地性的斗争中产生的。