十二章罪数形态

刑法总论第12章罪数形态罪数形态一罪与数罪概说一、罪数的概念和意义罪数是行为人危害社会的行为构成犯罪的单复或个数。

构成一罪的，是一罪；构成数罪的，是数罪。

一般情况下区分一罪与数罪并不难，但对于一些特殊的情况到底是一罪还是数罪，认定起来则比较困难，确定这些行为是一罪还是数罪，具有十分重要的意义。

二、一罪与数罪的划分标准中外理论界有不同的观点，如行为标准说、法益标准说、犯意标准说、构成要件标准说、综合说等不同的学说，我国刑法理论界的通说是犯罪构成标准说，认为在区分一罪与数罪时应当以犯罪构成为标准。

凡是行为符合一个犯罪构成的，是一罪，符合数个犯罪构成的，是数罪。

三、罪数的类型一罪的类型单纯一罪实质的一罪：继续犯、想象竞合犯、结果加重犯法定的一罪：结合犯、惯犯处断的一罪：连续犯、牵连犯、吸收犯数罪的类型异种数罪与同种数罪实质的一罪包括单一罪、继续犯、想象竞合犯、结果加重犯。

其中单一罪指明显地只构成一罪的情况，所以不再研究。

(一)继续犯 1. 概念继续犯，又称持续犯，指一个已经实现犯罪既遂的行为，在既遂后的相当时间里持续侵犯同一或相同客体的犯罪。

刑法中的非法拘禁罪、绑架罪、非法持有私藏枪支弹药罪、窝藏罪是继续犯的适例2. 特征(1)继续犯是一个行为。

(2)持续侵犯同一或相同客体。

(3)继续犯是犯罪达到既遂之后，犯罪状态在继续中，即行为与不法状态都在继续中。

(4)继续犯是犯罪行为在相当的时间里的持续。

所谓相当时间，是指从犯罪的性质、情节、危害上看构成继续犯所持续的时间。

继续犯的认定与处罚1、认定与状态犯与即成犯与接续犯2、处罚原则：依法一罪论处，持续时间为量刑情节(二)想象竞合犯1. 想象竞合犯的概念、本质一个犯罪行为触犯了数个罪名的犯罪，即基于一个犯意的发动，实施了一个行为，侵犯了数个客体，触犯了数个罪名的情况。

我国刑法没有明确规定想象竞合犯。

成立想象竞合犯应具备以下条件：(1)实施了一个行为，既可以是故意行为，也可以是过失行为。

第十二章罪数形态【】本案应认定一罪还是数罪■案情2006年11月4日，林某因琐事受到嫂嫂言语的责备，当晚就开始想杀死哥哥的儿子郑某予以报复。

但林某想到杀人要偿命，如果自己偿命，其母亲生活将无着落，遂预谋绑架郑某将其杀死后，再谎称人质在手向其哥嫂索要7万元，以供母亲生活。

7日上午7时20分许，林某在一小吃店门口等到了来学校上课的郑某，骗说要带其去拿东西，用摩托车将郑某载至一荒废的果林处，将其杀害。

之后，林某打电话给其哥哥，骗说郑某在其手上，要7万元来赎人。

8日案发，林某被抓获。

■分歧本案在审理过程中，对被告人林某是犯一罪还是数罪，持有不同看法，主要存在以下两种意见：第一种意见认为，林某的行为构成一罪，即构成绑架罪。

理由是：林某是在将郑某绑架后将其杀害的，根据刑法第二百三十九条关于“绑架罪”的规定，在绑架罪中又故意杀人的，仍应认定绑架罪，只不过在量刑时适用死刑。

绑架罪在客观方面只需单一的绑架行为即构成，至于绑架后是否勒索到财物，则在所不问，只是在量刑时予以考虑。

第二种意见认为，林某的行为构成数罪，即故意杀人罪和敲诈勒索罪（未遂），应实行数罪并罚。

■评析笔者同意第二种意见，其主要理由如下：第一，从罪数的本质来看，先要明确什么是一罪，什么是数罪。

所谓一罪，就是行为人以一个犯罪故意，实施一个犯罪行为，造成一个危害后果，触犯一个罪名，符合一个犯罪构成要件。

所谓数罪，就是犯罪人以两个以上的故意，实施数个犯罪行为，造成数个危害结果，触犯数个罪名，符合数个犯罪构成要件。

很明显，本案中林某以两个故意，实施两个犯罪行为，造成了两个危害结果，触犯了两个罪名，符合数个犯罪的要件构成。

第二，从刑法关于绑架罪中“杀害被绑架人”的规定来看，是指在劫持被绑架人后，由于勒索财物或者其他目的没有实现以及其他原因，故意将被绑架人杀害的行为，包括绑架行为实施后在勒索财物之前杀害被绑架人、因勒索财物不成杀害被绑架人以及在勒索到财物之后又出于灭口而杀害被绑架人等几种情形。

第十二章罪数形态一、概念题1．继续犯（北京航空航天大学2014年研；河北大学2014年研；浙江工商大学2014年研；南开大学2011年研；人大2004年研）答：继续犯又称持续犯，是指违法行为着手实施后，在停止之前持续地侵害同一客体的犯罪。

继续犯是比较少见的犯罪类型，理论界公认的继续犯为非法剥夺人身自由的犯罪，如非法拘禁罪等。

有的学者认为窝藏、窝赃之类的犯罪也是典型的继续犯，还有的学者认为虐待罪和遗弃罪等也是继续犯。

2．状态犯（中山大学2011年研）答：状态犯，是指犯罪既遂后，其实行行为所造成的不法状态处于持续之中的犯罪形态。

就不法状态处于持续之中来看，状态犯与继续犯颇为相似，状态犯的不法状态则发生于犯罪行为终止之后，而不存在于整个犯罪过程中。

3．继续犯与状态犯（武大2004年研）答：继续犯又称持续犯，是指违法行为着手实施后，在停止之前持续地侵害同一客体的犯罪。

状态犯，是指犯罪既遂后，其实行行为所造成的不法状态处于持续之中的犯罪形态。

就不法状态处于持续之中来看，状态犯与继续犯颇为相似，但两者毕竟是不同的罪数形态，其主要区别有：①继续犯的不法状态从犯罪实行即行发生，一直存在于犯罪行为终止的整个犯罪过程中。

状态犯的不法状态则发生于犯罪行为终止之后，而不存在于整个犯罪过程中。

②继续犯是犯罪行为与不法状态同时继续；状态犯则只是不法状态的继续，而不存在犯罪行为的继续。

例如，前述的盗窃罪，盗窃犯占有赃物，只是不法状态的继续，而盗窃行为已经结束，这是状态犯，而不是继续犯。

4．想象竞合犯（北京航空航天大学2013年研；东财2011年研；南开大学2010年研）答：想象竞合犯，又称想象的数罪、观念的竞合，是指一个行为触犯数个罪名的犯罪形态。

想象竞合犯的要件有：①行为人只实施了一个行为。

一个行为，指在社会生活的意义上被评价为一个的行为。

这里所说的行为不只是狭义的行为，也指包括结果在内的广义的行为。

②一个行为触犯了数个罪名。